Электронные книги по юридическим наукам бесплатно.

Присоединяйтесь к нашей группе ВКонтакте.

 


 

 

Демин А.В. Теория государства и права: Курс лекций — М.: ИНФРА-М, 2004.  — 184 с.

 

 

Оглавление

 

стр.

Глава 1. Введение в теорию государства и права

 

3

Предмет науки теории государства и права

3

Специфика теории государства и права

4

Структура теории государства и права

6

Функции и методология теории государства и права

7

Сообщество: понятие, виды

8

Власть: понятие, признаки

 

9

Глава 2. Первобытное общество

 

11

Хозяйственный уклад

11

Социальная структура

12

Органы управления

13

Социальные нормы

 

15

Глава 3. Происхождение государства

 

17

Общие закономерности происхождения государства

17

Вождество

20

Древневосточный и европейский (античный) пути происхождения государства

21

Отдельные теории происхождения государства

 

23

Глава 4. Понятие, сущность и типология государства

 

26

Понятие государства

26

Признаки государства

27

Сущность государства

 

32

Глава 5. Основы типологии государства и права

 

34

Понятие и исходные предпосылки типологии государства и права

34

Формационная типология

36

Цивилизационная типология

 

37

Глава 6. Функции государства

 

39

Государственное управление

39

Государство и гражданское общество

40

Внутренние функции государства

41

Внешние функции государства

 

43

Глава 7. Форма государства

 

44

Форма правления

44

Государственное устройство

48

Политический режим

 

50

Глава 8. Государственный аппарат

 

52

Понятие и структура государственного аппарата

52

Государственный орган: понятие, признаки, виды

54

Принципы организации и функционирования государственного аппарата

55

Разделение властей

 

57

Глава 9. Государство и социальные объединения (политическая система общества) 

 

59

Понятие, функции, принципы политической системы

59

Социальное объединение: понятие, признаки, виды

60

Взаимосвязи государства и социальных объединений

 

62

Глава 10. Индивид, государство и право (правовой статус личности)

 

65

Правовой статус личности: понятие, виды. Правосубъектность

65

Принципы и содержание правового статуса личности. Правовой статус и гражданство

66

Права и свободы человека и гражданина

 

68

Глава 11. Понятие, признаки, сущность права

 

72

Право и свобода

72

Социальная ценность и функции права

73

Понятие, признаки права

75

Сущность права

 

79

Глава 12. Право в системе социальных норм

 

82

Cоциальные нормы: понятие, признаки

82

Виды социальных норм

84

Право и мораль: общее соотношение

 

86

Глава 13. Нормы права

 

90

Нормы права: понятие, признаки, функции

90

Структура правовых норм

93

Виды правовых норм

 

94

Глава 14. Источники права

 

98

Понятие источников права

98

Нормативно-правовой акт: понятие, виды, принципы  

98

Система нормативных актов

100

Закон как источник права

102

Правовой обычай, нормативный договор, прецедент  

 

103

Глава 15. Правотворчество

 

107

Правотворчество: понятие, виды, стадии

107

Законодательный процесс

110

Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

 

112

Глава 16. Система права

 

116

Система права: понятие и структура

116

Публичное и частное, материальное и процессуальное, внутригосударственное и международное право

 

119

Систематизация законодательства

 

122

Глава 17. Правоотношение

 

126

Правоотношение: понятие, признаки, структура

126

Субъекты и объекты правоотношения

130

Содержание правоотношения

132

Субъективное право и юридическая обязанность

133

Юридические факты

 

134

Глава 18. Реализация, применение и толкование права

 

136

Понятие и способы реализации права

136

Применение права: понятие, признаки, структура

137

Правоприменительные акты

139

Толкование права: понятие, способы и виды

 

141

Глава 19. Правовое регулирование

 

145

Правовое регулирование

145

Правовое воздействие

149

Применение права по аналогии: аналогия права и аналогия закона  

 

151

Глава 20. Правовая культура и правосознание

 

154

Правовая культура: понятие, структура, виды

154

Правосознание: понятие, виды. Правовое воспитание

 

155

Глава 21. Государственно-правовое принуждение

 

158

Методы государственного управления

158

Убеждение

159

Понятие и принципы принуждения

160

Меры государственно-правового принуждения

 

162

Глава 22. Юридическая ответственность

 

165

Юридическая ответственность: понятие, признаки, виды

165

Правонарушение: понятие, признаки, состав

167

Меры ответственности

 

170

Глава 23. Правовые семьи современности

 

173

Романо-германская правовая семья

173

Англосаксонская правовая семья

175

Мусульманская правовая семья

176

Российская система права: тенденции и перспективы

177

#G0

Глава 1

Введение в теорию государства и права

 

1. Предмет науки теории государства и права.

 

2. Специфика теории государства и права.

 

3. Структура теории государства и права.

 

4. Функции и методология теории государства и права.

 

5. Сообщество: понятие, виды.

 

6. Власть: понятие, признаки.

 

 

Предмет науки теории государства и права

 

Любая наука представляет собой систему теоретических знаний об объективном мироздании, природных и социальных явлениях, основанную на практических исследованиях. Цель науки - сбор, обработка, анализ и систематизация объективной информации. Научные знания - это знания упорядоченные, то есть организованные в определенную систему, знания взаимосвязанные и логически последовательно изложенные, обоснованные, доказанные *1.

_____

*1 См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 11.

 

Объект науки - совокупность исследуемых явлений.

 

По объекту исследования науки подразделяются на естественные, изучающие природные явления (астрономия, биология, химия, физика и др.), и гуманитарные, изучающие явления социальной жизни (история, философия, социология, политология и др.).

 

От объекта исследования следует отличать предмет науки - отдельные свойства, стороны изучаемого объекта. Один и тот же объект может изучаться различными науками, причем каждую из них исследуемый объект интересует именно со своих позиций. Скажем, человек как разумное существо изучается и биологией, и философией, и психологией, и медицинскими науками. Но каждая из них изучает особые грани человека как биосоциального существа. Если представить объект науки в качестве системы, то ее предмет составят отдельные элементы объекта, взаимосвязанные и взаимодействующие между собой. Предмет исследования определяет специфику того или иного научного знания.

 

Являясь наукой гуманитарной, теория государства и права изучает особые феномены (явления) социальной жизни. Если объектом изучения теории государства и права как науки выступают государство и право, то ее предмет - это основные, сущностные свойства государства и права, взятые в их взаимосвязи и развитии.

 

 

Специфика теории государства и права

 

Многие гуманитарные науки изучают государственно-правовые явления. В отличие от них теория государства и права имеет юридический характер, изучает прежде всего юридический аспект социальных явлений. Иногда в предмет теории государства и права включаются неправовые категории, позволяющие лучше понять и осмыслить юридические процессы. Это, например, гражданское общество, политическая система, мораль, культура, общественное сознание и некоторые другие.

 

Государство и право изучается целым комплексом юридических наук, образующих особую систему научного знания - правоведение. Каково же место теории государства и права в системе юридических наук?

 

Во-первых, теория государства и права изучает государственно-правовые явления целиком, в комплексе. Остальные юридические науки являются узкоспециализированными, исследуют лишь отдельные юридические аспекты государства и права. Например, наука международного права изучает правовую основу деятельности государства на международной арене; наука финансового права - образование и расходование государственных денежных фондов; наука конституционного права - конституционные основы государственного устройства; наука сравнительного правоведения - государство и право зарубежных стран. Предметом отраслевого исследования может выступать организация исправительно-трудовых учреждений, таможенное дело, исполнительно-распорядительная деятельность, арбитражный процесс, природопользование или, скажем, налоговая система. То есть большинство иных юридических наук изучают государство и право только с определенных позиций.

 

В свою очередь, теорию государства и права характеризует комплексный, всесторонний подход к изучению государственно-правовых явлений. Ее предмет охватывает все основные юридические признаки государства и права, взятые в единстве и взаимодействии.

 

Во-вторых, теория государства и права - общетеоретическая наука, закладывающая концептуальный «фундамент» всех иных юридических наук. Теория государства и права соотносится с ними во многом как общее и специальное научное знание. Она вырабатывает общеправовые категории, которые носят универсальный характер и в дальнейшем используются остальными юридическими науками. Общие понятия права, государства, правовой отрасли, нормы, правоотношения, правосубъектности, юридической ответственности и многие другие формулируются именно теорией государства и права. Отраслевые науки развивают, конкретизируют общеправовые категории с учетом своей отраслевой специфики. Так, на базе общетеоретических представлений наука административного права формулирует понятия административно-правовой нормы, источника административного права, административного правоотношения, административной ответственности. Итак, теория государства и права формирует основы юридического мировоззрения.

 

В-третьих, теория государства и права обладает высоким уровнем абстракции, изучает основные, глобальные, общие закономерности возникновения и развития государственно-правовых явлений. К последним относятся, прежде всего, понятие, сущность, типы, формы, функции, структура, механизм, исторические тенденции и перспективы государства и права. Главное здесь - общетеоретическое осмысление правовой реальности.

 

Отраслевые юридические науки носят в большей степени прикладной, практический характер, используя выводы теории государства и права как базис для научных исследований. В свою очередь, теория государства и права использует теоретический и эмпирический материал, накопленный отраслевыми науками, анализирует и обобщает его для общетеоретических выводов. Таким образом, происходит взаимообогащение общетеоретического и отраслевого научного знания.

 

В четвертых, большинство юридических наук изучает государственно-правовые явления на примере конкретного государства - или Российской Федерации, или зарубежных стран. Существует, например, наука уголовного права России, наука конституционного права России, наука гражданского права России, теория государства и права зарубежных стран. В отличие от них общая теория государства и права во главу угла ставит не закономерности какого-то конкретного государства и права (или группы государств). Это универсальная наука, в основе которой - анализ всех без исключения государственно-правовых явлений в общемировом масштабе.

 

В-пятых, одни юридические науки изучают исторический аспект государства и права, другие - современность. Теория государства и права исследует одновременно и исторический, и современный «разрез» государственно-правовых явлений. Предметом изучения выступают государственные и правовые системы прошлого и настоящего, их закономерности, взаимосвязи, генезис, общие проблемы и перспективы. Таким образом, теорию государства и права интересует прошлое, настоящее и будущее государства и права.          

 

 

Структура теории государства и права     

 

Структура теории государства и права органично объединяет два блока - общую теорию государства и общую теорию права. Следует отметить, что и право, и государство - самостоятельные социальные явления и объекты исследования. Что позволяет объединить их изучение в рамках единой научной дисциплины? Таких факторов несколько:

 

единые источники, такие, как «общество», «публичная власть», «социальное управление», реализующиеся в этих явлениях;

 

общий генезис. Государство и право возникают более или менее одновременно в силу одних и тех же причин;

 

общие закономерности развития государства и права;

 

соответствие исторических типов государственных и правовых систем;

 

государство и право неразрывно связаны между собой, не могут существовать изолированно, взаимодействуют и взаимовлияют друг на друга. Право - атрибутивный признак государства. Государство ничто без соответствующей правовой системы. Права без государства тоже не бывает.

 

Указанные факторы позволяют изучать государство и право в их единстве и взаимодействии. С другой стороны, несмотря на органическую взаимосвязь между собой, государство и право могут рассматриваться и как самостоятельные, достаточно автономные объекты исследования. Таким образом, государство и право изучаются как самостоятельные, но взаимосвязанные, взаимодействующие, органично дополняющие друг друга социальные феномены.

 

 

Функции и методология теории государства и права

 

     Функции теории государства и права:

 

1. Познавательная - познавать, анализировать, описывать, систематизировать и объяснять сущностные свойства государственно-правовых явлений.

 

2. Мировоззренческая - вырабатывать правовые ценности, совершенствовать правосознание общества, его правовую культуру, формировать основы правовой пропаганды и правового воспитания.

 

3. Прикладная (праксеологическая) - формулировать практические предложения по совершенствованию системы государственного управления и правовой системы.

 

4. Прогностическая - выявить тенденции развития государства и права, предсказать и смоделировать варианты их будущего развития.

 

Таким образом, сonstare non potest ius, nisi sit aliquis juris peritus, per quem posit quotidie in melius produci (перев. с лат.) - право не может существовать без правоведов, которые каждодневно совершенствуют его (Помпоний).

 

Методология теории государства и права представляет собой совокупность особых приемов, способов, средств научного познания действительности. Если предмет науки показывает, что изучает наука, то метод - как, каким образом она это делает.

 

В условиях социалистического периода российской истории все гуманитарные науки носили классовый, идеологический характер. Основой любого научного знания выступала «единственно верная» марксистско-ленинская теория. Какие-либо отступления от официальной доктрины не допускались. Научная методология базировалась на принципе партийности, утверждавшем предвзятый, политически конъюнктурный подход к изучаемым явлениям. Все это придавало теории государства и права вульгарно-догматический характер.

 

В настоящее время от монополизма марксизма-ленинизма в науке мы переходим к идеологическому многообразию, плюрализму мнений, свободе научного поиска. На смену принципу партийности приходит принцип объективной истины, ставящий во главу угла выработку объективно достоверного научного знания. Изучение государства и права теперь строится с различных философских, мировоззренческих и идеологических позиций. Следует четко осознавать, что в науке нет и не может быть единственно верного, «прямого» пути. В мире существует множество научно-правовых школ и направлений. И все они имеют право на существование.

 

Среди частных методов теории государства и права выделяются:

 

метод сравнительного правоведения - сопоставление государственно-правовых явлений различных сообществ (макросравнение) или в рамках только одного сообщества (микросравнение), выявление общих закономерностей и специфики их развития;

 

метод исторического правоведения  - государственно-правовые явления рассматриваются в динамике, с момента их возникновения вплоть до настоящего времени;

 

метод анализа и синтеза - процессы мысленного разложения целого на составные части и воссоединение целого из частей, а также классификация объектов исследования;

 

социологический метод - наблюдение, анкетирование, статистический анализ, сбор и математическая обработка исходных данных (например, в налогообложении, правоохранительной сфере), государственно-правовой эксперимент;

 

формально-юридический метод  - исследование и толкование нормативного материала, текстов источников права.

 

 

Сообщество: понятие, виды

 

Государство и общество соотносятся во многом как часть и целое. Поэтому, начиная изучение государства, следует определить понятие общества.

 

Социальные коллективы следует разделить на два типа. Во-первых, неорганизованная совокупность (толпа, случайное скопление людей на улице). Во-вторых, сообщество, представляющее собой организованную социальную систему, то есть упорядоченную совокупность людей, связанных между собой общими целями, интересами и единым центром управления. «Сообщество - это совокупность людей, в котором индивиды связаны между собой интересами, имеющими постоянный и объективный характер» (В.Н. Хропанюк). Сообщество - это не просто люди, но люди, взаимосвязанные между собой особыми социальными отношениями. Именно социальное взаимодействие суть любого сообщества. Причем эти взаимосвязи должны носить более или менее устойчивый, постоянный характер.

 

Сообщества могут значительно различаться по степени устойчивости, организационному единству, количественным показателям. Некоторые из них являются неформализованными, создаются лишь на непродолжительное время. Например, группа игроков в покер или охотников для загона дичи. Другие представляют собой так называемые социальные объединения - устойчивые, организованные коллективы с четкой внутренней структурой, создаваемые бессрочно или на длительный срок. К последним относятся, например, семья, акционерное общество, политическая партия, религиозная секта, профсоюз.

 

Общество в целом также выступает особой разновидностью сообщества.

 

Общество - это максимально интегрированное сообщество, включающее все население государства и социальные взаимосвязи между его отдельными элементами.

 

Отметим, что глобальная интеграция современной цивилизации позволяет говорить о мировом сообществе (!) как совокупности всех государств и индивидов, живущих на нашей планете, и социальных взаимодействий между ними.

 

 

Власть: понятие, признаки

      

Власть имеет общесоциальный характер, она присуща любому организованному сообществу, является его неотъемлемым атрибутом. Сущность власти - способность и возможность подчинять своей воле, навязывать свою волю путем убеждения (авторитет) или принудительно (насилие).

 

Носителем власти выступает властвующий субъект. Властеотношение возникает между властвующим субъектом, олицетворяющим руководящую волю в сообществе, и подвластными, руководимыми субъектами. На одном полюсе властеотношения - навязывание воли, на другом - подчинение.

 

Власть - это сознательное, целенаправленное руководство каким-либо социальным сообществом, основанное одновременно и на авторитете, и на насилии.

 

Функции власти:

 

1) обеспечение согласованности индивидуальных действий членов сообщества;

 

2) выявление и реализация их общих интересов;

 

3) урегулирование социальных конфликтов и поддержание общественного порядка.

 

Человек как разумное существо может существовать и самореализоваться только во взаимодействии с себе подобными. Система устоявшихся социальных, экономических, политических, культурных взаимосвязей между людьми - основа любого сообщества. Чтобы сообщество имело устойчивый характер, не распадалось, сохранялось и развивалось, необходимо организовать его жизнедеятельность, то есть упорядочить взаимосвязи между людьми. В этом и заключается основная функция власти.

 

Признаки власти:

 

1. Атрибутивный, объективный характер. Власть - необходимое условие существования любого организованного сообщества. Власть всегда присутствует там, где имеет место совместная деятельность людей. Она придает взаимодействию людей упорядоченный характер.

 

2. Сознательно-волевой характер. Властеотношение возникает между людьми, наделенными сознанием и волей, то есть разумными существами, обладающими внутренней свободой выбора. Поэтому никогда нельзя на сто процентов предсказать результат властного воздействия.

 

3. Целенаправленный характер. Властный субъект осуществляет управление, то есть упорядочивающее воздействие с целью реализации сообществом заранее обоснованной программы. Таким образом, властный субъект формулирует цели сообщества, программу его развития.

 

4. Стадийный, последовательный характер реализации властного воздействия. Традиционно выделяют три стадии властно-управленческого воздействия: принятие решения; организация его исполнения; контроль и коррекция.

 

5. Добровольно-принудительный характер. Власть обеспечивает подчинение воли управляемых воле управляющих. С одной стороны, власть должна обладать авторитетом, уважением, легитимностью в глазах управляемых. С другой стороны, власть всегда предполагает возможность проводить собственную волю даже вопреки сопротивлению (М. Вебер). Поэтому она всегда опирается на силовые источники - военизированные организации, тюрьмы, санкции, иные средства принуждения. Возможность и способность принудительно заставить исполнять управленческие команды - обязательный признак власти как социального феномена.

 

 

Глава 2

Первобытное общество

    

1. Хозяйственный уклад.

 

2. Социальная структура.

 

3. Органы управления.

 

4. Социальные нормы.

 

Около двух миллионов лет назад человек выделился из животного мира и начал использовать примитивные орудия труда. Длительное время его организм - мозг, волосяной покров, конечности, речевой аппарат - изменялся физиологически. Примерно 40 тысяч лет назад сформировался человек современного типа - homo sapiens, или человек разумный.

 

Сложно представить, как выглядели наши предки. Одно мы знаем точно: первочеловек родился как существо социальное, ведущее стадный характер существования. Таким образом, человек и общество неразрывно связаны, они возникают и эволюционируют одновременно. В условиях непрерывной борьбы за существование, когда люди еще не стали на планете преобладающим биологическим видом, выжить в одиночку было невозможно. Формирование человеческих сообществ предшествует появлению государства и права.

 

 

Хозяйственный уклад

     

Хозяйственный уклад первобытного общества характеризуется присваивающим типом экономики. Продукты питания не производятся, а добываются охотой, рыбной ловлей, собирательством. Присутствует разделение труда по возрастному и половому признаку. Главная задача - взять у природы то, что она может дать. Отсюда полная зависимость первобытного сообщества от окружающей природной среды.

 

Для первобытной экономики характерны коллективно организованный, совместный труд всех членов общества, а также общественная собственность на орудия труда и добытые продукты. Все полученные продукты сдаются в «общий котел» и далее уравнительно перераспределяются, чтобы каждый получил свою долю. «Даже тогда, когда человек охотился или ловил рыбу в одиночку, его труд рассматривался как составная часть деятельности всего коллектива, и добыча делилась поровну между всеми членами рода»*1.

_____

*1 См.: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 1997. С. 48.

 

Присваивающая экономика обусловливает кочевой образ жизни первобытного общества. Истощение пищевых ресурсов в одном месте заставляет первобытных охотников перемещаться в поисках новых угодий. Поэтому у первобытного сообщества отсутствует собственная (закрепленная) территория, нет понятия «Родины» как конкретного места, где родились ты сам, твои родители, другие предки. Сложности транспортировки вынуждали действовать по принципу «все свое ношу с собой», минимизировать изготовление орудий труда, что серьезно сдерживало развитие материальной культуры.

 

Каждый новый день для первобытного сообщества начинался с поисков пищи. Человек добывал не более того, что мог непосредственно потребить. Поэтому долговременные запасы не создавались, избыточный продукт отсутствовал. Присваивающая экономика позволяет удовлетворять только минимальные насущные потребности общества при максимальном напряжении коллективных усилий всех его членов. Для первобытного сообщества характерны низкая производительность труда, несовершенство орудий, отсутствие избыточного продукта.

 

 

Социальная структура

    

Первобытные сообщества отличает незначительная численность - приблизительно от двадцати до ста человек. В целом количество человек в локальной группе первобытных охотников определялось концентрацией пищевых ресурсов. В настоящее время не подтверждена достоверность таких антропологических теорий, как матриархат и промискуитет (беспорядочные половые связи в группе). Существовала первобытная семья, чаще всего полигамная.

 

Главная социальная характеристика первобытного сообщества - родоплеменная (клановая) организация. Связи между людьми здесь строятся не по территории проживания, а по родству. Род (клан) - это устойчивое сообщество людей, связанных кровным родством (родственники и свойственники), общей собственностью, единой культурой (традиции, язык, образ жизни) и совместной хозяйственной деятельностью.

 

Родовой строй характеризуется социально-классовым единством, то есть отсутствием классового неравенства по имущественному или социальному признаку. Экономические условия для существования рабства еще не сформировались. Как правило, предполагается и освящается один животный предок рода - тотем. Отголоски тотемного прошлого находим в Библии, где все человечество происходит от одних общих предков - Адама и Евы.

 

В условиях родового строя торжествует коллективизм. Первобытный человек имел так называемое диффузное, групповое сознание. Он не осознавал себя как самодостаточную личность с собственными интересами, отличными от общих интересов группы. Первобытный охотник не мыслил свое существование вне коллектива, его индивидуальность всецело подавлялась коллективными интересами.

 

Племя - это несколько родов, связанных кровными узами, общностью культур, обычаев, привычек, языка, исторического прошлого, характером деятельности. Союз нескольких племен (фратрия) - предтеча государства. В целом какие-либо препятствия для перехода людей из одной локальной группы в другую отсутствовали.

 

 

Органы управления

    

Власть и управление - универсальные социальные категории, присущие любому человеческому сообществу. В условиях первобытно-общинного строя они носят характер общественного самоуправления. Власть здесь имеет своим источником общую волю всего сообщества, непосредственно формирующего органы самоуправления.

 

Властные функции осуществляли все взрослые члены рода. Высший орган управления - общее собрание, право голоса на котором имели все взрослые члены рода, включая женщин. Разумеется, общее мнение формировалось наиболее авторитетными членами рода. Вес сказанного определяли профессиональные достижения, жизненный опыт, старшинство, храбрость, физическая сила, авторитет выступавшего. Принятые на собрании решения носили общеобязательный характер. При этом общие собрания созывались редко, как правило, для решения наиболее важных или чрезвычайных проблем. В обычной, повседневной жизни люди и сами прекрасно понимали, что им следует делать.

 

Для непосредственного управления жизнью сообщества общее собрание избирало одного или нескольких предводителей - старейшин. Термин «старейшина» означает не возраст, а обще-признанное лидерство в сообществе. Старейшина - первый среди равных соплеменников. Он руководил повседневной жизнедеятельностью рода, не имея каких-либо льгот, преимуществ, привилегий. Его властные функции не замыкались на управлении, старейшина наряду с другими членами рода участвовал в материальном производстве. На случай военных действий род назначал военачальник. Постепенно выделялись жрецы (шаманы), выполнявшие ритуальные функции.

 

Нужно отметить выборный, временный и сменяемый характер власти. Для первобытного общества характерно добровольное подчинение старейшинам, власть которых опиралась на авторитет, уважение, признание соплеменников. Старейшиной человека делают, прежде всего, выдающиеся организационно-волевые качества. Первобытный охотник должен осознавать, что именно старейшина способен наиболее эффективно организовать жизнедеятельность рода. Первоначально власть старейшины не передавалась по наследству. Если появлялся более сильный, опытный и мудрый член рода, происходила замена старейшины. Отсутствие каких-либо привилегий - предпосылка того, что конфликтов при смене власти не происходит.

 

Старейшины родов, военачальники, жрецы формируют совет племени. Совет собирался открыто, на нем вправе были присутствовать и другие члены племени. На совете рассматривались вопросы, общие для всех родов племени.

 

Специальный аппарат управления и принуждения в первобытном обществе отсутствует. Здесь еще нет специализации, все занимаются всем: по мере необходимости взрослый член рода выступает и охотником, и воином, и производителем орудий труда. Профессиональные военные дружины не создавались, в военных конфликтах участвовали все мужчины, способные носить оружие. Отсутствовала возможность освободить кого-либо от участия в материальном производстве. Поэтому чиновники как специалисты, занимающиеся исключительно управленческой деятельностью, еще не появились.

 

 

Социальные нормы

     

Совместная деятельность людей предполагает согласование усилий отдельных индивидов для достижения общего результата. Так формируются единые для всех членов сообщества правила поведения - социальные нормы. В течение длительного времени в первобытных сообществах формируются системы социальных норм, регулирующих производственно-распределительные, семейные, религиозные, морально-этические и иные взаимоотношения.

 

Отметим чрезвычайную жестокость нравов и традиций первобытного общества с позиций современной цивилизации, обусловленную суровыми условиями борьбы за существование. Голод, болезни, хищники, неопределенность завтрашнего дня заставляли первобытного человека с животной яростью цепляться за жизнь. Обычными были каннибализм, инфантицид (умерщвление слабых, больных, стариков), принудительное регулирование рождаемости, кровавые жертвоприношения, агрессия по отношению к конкурирующим человеческим сообществам.

 

Из-за отсутствия письменности социальные нормы в первобытном сообществе не фиксировались документально. Как правило, они складывались стихийно, методом «проб и ошибок», передаваясь из поколения в поколения и существуя в сознании людей. Часть из них отмирала сама собой, другие проходили проверку временем и признавались полезными и необходимыми. Некоторые нормы создавались целенаправленно органами первобытного самоуправления.

 

Главный источник социальных норм в первобытном сообществе - обычай, то есть стихийно сложившиеся, многократно повторяемые и вошедшие в привычку людей правила поведения, исполнение которых обеспечивается силой общественного мнения.

 

Признаки социальных норм в первобытном обществе:

 

во-первых, выражают интересы и волю всех членов рода;

 

во-вторых, не фиксируются материально;

 

в-третьих, нет четкого разграничения прав и обязанностей, а также дифференциации норм на традиционные, правовые, моральные, религиозные и др.;

 

в-четвертых, носят общеобязательный характер;

 

в-пятых, исполняются в силу привычки, добровольно, под влиянием общественного мнения.

 

В родоплеменном обществе нормы жестко подразделяются на внутренние, регулирующие отношения внутри рода, и внешние, относящиеся ко всем иным сообществам. Родоплеменная солидарность обеспечивала коллективную защиту и покровительство своим членам перед лицом внешних угроз.

 

Соблюдение социальных норм обязательно для всех членов рода. К нарушителям применялись, прежде всего, меры убеждения (разъяснения, внушения, общегрупповое порицание). Принуждение носило исключительный характер. Меры ответственности применялись всем сообществом, иногда потерпевшими при поддержке соплеменников. Едва ли не самым суровым наказанием выступает изгнание из рода. Распространенным обычаем была кровная месть.

 

Является ли нормативная система первобытного общества правом как таковым? Юристы, историки, этнографы, антропологи отвечают на этот вопрос по-разному. Большинство ученых связывает возникновение права с разложением первобытнообщинного строя и зарождением государства. Другие считают, что так называемое первобытное или раннее право, не сводимое к моральным и религиозным нормам, существовало и в догосударственную эпоху. Решающим фактором для определения той или иной позиции является правопонимание, то есть ответ на вопрос: что есть право как таковое?

 

В первобытном обществе отсутствуют признаки государства:

 

1) племена не привязаны к определенной территории, родовая связь между людьми преобладает над территориальной;

 

2) переход из племени в племя осуществляется свободно, не сформировано гражданское население;

 

3) власть носит общественный характер, базируется на авторитете, нет специального аппарата принуждения и управления.

 

 

Глава 3

Происхождение государства

 

1. Общие закономерности происхождения государства.

 

2. Вождество.

 

3. Древневосточный и европейский (античный) пути происхождения государства.

 

4. Отдельные теории происхождения государства.

 

 

Общие закономерности происхождения государства

     

Государство возникает на определенной ступени развития человеческих сообществ, когда родоплеменной строй с его коллективным укладом хозяйства и общественным самоуправлением перестает соответствовать потребностям развивающихся общественных отношений. К образованию государства приводят разнообразные экономические, природно-климатические, социальные, гуманитарные факторы.

 

Главный из них - постепенный переход от присваивающего к производящему способу производства, так называемая неолитическая революция. Этот процесс связан прежде всего с появлением и развитием земледелия как основного источника существования. Далее следуют три крупные разделения труда:

 

1) отделение скотоводства от земледелия;

 

2) выделение ремесел (металлургия, ткачество, керамика, металлообработка) как самостоятельных видов производства;

 

3) развитие товарообмена и возникновение купечества.

 

Производящая экономика привела к радикальному уменьшению энергетических затрат на жизнеобеспечение сообществ, способствовала совершенствованию орудий и способов производства, приобретению новых производственных навыков. Как следствие - специализация производства, рост производительности труда, образование излишек продуктов, так называемого избыточного продукта. Источники питания приобретают стабильный, постоянный характер. Постепенно ослабевает зависимость человека от окружающей природной среды. Образуются крупные территориальные центры - города.

 

Растет численность населения. Совершенствуются культура, нравственность. Возникновение письменности делает возможным материальное фиксирование мифов, обычаев, правовых и религиозных норм. Повсеместный отказ от инцеста (кровосмешения) способствует качественному развитию человеческих сообществ. Человек становится преобладающим биологическим видом на планете.

 

Производящая экономика обусловливает переход от кочевого к оседлому образу жизни. Зачем сутками гоняться за зверем, если можно спокойно вырастить его на собственном земельном участке? На смену кровнородственной приходит соседская община, где индивидов связывают помимо кровных уз и территория проживания. Общая, коллективная собственность рода постепенно трансформируется в частносемейную собственность. Земля закрепляется за соседской общиной, а затем перераспределяется между отдельными патриархальными семьями. Совместный труд уступает место труду отдельных семей. Возникает рабство. В частносемейном владении помимо земли оказываются скот, инвентарь, постройки, позднее - рабы. Зарождаются и получают развитие товарообменные отношения.

 

Социальная структура сообществ усложняется. Ранее община была монолитным целым, единой семьей. Она коллективно противостояла внешним угрозам. Теперь, после тысячелетий равенства в бедности, сообщества начинают дифференцироваться по имущественному и социальному признаку. В недрах групповой, коллективистской психологии и морали зарождается индивидуальное самосознание. Человек начинает осознавать собственные (семейные) интересы и потребности, отделяя их от общегрупповых интересов общины как единого целого. Начинаются внутриобщинные конфликты, которые не в силах урегулировать средства общественного самоуправления.

 

Избыточный продукт позволяет освободить отдельных индивидов от участия в материальном производстве для специализации на выполнении общественно значимых функций. Зарождается чиновничество как особая группа людей, на профессиональной основе осуществляющая управленческую деятельность.

 

А.Я. Малыгин и Р.С. Мулукаев приводят показательный пример разложения родового строя. В германских племенах времен Цезаря и Тацита еще отсутствует специализация: все члены сообщества обрабатывают землю, пасут скот, участвуют в военных походах, ходят на народные собрания. В V-VI вв. завоеватели-германцы расселяются на громадных территориях покоренной Европы. Войны ушли далеко в прошлое, многие уже не желают участвовать в дальних походах. Постепенно формируется особый отряд вооруженных людей - дружина; остальные согласны, пока еще добровольно, оплачивать их деятельность. Появляется группа людей, которые не участвуют в материальном производстве, а воюют, судят, выполняют ритуальные и полицейские функции. То есть появляется то, что присуще государству как воплощению уже не общественной (самоуправленческой), а внешней, публичной власти. Постепенно происходит специализация властных структур. Лица,  осуществляющие управление, накапливают опыт - осуществляется переход к пожизненному отправлению общественных должностей*1.

_____

*1 См.: Общая теория права и государства: Учебник / Под ред. В.В. Лазарева. М., 1996. С. 67-68.

 

Процесс концентрации богатства, его накопление в узком привилегированном слое сопровождается слиянием богатства и власти. В отличие от первобытной эпохи власть теперь дает значительные преимущества и привилегии, прежде всего в плане обогащения. Все это приводит к наследованию должностей. Большая часть общинников постепенно отстраняется от участия в управлении обществом.

 

Обычай уступает место целенаправленному нормотворчеству. Социальные нормы вырабатываются уже не общим собранием рода, а родоплеменной знатью. Добровольность подчинения сменяется необходимостью навязывания властной воли, принуждением. Рост недовольства общественным (прежде всего имущественным) расслоением внутри общины приводит власть имущих к осознанию необходимости освящения и защиты частной собственности от посягательств.

 

Как уберечь общество, сотрясаемое внутренними противоречиями, от распада? Как обеспечить, с одной стороны, социальную стабильность, а с другой - интересы правящей знати? Реагируя на эти вопросы, человечество от первобытного самоуправления переходит к новой форме властной организации - государству.

 

 

Вождество 

 

Это исторически первый этап возникновения государства, называемый также «чифдом», «бигменством», «протогосударством», «военной демократией». Вождество - это переходная форма, соответствующая заключительной стадии разложения родоплеменного строя и отражающая возросшее значение военных конфликтов в жизни сообществ. Вождество включает в себя группу общинных поселений, иерархически подчиненных центральному, наиболее крупному из них, в котором проживает вождь*1. Власть последнего опирается на регулярную дружину, состоящую из профессиональных воинов, лично преданных вождю. Внешняя военная угроза сама по себе сплачивает население вокруг вождя, позволяет идеологически обосновать узурпацию власти.

_____

*1 См.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учеб. пособие. М., 1999. С. 28.

 

Для вождества уже характерны наличие специального аппарата управления, прежде всего насилия (завоеваний, охраны границ, подавления недовольства) и религиозное освящение власти вождя. Начинается постепенное становление органов управления хозяйственной, судебной, религиозной сферами деятельности. Близость к вождю, имеющему право назначать на должности, открывает доступ к льготам, привилегиям, материальному благополучию, прежде всего к военным трофеям. Формируется родоплеменная знать. Первоначальное избрание вождя общиной или дружиной сменяется династическим способом передачи власти по наследству. Общие собрания как органы общественного самоуправления формально сохраняются, но созываются в исключительных случаях и проходят по сценарию власть имущих. Власть приобретет публичный, «внешний» характер по отношению к обществу. Ранее она выражала общую волю всех его членов и допускала равноправное участие каждого соплеменника в общественном самоуправлении. Теперь же власть приобретает классовый характер, направленный на защиту интересов родоплеменной знати.

 

Таким образом, вождеству присущ определенный дуализм: с одной стороны, сохраняются органы общественного самоуправления, характерные для родоплеменного строя, а с другой - активно формируется специальный аппарат управления и принуждения, основу которого составляет профессиональная дружина лично преданных вождю общинников.

 

 

Древневосточный и европейский (античный) пути происхождения государства     

 

Древний Восток включает Древний Египет - дата образования примерно 5 тыс. лет до н. э.; Шумер - 4 тыс. лет до н. э.; Вавилон - 4 тыс. лет до н. э.; Древний Китай - XVIII в. до н. э.; Древнеиндийское государство - 2 тыс. лет до н. э. Много позже государства, подобные древневосточным, возникают в Африке, Южной и Центральной Америке.

 

Преобладающий фактор, определивший особенности древневосточных государств, - природно-климатический. Речь идет о зонах с засушливым климатом, обусловливающем необходимость создания и поддержания системы поливного земледелия. Требуются крупномасштабные ирригационные работы, строительство, эксплуатация и поддержание в рабочем состоянии дамб, каналов, водоподъемников, что не под силу отдельной семье или роду. Такие общественные работы могут быть проведены только значительной массой работников. При этом требуется организовать управление огромными коллективами людей как единым целым.

 

Таким образом, возникновение государств древневосточного типа, помимо причин общего характера, обусловлено необходимостью:

 

проведения крупномасштабных общественных работ в зонах поливного земледелия;

 

концентрации для этого больших людских и материальных ресурсов;

 

их организации, управления из единого центра.

 

Общество не может позволить отдать дамбу или канал в частные руки. Поэтому частная собственность в древневосточных государствах развивается медленно. Общественная собственность, характерная для первобытнообщинного строя, сохраняется, трансформируясь здесь не в частную, а в государственную собственность (собственность монарха). Избыточный продукт поступает по-прежнему в «общий котел», который, однако, принимает уже не общественный, а государственный характер. Перераспределение совокупного валового продукта осуществляют здесь не товарный рынок, а государственные чиновники в интересах власть имущих.

 

Доступ к собственности ограничивается занимаемой должностью. Чиновник не владеет, а управляет государственной собственностью согласно своему месту на иерархической пирамиде власти. На вершине последней находится монарх с неограниченными полномочиями. Таким образом, не собственность как таковая, а должность определяют социальное и материальное благосостояние человека в древневосточном государстве. Источником богатства здесь выступает не частная собственность на средства производства, а возможность управления ими. Отсюда - могущественная армия чиновников, громадный престиж государственной службы. Как отмечает А.Б. Венгеров, при азиатском способе производства не классы создают государство, а наоборот государство, захватившее средства производства, и прежде всего землю, создает в лице чиновничества господствующий класс*1.

_____

*1 Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. М., 1999. С. 93.

 

Социальная структура древневосточных сообществ дифференцируется по классовому признаку на касты, варны, сословия. Классовое деление носит замкнутый, жесткий характер, поскольку переход из одной группы в другую практически невозможен. Длительное время сохраняется сельскохозяйственная община, а также общинная собственность на землю. Свободные общинники составляют основную производительную силу сообщества. Длительное время сохраняются и воспроизводятся коллективные, корпоративные начала, характерные для родового строя.

 

Климатические условия требуют создания крупных резервных фондов на случай неурожая. Постепенно общественные богатства концентрируются в руках монарха и его приближенных - советников, жречества, военачальников. Государственная власть и сам монарх обожествляются. Какие-либо демократические начала отсутствуют. Поэтому такую государственную форму в литературе часто называют «восточной деспотией».

 

Европейский (античный) путь возникновения государства связывают прежде всего с Древней Грецией, Древним Римом, Финикией, Карфагеном, древнегерманскими государствами.

 

Благоприятные климатические условия позволяют эффективно хозяйствовать, заниматься сельскохозяйственным производством силами отдельных семей, снимая по несколько урожаев в год. Главный государственно-образующий фактор - возникновение и развитие частной собственности. Последняя приводит к социальному и имущественному неравенству, расслоению родоплеменного общества по классовому признаку. Чтобы сохранить целостность общества, требуется ограничить классовую борьбу, обеспечить социальный компромисс. Актуальной становится функция охраны частной собственности и подавления классового недовольства. Военные экспансии и рабовладельческая экономика обусловливают необходимость держать в повиновении рабов, покоренные народы, колонии. Конечно, общесоциальные задачи (функции общих дел) также характерны для античных государств, но не в такой мере, как на Древнем Востоке.

 

Таким образом, античное государство вырастает из классовых антагонизмов, разрушающих родоплеменной строй изнутри. Здесь характерны постоянные конфликты между различными социальными слоями - аристократией, купечеством, общинниками, рабами. В Древнем Риме - это прежде всего классовая борьба плебеев (пришлых свободных общинников, не связанных с римским родом, но имеющих богатство, ремесла) и патрициев. В Афинах - конфликты демоса (простолюдинов) и родоплеменной знати. В Спарте - столкновения коренных спартанцев с илотами (жителями покоренных территорий).

 

Крупная частная собственность, а не должность, определяет статус человека в античном государстве. Именно крупные собственники занимают здесь ведущие государственные должности, формируют государственную элиту. Античное государство долгое время развивается, преобразуя органы первобытного самоуправления. Поэтому начала первобытной демократии, а именно общие собрания, выборность чиновников, народные трибуны, в течение значительного времени сохраняются и в античных государствах.

 

В науке выдвигались разнообразные теории происхождения государства и права.

 

 

Отдельные теории происхождения государства     

 

1. Классовая теория (К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин)

 

Основой происхождения государства и права признается экономический фактор. Другие факторы носят несущественный характер. Государство возникает на определенной ступени развития производительных сил, характеризуемой расколом первобытного общества на классы с противоположными экономическими интересами. Эти интересы носят антагонистический, то есть непримиримый характер. Функции государства - специальными средствами управления, прежде всего насилия, сдерживать противоборство классов, защищая интересы экономически господствующего класса.

 

Класс - это социальная группа людей (часть сообщества), объединенная общностью экономических интересов, что обусловлено одинаковым отношением к средствам производства. Отношения классов к средствам производства, их роль в общественном производстве, способы и доля получения общественного богатства закрепляются законом. Поскольку между классами существуют непримиримые противоречия, какое-либо социальное партнерство между ними невозможно.

 

Социальное и имущественное расслоение обусловливают такие явления, как непрерывная классовая борьба, постоянные социальные конфликты. Родоплеменная организация, рассчитанная на монолитное единство людей, уже не в силах предохранить общество от распада. Потребность в создании новой властной организации и системы социальных норм, отвечавших изменившимся условиям, приводит к возникновению государства и права.

 

«Общество ... раскололось на непримиримые противоположности, избавиться от которых оно бессильно. Чтобы классы ... не пожрали друг друга и общество в бесплодной борьбе, стала необходима сила, которая бы умеряла столкновение, держала его в границах порядка. И эта сила ... есть государство» (Ф. Энгельс). Государство, по словам В. Ленина, возникает там, тогда и постольку, где, когда и поскольку классовые противоречия не могут быть примирены. Таким образом, государство представляет собой продукт и проявление непримиримости классовых противоречий, которые объективно не могут быть примирены.

 

Государство - всегда машина, аппарат для подавления одним классом другого. В свою очередь, право есть возведенная в закон воля господствующего класса. Она приобретает государственный характер, поскольку правотворчество есть исключительная прерогатива государства. Право - это всего лишь инструмент, средство для навязывания воли господствующего класса.

 

Классовая теория определяет государство и право как исторически преходящие, временные явления, связанные с существованием классовых различий. В будущем они отомрут, уступив место бесклассовому обществу.

 

2. Теологическая теория (Фома Аквинский, многочисленные церковные деятели прошлого и настоящего)

 

Возникновение государства объясняется божественной волей. Государство - божественное творение, дарованное людям «свыше» и продолжающее процесс сотворения Богом мироздания. Законы изначально были переданы людям сверхъестественным  путем от Бога через пророков и ангелов. Провозглашается незыблемость, вечность государства, необходимость всеобщего подчинения государственной воле как власти от Бога. Вместе с тем и государство зависит от божественной воли, проявляющейся через церковь. Государственная власть обожествляется. Правитель наделяется властью не народом, а Богом для того, чтобы проводить божественную волю в государстве. При этом церковная власть остается первичной, государственная власть - производна от нее. «Папа есть царь царей, владыка владык, власть которого не прекратится и не распадется во веки веков» (Ф. Аквинский).

 

3. Патриархальная теория (Платон, Аристотель, Фильмер)

 

Государство возникает из разрастающейся кровнородственной семьи. Глава семьи превращается в главу государства, становится вождем, царем, монархом. Его власть органично продолжает власть отца над членами семьи. Последний вправе руководить семейной собственностью, наказывать своих ближних. Точно так же и глава государства (отец нации) вправе управлять судьбами своих подданных. Как биосоциальное существо человек стремится к созданию патриархальной семьи; в свою очередь, рост и объединение семей приводит к возникновению государства.

 

4. Органическая теория (Г. Спенсер)

 

Государство сравнивается с живым организмом, его развитие - с общей эволюцией органического (живого) мира. При этом биологические закономерности распространяются на общественное развитие. Утверждается, что законы природы (естественный отбор, межвидовая конкуренция, эволюция, борьба за существование) приводят к объединению людей в единый организм - государство.

 

5. Теория насилия (Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг, Р. Иеринг, Ф. Оппенгеймер)

 

В основе происхождения государства лежат военные завоевания. Государственный аппарат формируется для организации подавления племенами-победителями завоеванных народов. «История не предъявляет нам ни одного примера, где бы государство возникало бы не при помощи акта насилия, а как-нибудь иначе. Это всегда являлось насилием одного племени над другим, оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем более слабого, уже оседлого населения» (Гумплович).

 

6. Теория общественного договора (Г. Гроций, Б. Спиноза, А. Радищев, Т. Гоббс, Дж. Локк, П. Гольбах, Ж.-Ж. Руссо)

 

Существуют различные вариации данной теории. Объединяющие тезисы следующие. Государству предшествует естественное состояние - либо «золотой век», либо варварство (война всех против всех). В это догосударственное время человечество существовало в условиях абсолютной свободы. В целях всеобщего благополучия люди договорились ограничить свою индивидуальную свободу в пользу государства. Поэтому они наделяют государство некоторыми полномочиями и обязуются подчиняться государственной власти. В свою очередь, государство обязано поддерживать порядок, заботиться о людях, соблюдать и защищать неотчуждаемые права и свободы граждан.

 

 

Глава 4

Понятие, сущность и типология государства

 

1. Понятие государства.

 

2. Признаки государства.

 

3. Сущность государства.

 

 

Понятие государства

 

Гуманитарными науками выработано множество определений государства. Приведем некоторые из них:

 

«Организация совместной народной жизни на определенной территории и под одной высшей властью» (Р. Моль).

 

«Союз свободных людей, живущих на определенной территории и подчиняющихся принудительной и самостоятельной верховной власти» (В.М. Хвостов).

 

«Союз людей, властвующих самостоятельно и исключительно в пределах определенной территории» (Е. Трубецкой).

 

«Оседлая и организованная масса лиц и общественных союзов, живущих на определенной территории и подчиненных одной верховной власти, облеченной правами законодательства, суда и управления для обеспечения юридического порядка и общих условий благосостояния» (А. Градовский).

 

«Политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность, осуществляющая посредством государственного механизма управление делами общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок» (С.С. Алексеев).

 

«Универсальная политическая организация, обладающая особой публичной властью и специализированным аппаратом регулятивного воздействия, выражающая прежде всего интересы доминирующего социального слоя и выполняющая общие для общества задачи» (В. Чиркин).

 

«Множество людей (субъектов государственного общения, граждан или подданных), объединенных на определенной территории публичной политической властью правового типа» (В. А. Четвернин).

 

Несмотря на некоторые различия, все определения содержат сходные признаки.

 

 

Признаки государства

 

1. Территория - пространство, в рамках которого действует суверенная государственная власть. Территория государства ограничивается государственной границей - плоскостью, определяющей пределы действия государственной власти как суверенной. Таким образом, государственная территория является не географической, а политико-правовой категорией. Для первобытного общества территориальные границы среды обитания вследствие кочевого образа жизни были весьма условны. Государство же характеризует четкое закрепление как «внешних» границ, так и внутреннего деления территории на отдельные управляемые единицы.

 

С момента возникновения государства защита государственных границ и территориальной целостности является его важнейшей функцией. Принцип территориальной целостности (неприкосновенности границ) государства - один из устоев современного международного права.

 

Структура территории складывается из следующих элементов:

 

1) сухопутная часть, включающая материковую поверхность, острова и анклавы (части территории, окруженные со всех сторон территорией других государств и не имеющие выхода к морю);

 

2) водная часть, включающая воды рек, озер, искусственных водохранилищ, расположенных в пределах сухопутной части государства, а также морские воды, омывающие его побережье;

 

3) подземная территория, а именно недра, расположенные под сухопутной и водной территорией государства;

 

4) воздушная территория - атмосфера над сухопутной и водной территорией государства;

 

5) иные объекты, как-то: морские и воздушные суда, космические аппараты с государственной символикой, подводные телеграфные кабели, трубопроводы, территории посольств и дипломатических представительств за рубежом.

 

В настоящее время практически вся сухопутная поверхность планеты поделена между государствами. Не относятся к территории какого-либо государства открытые моря и океаны, космическое пространство, включая Луну и другие небесные тела, а также целый материк - Антарктида.

 

2. Население. Представляет собой совокупность индивидов, объединенных не по кровнородственному или национальному признаку, а территориально и гражданством (подданством). В первобытном обществе людей связывают кровное родство, общий предок - тотем, клановая организация повседневной жизни. Охота и собирательство ввиду постепенного истощения пищевых ресурсов исключают круглогодичное сосредоточение племени на одном  месте, обусловливают кочевой образ жизни. Переход от родовой к соседской общине, породивший тесные связи между людьми по месту общего проживания, - важнейший фактор возникновения и становления государства.

 

Но проживания на определенной территории еще недостаточно, чтобы включить индивида в состав населения государства. Требуется особое, устойчивое правоотношение между человеком и государством, включающее взаимные права, обязанности и ответственность. Такое правоотношение называется гражданством. Гражданином государства становятся по различным основаниям: по рождению, если оба или один из родителей являются гражданами государства; по ходатайству на имя высшего должностного лица государства, как правило, президента; в результате территориальных изменений между государствами и т. д. Государство обязано оказывать своим гражданам поддержку и покровительство, в том числе за рубежом. Только граждане вправе участвовать в государственном управлении. Последнее касается избирательного процесса, государственной службы, участия в референдумах, местном самоуправлении.

 

Гражданство и общую территорию проживания можно назвать формально-юридическими факторами, объединяющими индивидов в население. Кроме этого, людей в государстве связывает общность языка, религии, традиций, исторического развития, духовно-культурные и этнические факторы, элементы материальной культуры и масса других аспектов. В совокупности все эти факторы и обусловливают принадлежность индивида к населению определенного государства.

 

3. Государственный аппарат. Государство характеризует специальный аппарат управления и принуждения, распространяющий свое властное воздействие на все население и на всю территорию государства. Государство есть политически организованное общество.

 

Власть - способность и возможность управлять поведением третьих лиц, воздействовать на их поведение, навязывать свою волю, в том числе и принудительно.

 

В первобытном обществе власть носит характер общественного самоуправления, выражает интересы всех членов рода как одной большой семьи, в управлении жизнью которой принимают участие все соплеменники. В свою очередь, государство не совпадает с обществом, это особая политическая организация внутри него, осуществляющая «внешнее» управление общественными делами. Такую власть называют публичной.

 

Реализует публичную власть государственный аппарат как особая система органов и организаций, в которых работают служащие-профессионалы - чиновники. Последние не участвуют в материальном производстве и производстве нематериальных благ. Их функция - управление определенной сферой общественной жизни. Для этого чиновники наделены государственно-властными полномочиями. В условиях первобытной борьбы за существование все индивиды должны были заниматься производительным трудом. Здесь не было возможности освободить кого-либо от добывания материальных благ, поэтому не существовало людей, занимавшихся исключительно управлением. Производительный труд совмещался с периодически осуществляемой управленческой, военной, ритуальной, судебно-правоохранительной деятельностью. В государстве управленческий труд отделяется от производства. Чиновник занимается только управлением, реализуя властные функции государства. Таким образом, государственная власть осуществляется уполномоченной группой лиц - правящей элитой, реализующей в управлении как общесоциальные функции, так и собственные, групповые интересы.

 

В структуре государственного аппарата особое место занимает аппарат государственного принуждения, прежде всего правоохранительная система. Государство - единственная организация в обществе, располагающая военизированными формированиями (армия, тюрьмы, полиция). Государству принадлежит монополия на принуждение, на применение вооруженной силы, на легализованное насилие, включая смертную казнь индивида. Разумеется, такое насилие должно носить правовой характер, то есть осуществляться исключительно в рамках закона.

 

4. Суверенитет. Включает два аспекта - внутренний и внешний. К первому относится верховенство государственной власти внутри страны, ко второму - независимость государства в международных отношениях. Суверенитет - главное юридико-политическое свойство, отличающее государство от всех иных организаций. Слово «суверенитет» происходит от французского «sovreins», означающего «неограниченный», «самодержавный», «абсолютный».

 

В любом обществе существует множество систем «власти-подчинения». При этом государственная власть обладает верховенством по отношению ко всем остальным властным источникам. То есть при всем многообразии источников власти государственная власть обладает безусловным приоритетом. Нет власти выше государственной. Последняя носит универсальный характер, распространяя свое властное действие на все население, на всю территорию страны. Веления государства являются всеобщими, имеют безусловный приоритет перед велениями любых других коллективов и организаций.

 

Государство как суверен вправе свободно и независимо от других государств проводить свою внутреннюю и внешнюю политику. Однако свобода государственного усмотрения не должна подменяться произволом. В настоящее время интеграция мирового сообщества достигла такой степени, что политические решения государств регулируются и реально ограничиваются нормами международного права, прежде всего, в области прав человека. Государство, которое, ссылаясь на свой суверенитет, грубо нарушает общечеловеческие ценности, общепризнанные принципы международного права, права и свободы граждан, рискует оказаться в положении изгоя на международной арене. Таким образом, суверенитет государства не носит абсолютного, неограниченного характера.

 

5. Денежная система. Включает в себя различные элементы финансовой системы, а именно национальную валюту, государственные банки, таможенную систему, порядок эмиссии (выпуск новых денег в обращение) и денежного обращения.

 

6. Налоги. Государство путем налогообложения формирует бюджет и внебюджетные фонды (пенсионный и др.) - централизованные денежные фонды, расходуемые на публичные цели, то есть в интересах всего общества. Бюджет есть своеобразный «общий котел», создаваемый всеми членами общества - налогоплательщиками. Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы, участвовать по мере возможности в формировании государственных доходов. Государство обладает исключительной монополией принудительно и без судебного решения изымать у собственников часть имущества в централизованные денежные фонды. Во всех иных случаях изъятие собственности без согласия собственника допускается только по решению суда.

 

О налогах не договариваются. Налог - это обязательный взнос в бюджет, устанавливаемый государством в одностороннем порядке и обеспеченный его принудительной силой. Собранные посредством налогов финансовые средства расходуются на выполнение государством публичных задач и функций: социальные выплаты (денежное довольствие, пенсии, стипендии, пособия и компенсации), содержание государственного аппарата, национальную оборону, правоохранительную деятельность, финансирование отраслей нематериального производства (науку, культуру, медицину, образование), промышленные инвестиции в строительство, транспорт, сельское хозяйство и т. п. Через бюджет государство перераспределяет финансовые ресурсы общества между регионами, отдельными отраслями производства, различными категориями граждан.

 

7. Национальное законодательство. Представляет собой систему установленных или санкционированных государством, общеобязательных, формально-определенных правил поведения общего характера (нормы), соблюдение которых обеспечивается и гарантируется государством. Посредством указанных норм государство регулирует общественные отношения, осуществляет управление. Именно государство устанавливает единый правопорядок для всех членов общества.

 

8. Государственная символика. Включает официальное наименование государства, столицу, флаг, герб, гимн, государственный язык, ритуалы и церемонии, награды (ордена, медали, почетные звания). Если остальные признаки характеризуют исключительно государственную власть и не могут принадлежать каким-либо иным субъектам, то символика не является монопольным атрибутом государства. Поэтому данный признак государства носит факультативный характер.

 

Сформулируем понятие государства, интегрирующее указанные выше признаки.

 

Государство - суверенная политическая организация, официально представляющая и охватывающая все население в пределах определенной территории, имеющая собственную налоговую и денежную систему, национальное законодательство, официальную символику и располагающая специальным аппаратом управления и принуждения.    

 

 

Сущность государства

 

Сущность государства традиционно определяется социальным назначением, природой государства. Кто и как управляет государством? Чьи интересы защищает государственная власть? Каковы его назначение и основные функции?

 

Следует отметить своеобразный «дуализм» государственной власти. Любому государству присуща двойственная природа. С одной стороны, государство реализует и защищает интересы господствующей элиты, с другой - долговременные интересы всего населения. Первую «половину» сущности государства назовем его классовой природой, вторую - общесоциальной.

 

Классовая природа государства. Государственная власть для правящей элиты является мощным средством реализации и защиты своих собственных интересов, подчас через подавление всех остальных слоев населения. Последнее может осуществляться в форме прямого насилия или «мягкого» пропагандистского навязывания своей воли большинству населения - так называемое информационное зомбирование. В качестве правящей элиты могут выступать класс, династия, политическая партия, единоличный деспот с приближенными. Классовый характер в наибольшей степени присущ деспотическим, тоталитарным государствам. Демократические государства также не могут избежать классового элемента в своей природе. Однако демократия предполагает наличие механизмов, позволяющих ограничивать и контролировать узкоэгоистические притязания правящей элиты.

 

Марксизм-ленинизм неоправданно абсолютизировал классовую составляющую государства. Согласно этой теории государство есть орудие насилия экономически господствующих классов - владельцев основных средств производства, призванное подавлять эксплуатируемые классы. Государство, по мнению В.И. Ленина, - это организация насилия для подавления какого-либо класса, машина, аппарат для подавления одним классом другого. Право - всего лишь инструмент, средство для навязывания воли господствующего класса. Государство есть продукт и проявление непримиримости классовых противоречий, которые объективно не могут быть примирены. Таким образом, марксизм-ленинизм не признавал что-либо надклассовое, общесоциальное в сущности государства.

 

Общесоциальная природа государства. Любому (особенно демократическому) государству присущ надклассовый характер. Поэтому государство в той или иной степени осуществляет и защищает общие, коренные, долговременные интересы всего населения. Будучи главным управленческим центром общества, официально объединяя и представляя все население, государство выполняет «функцию общих дел», выражает общенациональные интересы. Государство является социальным арбитром, средством социального компромисса между правящими и управляемыми. Его задача - преодоление социальных противоречий, конфликтов, разногласий, учет и координация интересов различных групп населения.

 

Таким образом, государство призвано одновременно выполнять как сугубо классовые задачи, так и общие дела, вытекающие из природы всякого общества. Соотношение между общесоциальным и классовым в государствах разных эпох не одинаково, оно изменяется, развивается, динамично отражая реалии социально-экономического и политико-государственного развития, достигнутый уровень прогресса и демократии*1. Одним из показателей прогресса цивилизации является историческое движение от классовой к общесоциальной природе государства. Последнее можно выразить формулой - «все меньше классового, все больше общесоциального».

_____

*1 См.: Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. М., 1997. С. 51-52.

 

Сущность государства обусловливается объективной закономерностью: при несовпадении, противоречивости текущих, частных интересов в обществе существует единство коренных, долговременных интересов всех членов общества. Это так называемое общее благо, которое призвано выразить и реализовать государство. Общее благо определяется в результате согласования индивидуальных и коллективных интересов всего населения по коренным вопросам жизнедеятельности общества и государства. Государство олицетворяет общую волю, представляющую собой выражение преобладающей силы, то есть большинства граждан, входящих в государство (Дж. Локк). Сущность государства - «общее благо, которое должно получаться от выполнения реальных государственных интересов» (Н. Макиавелли).

 

Общее благо, сформулированное и реализуемое на общемировом уровне, в масштабах человеческой цивилизации, определяется категорией «общечеловеческие ценности».

 

 

Глава 5

Основы типологии государства и права

 

1. Понятие и исходные предпосылки типологии государства  и права.

 

2. Формационная типология.

 

3. Цивилизационная типология.

 

 

Понятие и исходные предпосылки типологии государства и права

 

История цивилизации насчитывает тысячелетия. За это время на планете сменилось множество государственных и правовых систем. Происходили массовые переселения народов. Создавались и рушились империи. Многие народы с присущей им государственностью и нормативным регулированием навсегда исчезли с лица Земли. Ныне существующие государства прошли в своем развитии многочисленные этапы, изменяясь в политическом, территориальном, экономическом, демографическом, гуманитарном отношении.

 

Поэтому объект научного исследования теории государства и права включает громадное количество разнообразных государственно-правовых феноменов. Для удобства изучения требуется их классификация, иными словами - типология.

 

 

Типология - это классификация государств и правовых систем на основе общности их исторического развития и сходства основных, существенных признаков. Типология представляет собой деление государств и правовых систем по однородным группам и подгруппам.

 

Исходные предпосылки для типологии государственно-правовых систем:

 

1. Человек как биосоциальное существо возникает одновременно с обществом и развивается вместе с ним. Государство возникает на определенном этапе развития человеческих сообществ, определяемом совокупностью объективных факторов экономического, политического, социального, гуманитарного характера.

 

2. Каждое государство и право имеют свою историю. Их развитие представляет собой постоянный, необратимый, естественно-исторический процесс. В истории цивилизации существовало, существует и будет существовать множество различных государств и правовых систем. Одни из них исчезали, другие появлялись. Этот процесс продолжается непрерывно. Каждое государство непрерывно изменяется, реформируется, совершенствуется. Причем такое развитие сопровождается не «косметическими», а коренными изменениями социальной природы, назначения, основных принципов организации и функционирования государственной власти.

 

3. Все государства обладают собственной спецификой, неповторимыми особенностями. В то же время у отдельных государств и правовых систем имеются существенное сходство, общие признаки, позволяющие науке объединить их в одну группу  - исторический тип государства и права.

 

4. В развитии каждого государства и права можно проследить объективные закономерности, познаваемые в результате научного поиска. В частности, существуют определенная зависимость и соответствие между способом производства (экономикой), социальной структурой общества, уровнем духовной культуры, природно-климатическими, демографическими, территориальными и т. п. факторами, с одной стороны, и определенным типом государства и права  - с другой.

 

5. Переход от одного исторического типа государства и права к другому носит объективный характер и включает эволюционные и революционные периоды. Эволюция есть длительный процесс накопления количественных и качественных изменений, революция - быстрое, скачкообразное изменение в государстве и обществе. Не следует подменять термин «революция» такими понятиями, как «переворот», «насилие», «военный захват власти», «вооруженное восстание».

 

6. Неравномерность исторического развития различных человеческих сообществ. Возникновение государства и права у различных народов происходит не одновременно, а по мере созревания объективных предпосылок. Некоторые архаичные сообщества до сих пор так и не обрели государственности. Так же разновременно у различных сообществ происходит смена исторических типов государства и права.

 

7. Тенденция глобального характера - нарастающая интеграция государственных и правовых систем, их сближение, унификация, нивелирование различий, постепенное становление единых для всего человечества управленческих и правовых систем.

 

8. Истории известны регрессивные периоды деградации отдельных государственных и правовых систем. Однако в целом развитие цивилизации идет по восходящей линии определяется термином «прогресс». Его содержание характеризуется следующим:

 

постепенная индивидуализация человеческой личности, расширение и укрепление основных прав и свобод человека;

 

развитие материальной и духовной культуры, постоянное увеличение объема научных, технических, культурных знаний;

 

уменьшение зависимости человека от окружающей природной среды;

 

демократизация государственной власти, уменьшение классовой природы государства и права в сторону выполнения общесоциальных функций;

 

гуманизация государственного управления и нормативного регулирования.

 

 

Формационная типология

 

Опирается на материалистическое понимание истории, где за основу принимаются экономические факторы. Государственные и правовые институты здесь признаются вторичными, производными от уровня производительных сил, то есть своеобразной «политической надстройкой» над «экономическим базисом». Центральной категорией выступает общественно-экономическая формация - исторический тип общества, основанный на определенном способе производства. Каждой формации (кроме первобытно-общинной) соответствует свой исторический тип государства и права: рабовладельческий, феодальный, буржуазный или социалистический. Причем каждый последующий тип государства и права прогрессивнее предыдущего.

 

В рамках формации выделяется господствующий тип собственности, обусловливающий экономическое и политическое господство определенного класса. Например, главный принцип организации и функционирования рабовладельческого государства и права - частная (коллективная) собственность на средства производства и рабов; феодального государства и права - частная собственность феодала на землю и крепостная зависимость крестьян; капиталистического - формально-юридическое равенство всех граждан перед законом, включая свободу предпринимательства и частной собственности; социалистического - государственная собственность на средства производства.

 

Формационная типология отличается однобокостью в стремлении обосновать историческое развитие исключительно объективно-экономическими условиями производства. Формационная типология не учитывает в полной мере иные, неэкономические факторы в развитии государства и права. Это касается демографических, культурологических, социальных, географических и других моментов. Выстраивается жесткая схема исторического процесса, под которую «подгоняются» конкретные государства. Согласно данной типологии все государства без исключения должны следовать пяти этапам формационного развития. Но это справедливо лишь отчасти. История многовариантна, и многие государства вообще не имели в своем развитии отдельных формационных этапов (рабство, социализм). Так, экономика рабовладельческого и феодального сообществ носила многоукладный характер, что не позволяет выделить здесь господствующий тип собственности. Кроме того, всегда существовало множество смешанных, «переходных типов» государств и правовых систем, не вмещающихся в рамки определенной формации. Не выдержал испытания практикой тезис о социалистическом государстве и праве как наиболее прогрессивном и передовом.

 

 

Цивилизационная типология

 

В основе типологии - совокупность самых разнообразных факторов, таких, как экономика, политика, демография, культура, религия, социальная и национальная структура населения, географические и природно-климатические особенности, уровень технического развития и др. Базовой категорией выступает цивилизация как совокупность материальных, научных, политико-правовых, культурных и других достижений общества. Цивилизации отличаются друг от друга прежде всего культурным и историческим наследием, а также другими элементами, включая присущий каждой цивилизации тип государства и права.

 

Например, А. Тойнби выделяет в мировой истории несколько десятков цивилизаций: египетскую, китайскую, западную, православную, арабскую, мексиканскую, сирийскую и др. Цивилизации, по его мнению, не связаны между собой общими закономерностями и существуют автономно, лишь иногда взаимодействуя друг с другом. В целом отдельные цивилизации обособлены друг от друга, развиваются самостоятельно, по своим собственным законам. Таким образом, отрицаются единство исторического развития человечества, общечеловеческие ценности, сходство материальных и духовных культур различных народов.

 

Иногда выделяют христианские, исламские и традиционные цивилизации. Возможны классификации по технологическим критериям, например на аграрное, индустриальное и постиндустриальное (информационное) государство. Ряд западных ученых обосновывает деление государств на древние (древневосточные, древнегреческие, древнеримское и древнегерманские), средневековые и современные. Существуют и другие виды цивилизационных типологий.

 

 

Глава 6

Функции государства

 

1. Государственное управление.

 

2. Государство и гражданское общество.

 

3. Внутренние функции государства.

 

4. Внешние функции государства.

 

 

Государственное управление

 

Государственное управление - это целенаправленная деятельность государства в лице его органов и должностных лиц по упорядочению общественных отношений в различных сферах жизни общества.

 

Государство выступает по отношению к обществу субъектом управления.

 

Государственное управление осуществляется для решения двух взаимосвязанных целей. Во-первых, статической (программа-минимум) - обеспечить стабильность, самосохранение общества, консервацию достигнутого уровня общественных отношений, «чтобы не было хуже». Во-вторых, динамической (программа - максимум) - обеспечить развитие общества, реформы, совершенствование общественных отношений, «чтобы было лучше».

 

Следует различать цели и задачи государственного управления. Управленческие цели всегда носят стратегический, универсальный характер. Задачи государственного управления - это приоритеты государственной политики на конкретно-историческом этапе. В Российской Федерации задачи и функции государства находятся в ведении Президента России, который, согласно статье 80 Конституции РФ, определяет основные направления внутренней и внешней политики государства.

 

Субъектом государственного управления выступает государство в лице государственного аппарата - ведомств, государственных органов, учреждений, организаций и должностных лиц. Объектами государственного управления выступают сферы общественной и частной жизни, на которые направлено управленческое воздействие. Это экономика, политика, семья, культура, правопорядок, оборона и безопасность государства, окружающая природная среда, социальная сфера, права и свободы граждан, международная деятельность и т. п. Управленческая деятельность государства носит универсальный характер, охватывая практически все сферы общественных отношений.           

 

 

Государство и гражданское общество

 

Гражданское общество - система независимых от государства экономических, социальных, культурологических, лично-индивидуальных отношений.

 

В самом общем виде это сфера частной жизни индивида. В гражданском обществе имеются мощные механизмы саморегулирования. Процессы «внешнего», государственного управления и саморегулирования здесь взаимно дополняют друг друга.

 

Вопрос о степени государственного вмешательства в жизнедеятельность гражданского общества является дискуссионным. Либеральные теории (Дж. Локк, А. Смит, Ф. Хайек, М. Фридмен и др.) призывают свести к минимуму государственное регулирование общественных отношений, а анархизм - вообще отказаться от него. Наибольший расцвет эти теории получили в период становления современного капиталистического государства. Марскизм-ленинизм, напротив, поддерживает тотальное огосударствление институтов гражданского общества. Другие теории (социал-демократические, кейнсианство, доктрина «государства всеобщего благоденствия» и др.) обосновывают идею сбалансированного соотношения государственно-управленческих и самоуправленческих начал в регулировании общественных отношений. Последнее представляется наиболее продуктивным.

 

Основными формами государственного управления являются нормотворчество, правосудие и исполнительно-распорядительная деятельность.

 

Функции государства - основные, наиболее важные направления управленческой деятельности, в которых проявляется социальное назначение государства на конкретном историческом этапе.

 

Не следует отождествлять функции государства с функциями отдельных государственных органов и должностных лиц.

 

Выделяют такие признаки государственных функций, как объективно обусловленный характер, конкретно-исторический характер, сочетание классовых и общесоциальных функций, базовый характер, специфические формы и методы осуществления. Таким образом, функциями являются не все, а лишь основные направления деятельности государства. «Сердцевиной» функций современного демократического государства являются обеспечение, реализация и защита основных прав и свобод человека.

 

Традиционно функции государства делят на внутренние и внешние.

 

 

Внутренние функции государства

 

Внутренние функции - основные направления деятельности государства по управлению жизнью общества:

 

1. Политическая. Эта функция предполагает формирование легитимной, компактной и эффективной системы управления жизнью общества. Прежде всего, государство является субъектом, реализующим народовластие. В статье 3 Конституции России закреплено: «Носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления».

 

Государство задает «программу» развития, реформирования общества. В его ведении находятся поиск, формулирование и осуществление приоритетных задач общества на конкретном историческом этапе. Кроме того, государство выступает социально-политическим «арбитром», обеспечивая согласование противоречивых групповых и индивидуальных интересов, поиск социального компромисса, урегулирование социальных, религиозных и межнациональных конфликтов.

 

2. Экономическая. Выработка экономической стратегии, регулирование рыночных отношений с целью функционирования экономики страны в оптимальном режиме. При этом методы такого регулирования могут быть разными. В тоталитарных государствах преобладают командные методы, прямое вмешательство в экономические отношения посредством государственного планирования, императивных указаний и директив. Поэтому такую экономику называют планово-распределительной. Демократические государства с рыночной экономикой используют методы косвенного воздействия. Последнее включает налогообложение, легализацию предпринимательства, лицензирование отдельных видов деятельности, стандартизацию и сертификацию продукции, санитарный надзор, приватизацию, антимонопольную деятельность, управление государственной собственностью, стимулирование особо значимых для общества отраслей производства.

 

3. Финансовая. Эта функция включает эмиссию и упорядочение денежного обращения на территории государства. Государство также формирует бюджет -централизованный денежный фонд, используемый для реализации «общего блага», выполнения публичных задач и функций. Через бюджет осуществляется перераспределение национального дохода, прежде всего от отраслей материального производства в некоммерческие отрасли (науку, образование, здравоохранение, государственную службу). Главный источник формирования бюджетов  налоги и сборы. Налог представляет собой основанное на законе, односторонне-принудительное изъятие государством в свою собственность части имущества, принадлежащего налогоплательщикам. При этом каждый пропорционально своим доходам обязан участвовать в образовании централизованных бюджетных фондов. В нашей стране такая обязанность закреплена конституционно. Актуальной задачей государства является и заемно-кредитная политика. Например, более четверти всех расходов Российской Федерации в настоящее время тратится на погашение долговых обязательств перед отечественными и иностранными кредиторами.

 

4. Социальная. Государство обязано обеспечить своим гражданам гарантированный минимум жизненных благ, включая пищу, жилье, медицинское обслуживание. Социальная защищенность личности предполагает обеспечение минимально необходимого жизненного уровня для каждого. Социальная функция включает справедливое распределение материальных благ, борьбу с безработицей, материальную поддержку отдельных слоев населения, а именно - пенсионеров, инвалидов, детей, лиц, пострадавших от стихийных бедствий, беженцев. Кроме того, государство ответственно за создание надлежащих условий для труда, отдыха, оздоровления населения.

 

5. Правоохранительная. Государство формулирует и гарантирует единообразные «правила игры», носящие общеобязательный характер для всех членов общества. Эта задача реализуется в процессе правотворческой деятельности, которой занимаются практически все государственные органы. Государство обеспечивает правопорядок и безопасность в сообществе, используя для этого систему правоохранительных институтов. Последние включают армию, суды, тюрьмы, службы безопасности, полицию, прокуратуру, нотариат и другие органы. Правоохранительная деятельность государства направлена на точное и неуклонное осуществление всеми участниками общественных отношений правовых норм, то есть на обеспечение правомерного поведения. Составной частью указанной функции является правовая пропаганда среди населения.

 

6. Экологическая. Охватывает охрану окружающей природной среды.

 

7. Гуманитарная. Предполагает особую ответственность государства за развитие науки, культуры, образования.

 

 

Внешние функции государства

 

Представляют собой основные направления деятельности государства на международной арене:

 

1. Взаимовыгодное сотрудничество с другими государствами. Предполагает установление и развитие равноправных дипломатических, экономических, политических, культурных отношений, отстаивание собственных национальных интересов. Важное место здесь занимает участие государства в международном разделении труда, кооперации и специализации производства, обменах технологиями, кредитно-финансовых связях. Некоторые крупномасштабные проекты не под силу реализовать одному, отдельно взятому государству. Это - борьба с международным терроризмом, совместное освоение космоса, проведение военно-миротворческих операций. Государства участвуют в различных международных организациях, блоках, союзах.

 

2. Национальная оборона. Укрепление оборонной мощи государства. Это прежде всего повышение боеспособности и боеготовности вооруженных сил. Указанная функция включает также выработку военной доктрины (кто враг - кто друг), охрану государственных границ, внешнюю разведку и контрразведку, организацию гражданской обороны.

 

3. Защита граждан, находящихся за пределами государства. Государство обязано обеспечивать своим гражданам постоянную поддержку и покровительство. Это касается и граждан, совершивших за рубежом правонарушения. Государство обязано проследить, насколько обоснованно уголовное преследование, соблюдены ли процессуальные права и свободы, насколько обеспечены гражданину возможности юридической защиты.

 

 

Глава 7

Форма государства

 

1. Форма правления.

 

2. Государственное устройство.

 

3. Политический режим.

 

 

Форма правления

 

Форма государства - организация государственной власти, включающая форму правления (организационно-структурный аспект), внутреннее территориальное устройство (территориальный аспект) и государственно-политический режим (функциональный аспект).

 

Форма правления - структура высших органов государственной власти, порядок их образования, взаимодействия и распределения компетенции между ними. Характеризует степень участия населения в формировании системы государственной власти. Форма правления показывает, кто управляет государством, кто стоит во главе его.

 

Платон считал, что идеальное государство - это законная власть немногих избранных, то есть аристократия. Аристотель выделял три типа государственной власти: власть одного, власть немногих и власть большинства. Этим трем типам, по мнению Аристотеля, соответствовали три правильные и три неправильные формы государства: правильные - монархия, аристократия, демократия; неправильные - тирания, олигархия, охлократия.

 

В настоящее время выделяют две формы правления - монархию и республику.

 

Монархия (от греч. единовластие) - форма правления, при которой верховная государственная власть полностью или частично принадлежит одному лицу, занимающему свою должность по законам престолонаследия.

 

Признаки монархии:

 

1. Единоличный глава государства - монарх (царь, король, император, эмир, шейх, султан и др.);

 

2. Бессрочный (пожизненный) характер власти. Монарх ни прямо, ни косвенно не избирается населением. Исключение составляет Малайзия, где монарх избирается сроком на пять лет в порядке очередности Советом, состоящим из правителей девяти субъектов федерации.

 

3. Передача верховной власти по наследству по законам престолонаследия. При этом воля народа (избирателей) не учитывается. Таким образом, источником монархической власти выступает не народовластие, а традиция, подчас религиозно освященная.

 

4. Юридическая неприкосновенность, неподсудность монарха. Последний не несет ответственности за свои политические действия - «король не может поступить неправильно».

 

5. Монарх олицетворяет единство нации, историческую преемственность традиций и поколений, представляет государство на международной арене.

 

6. Религиозная, божественная основа монархической власти. «Один Бог на небе - один монарх на земле» (Т. Гоббс). Монархические ритуалы, как правило, сопровождаются церковными действиями.

 

Не следует путать монархию с диктатурой, хотя диктатор подчас обладает неограниченными полномочиями в государстве. Главное отличие между монархом и диктатором - легитимность власти монарха.

 

Виды монархий:

 

1. Децентрализованная (раннефеодальная). Вырастает из недр первобытнообщинного строя. Характерна для периода феодальной раздробленности. Государственная власть здесь рассредоточена между монархом и феодалами, причем монарх выступает лишь как первый среди равных. Раннефеодальное государство агрессивно, непрочно, испытывает сильнейшие центробежные тенденции, приводящие к его распаду на отдельные феодальные княжества.

 

2. Сословно-представительная. Власть монарха ограничена сословно-представительным органом. Во Франции это были Генеральные штаты, в Англии - парламент, в Испании - кортесы, в России - земский собор. Сословно-представительная монархия возникает как переходная форма от феодальной раздробленности к централизованной (абсолютной) монархии. Представительные органы здесь формируются духовенством, дворянством и третьим сословием (купцы, ремесленники, средние землевладельцы). Это совещательные органы при монархе, имеющие отдельные законотворческие полномочия, а также контролирующие введение новых налогов и сборов.

 

3. Абсолютная (самодержавие). Верховная власть в государстве всецело и без каких-либо ограничений принадлежит монарху. Какие-либо законодательные акты и органы, ограничивающие монархическую власть, отсутствуют. В настоящее время к самодержавному типу государства может быть отнесен Бруней.

 

4. Конституционная. Бывает двух видов:

 

дуалистическая. Верховная государственная власть разделена между монархом и парламентом. Монарх - глава исполнительной власти. В этой сфере он независим и назначает правительство, ответственное перед ним. Парламенту принадлежат полномочия в сфере законотворчества и одобрения бюджета. Монарх обладает правом вето и может по своему усмотрению распустить парламент. Сегодня подобная форма существует в Иордании, Кувейте, Марокко;

 

парламентская. Власть монарха носит представительный характер, она реально ограничена конституцией и высшим представительным органом (парламентом). Монарх - лишь номинальный глава государства, символ нации. Формально именно монарх назначает главу правительства и министров, подписывает законы, но реальная государственная власть сосредоточена у парламента и правительства. Правящая элита формируется населением в ходе выборов и далее по партийным спискам. Правительство несет политическую ответственность перед парламентом, а не перед монархом. Все акты монарха вступают в силу только после согласования с соответствующими министрами. Яркие примеры парламентской монархии - Испания, Япония, Великобритания, Швеция, Дания, Норвегия.

 

Республика (от лат. - дело народа, публичное, общественное дело) - форма правления, при которой верховная государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми прямо или косвенно населением на определенный срок.

 

Признаки республики:

 

1. Во главе государства - президент и коллегиальный представительный орган (парламент).

 

2. Срочный характер государственной власти. Выборность и сменяемость высших органов государства. Таким образом, государственная власть формируется непосредственно населением (избирателями).

 

3. Возможность привлечения к политической и юридической ответственности высших должностных лиц государства.

 

4. Разделение государственной власти на судебную, законодательную и исполнительную, включая взаимный контроль (систему сдержек и противовесов) и взаимодействие всех ветвей власти.

 

Виды республик:

 

1. Президентская. Характеризуется соединением в руках президента полномочий главы государства и главы правительства. Формальный признак президентской республики - отсутствие должности премьер-министра, поскольку президент сам непосредственно возглавляет исполнительную власть. Президент формирует правительство, является верховным главнокомандующим. И парламент, и президент избираются непосредственно населением. Следует отметить значительную независимость, обособленность правительства и парламента друг от друга. Правительство политически не отвечает перед парламентом. Парламент не может выразить недоверие президенту. Президент, в свою очередь, не вправе распустить парламент. Наличие у президента права вето на законы, принимаемые парламентом. Примеры президентской республики - США, Мексика, Бразилия, Аргентина.

 

2. Парламентарная. Президент - глава государства с представительскими функциями и формальными полномочиями. Исполнительную власть осуществляет правительство во главе с премьер-министром. Последний назначается президентом из числа правящей партии или партийной коалиции, имеющей большинство голосов в парламенте. Непрямые парламентские выборы президента. Определенное верховенство парламента в политической жизни государства, обусловленное партийным характером правления. Парламент избирает президента, формирует правительство и осуществляет контроль за его деятельностью. Парламент вправе выразить недоверие правительству и отправить его в полном составе или отдельных министров в отставку. Президент, в свою очередь, всегда действует с согласия правительства. Издаваемые им акты вступают в юридическую силу после одобрения (утверждения) их правительством или парламентом. Примеры парламентарной республики - Австрия, ФРГ, Швейцария, Италия, Израиль, Турция, Индия, Финляндия, Греция.

 

3. Смешанная. Характеризуется сочетанием различных элементов. Как институты государственной власти одновременно присутствуют и президент с реальными полномочиями, и правительство, и парламент. Властные функции в различных пропорциях разделены между ними. Примеры - Франция, Россия, Югославия.

 

В настоящее время наблюдается тенденция сближения различных форм правления.

 

 

Государственное устройство

 

Государственное устройство - внутренняя территориальная структура государства, раскрывающая его деление на составные части, взаимоотношения между государством в целом и отдельными его частями, в частности между центральными и местными органами власти.

 

Выделяют три вида территориального устройства: унитарное государство, федерация и конфедерация.

 

Унитарное государство - единое централизованное государство, состоящее из административно-территориальных единиц, так или иначе подчиненных центральным органам власти.

 

Административно-территориальные единицы унитарного государства не обладают какими-либо суверенными свойствами.

 

Признаки унитарного государства:

 

1. Единые, общие для всей страны, высшие представительные, исполнительные и судебные органы, осуществляющие руководство местными органами. Характерна единая система законодательной, исполнительной и судебной власти, где чиновники местного уровня назначаются вышестоящими органами. Центральные органы власти могут решить по существу любой вопрос, находящийся в ведении местных органов.

 

2. На территории унитарного государства действуют одна конституция, единая система законодательства. За административно-территориальными единицами не признается право на законотворчество.

 

3. Единое гражданство.

 

4. Все внешние официальные международные связи осуществляют центральные органы, официально представляющие государство на международной арене.

 

5. Административно-территориальное устройство, включая общее количество административно-территориальных единиц, их размеры, границы между ними определяются исключительно центральной властью без согласования с местными органами.

 

Большинство современных государств являются унитарными (Китай, Япония, Франция, Испания, Швеция и др.).

 

Федерация (лат. союз, объединение) - добровольное объединение самостоятельных государственных образований в единое союзное децентрализованное государство.

 

Выделяют договорный и конституционный пути образования федерации. В первом случае самостоятельные государства путем заключения договора объединяются в федерацию. Во втором федеративное государство учреждается «сверху», путем преобразования унитарного государства в федеративное; отправной точкой здесь является принятие конституции, закрепляющей федеративное устройство государства.

 

Субъекты федерации обладают отдельными суверенными свойствами.

 

Признаки федерации:

 

1. Территория федерации состоит из территорий ее отдельных субъектов (штатов, земель, республик). Изменить территорию субъекта федерации можно только с его согласия. Таким образом, субъект федерации обладает территориальной целостностью и неприкосновенностью.

 

2. Статус субъекта федерации не может быть изменен без его согласия. Это касается упразднения, преобразования, слияния субъектов федерации.

 

3. Наряду с общими для всей страны федеральными органами, в каждом субъекте федерации существуют свои высшие органы государственной власти, которые избираются непосредственно населением, а не назначаются центральной властью.

 

4. Предмет ведения между федерацией и ее субъектами разграничивается федеральным законодательством и договорами. При этом федерация не вправе вмешиваться в сферу ведения ее субъектов.

 

5. Субъекты федерации обладают правом принятия собственной конституции и законов по вопросам своего ведения.

 

6. Наряду с единым союзным гражданством может устанавливаться гражданство субъектов федерации.

 

7. Формальный признак федеративного государства - наличие верхней палаты в парламенте, представляющей интересы субъектов федерации.

 

8. Субъекты федерации имеют собственную государственную символику, участвуют в международных связях от своего имени, вправе выпускать государственные ценные бумаги, вступать в кредитно-финансовые отношения и принимать на себя соответствующие обязательства, устанавливать региональные налоги и сборы.

 

Федерации делятся на национальные (Бельгия, Югославия), территориальные (ФРГ, США, Мексика), смешанные (Российская Федерация, Индия).

 

Конфедерация - юридический союз суверенных государств, созданный на договорной основе для обеспечения их общих интересов. Участниками конфедерации становятся, как правило, государства, граничащие территориально и обладающие общими историческими, социально-культурными, экономическими корнями. Общие интересы могут находиться в экономической, военной, гуманитарной сферах.

 

Участники конфедерации, принимая на себя определенные обязательства по реализации общих интересов, сохраняют в полном объеме государственный суверенитет.

 

Вряд ли следует считать конфедерацию государством в собственном смысле слова, скорее, это государственно-подобное образование.

 

Признаки конфедерации:

 

1. Участники конфедерации могут иметь общие законодательные, исполнительные, судебные, иные органы. Но конфедеративные (объединенные) органы управления, создаваемые из представителей государств-участников, решают исключительно общие проблемы, не вмешиваясь в жизнедеятельность каждого отдельного участника.

 

2. Конфедерация не предполагает создания единой армии, общей налоговой и банковской системы, единого бюджета.

 

3. Сохраняется, хотя и в упрощенном виде, режим государственных границ между государствами - участниками конфедерации.

 

4. Каждое государство - участник конфедерации вправе в любое время выйти из ее состава.

 

Примеры современных конфедераций: Европейское Сообщество, Содружество Независимых Государств, Союз России и Белоруссии.

 

 

Политический режим

 

Политический режим - совокупность приемов, методов, способов, средств осуществления государственной власти.

 

Если форма правления показывает, кто правит в государстве, то политический режим - как, каким образом государственное правление реализуется на практике. Главный критерий классификации политических режимов - реальность прав и свобод человека в государстве.

 

Демократический режим. Сущность демократии проявляется в том, что государственная власть выражает волю большинства населения при обязательном признании и защите прав меньшинства. Права и свободы человека не только закреплены законом в качестве высшей ценности, но и реализуются в качестве таковых на практике. Государство не вмешивается в частную жизнь граждан. Регулярно проводятся выборы должностных лиц, функционируют институты непосредственной демократии.

 

Для демократического режима характерны независимые средства массовой информации, многопартийность, отсутствие единой официальной идеологии, политическое и идеологическое многообразие, существование легальной оппозиции действующей власти, реальное разделение властей. Обязательный атрибут демократии - рыночная экономика, гарантирующая право частной собственности и свободу предпринимательской деятельности.

 

Антидемократический режим - власть узкой правящей группировки или диктатора; централизация государственной власти; ограничение прав и свобод человека, декларативность и отсутствие реальных гарантий соблюдения государством; «огосударствление» институтов гражданского общества, тотальный контроль государства за частной жизнью, чрезмерная правовая регламентация общественных отношений; преследование оппозиции, инакомыслия; господство официальной идеологии; цензура, ограничивающая свободу слова и средств массовой информации; широкое применение репрессивных методов, насилия, принуждения; планово-распределительная экономика, базирующаяся на государственной или крупной монополистической собственности; милитаризация и шовинизм.

 

Антидемократические режимы могут маскировать свою сущность, с одной стороны, формально провозглашая в политике и законодательстве демократические ценности, а с другой - игнорируя их в практике государственного управления.

 

 

Глава 8

Государственный аппарат

 

1. Понятие и структура государственного аппарата.

 

2. Государственный орган: понятие, признаки, виды.

 

3. Принципы организации и функционирования государственного аппарата.

 

4. Разделение властей.

 

 

Понятие и структура государственного аппарата

 

Государственная власть реализуется через специальный аппарат управления и принуждения, именуемый государственным аппаратом. Наличие такой разветвленной системы государственных органов и организаций - атрибутивный признак государства. Иногда в литературе различают понятия «государственный аппарат» и «механизм государства», но в настоящей работе они используются как синонимы.

 

Государственный аппарат - закрепленная законом система ведомств, государственных органов, структурных подразделений, государственных служащих, непосредственно осуществляющих государственную власть.

 

Таким образом, государственный аппарат имеет пятизвенную структуру: государственный аппарат - ведомство - государственный орган - структурное подразделение - государственный служащий.

 

Ведомство - совокупность государственных органов специальной компетенции и подведомственных им организаций, обслуживающих определенную отрасль государственного управления и линейно подчиненных единому центру - центральному органу (министерству, государственному комитету, департаменту и др.). Ведомство включает в себя не один, а множество государственных органов, объединенных отношениями ведомственного подчинения по типу «вышестоящая - нижестоящая организация». Примеры ведомств в Российской Федерации: налоговая полиция, таможенная служба, прокуратура, вооруженные силы, милиция, арбитражные суды и т. д.

 

Государственный орган - некоммерческая организация, наделенная компетенцией для реализации публичных задач и функций государства.

 

Структурное подразделение - обособленная часть государственного органа (отдел, управление, служба), компетенция и функции которого производны от компетенции и функций государственного органа в целом. Не обладает внешней самостоятельностью, то есть не может вступать в правоотношения от своего имени с третьими лицами.

 

Государственный служащий - гражданин, занимающий должность в государственном органе и на профессиональной основе, то есть за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет бюджетных средств, реализующий задачи и функции этого органа.

 

Государственная служба - профессиональная общественно полезная деятельность по реализации задач и функций государства лицами, занимающими должности в государственных органах. На государственную службу принимаются, как правило, только граждане государства. Государственный служащий наделяется специальным правовым статусом, предполагающим, с одной стороны, повышенные требования (обязанности, ограничения, ответственность), а с другой - дополнительные гарантии. Например, государственным служащим в Российской Федерации запрещено работать по совместительству; быть депутатом или судьей; заниматься любой предпринимательской деятельностью; использовать в личных, неслужебных целях государственное имущество и служебную информацию; получать от частных лиц вознаграждения (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и т. п.), связанные с исполнением должностных обязанностей, в том числе и после выхода на пенсию; принимать участие в забастовках; использовать служебное положение в интересах политических партий, религиозных и иных организаций; совершать аморальные проступки, подрывающие авторитет государственной власти.

 

Подобные ограничения существуют во всех современных государствах. Они компенсируются специальными гарантиями, к которым относятся надлежащие условия работы, обеспечивающие исполнение служащим своих должностных обязанностей; достойное денежное содержание, надбавки, повышенное пенсионное обеспечение; льготное медицинское обслуживание служащего и членов его семьи; переподготовка (переквалификация) и повышение квалификации за счет бюджетных средств; обязательное государственное страхование на случай причинения вреда здоровью и имуществу в связи с исполнением служебных обязанностей; защита служащего и членов семьи от насилия, угроз, других неправомерных действий; иные льготы, преимущества и привилегии.     

 

 

Государственный орган: понятие, признаки, виды

 

Государственный орган - это ядро, основной структурный элемент государственного аппарата.

 

Признаки, отличающие государственный орган от иных организаций:

 

1. Государственно-распорядительный порядок образования, реорганизации, ликвидации. Государственные органы образуются не путем добровольного волеизъявления учредителей (пайщиков, акционеров, членов общественной организации), а по воле государства - на основе распоряжения вышестоящего органа.

 

2. Государственные органы занимают строго определенное место в управленческой иерархии. Каждый из них, с одной стороны, подотчетен и подконтролен вышестоящему органу, а с другой - контролирует нижестоящие государственные органы.

 

3. Государственные органы действуют от имени государства и в публичных интересах. Их деятельность носит некоммерческий характер, направлена не на получение дохода (прибыли) или иных частных выгод, а на реализацию общего блага.

 

4. Государственные органы наделяются компетенцией. Компетенция - совокупность государственно-властных полномочий по определенным предметам ведения. Полномочия - права и обязанности органа, основанные на властно-принудительных возможностях государства. Здесь мы наблюдаем определенное слияние прав и обязанностей, не характерное для частных субъектов. Государственные органы вправе издавать обязательные нормативные и индивидуально-правовые акты, требовать их исполнения, контролировать, применять меры принуждения. Предметы ведения (подведомственность) - круг вопросов, субъектов, территорий, в отношении которых государственный орган вправе осуществлять властные полномочия.

 

5. Каждый орган имеет внутреннюю организационную структуру, то есть состоит из структурных подразделений, а также штатное расписание - перечень должностей, распределение функций и обязанностей между чиновниками, должностные оклады. Для выполнения публичных задач и функций государственные органы наделяются материально-техническими средствами, финансируются из бюджета.

 

Виды государственных органов:

 

1. Исполнительные, законодательные, судебные органы. Кроме того, существуют иные органы, которые нельзя однозначно отнести ни к одной из ветвей власти. Это, например, Счетная палата, Центральный банк, органы прокуратуры, избирательные комиссии, уполномоченные по правам человека и некоторые другие.

 

2. Федеральные, региональные, местные органы.

 

3. Органы общей и специальной компетенции. Деятельность первых носит универсальный характер, они отвечают за состояние территории в целом. Это - президент, правительство, парламент, представительные и исполнительные органы регионального, местного уровня. Органы специальной компетенции наделены компетенцией в узкой сфере государственного управления. Это, например, Конституционный суд, таможенные органы, Центральный банк, различного рода министерства и ведомства.

 

4. Единоначальные и коллегиальные органы. Основой для разделения здесь выступает процедура принятия управленческих решений. Примеры коллегиальных органов  парламент, Конституционный суд, избирательная комиссия. Единоначальные органы - министерство, пенсионный фонд, местная администрация.

 

5. Центральные органы и их территориальные структуры в регионах (на местах).     

 

 

Принципы организации и функционирования государственного аппарата

 

1. Сочетание единства и специализации. Государственная власть характеризуется определенным единством. В условиях демократии такое единство обусловлено единым источником власти: согласно принципу народовластия народ является носителем суверенитета и единственным источником власти в государстве. Единство обеспечивается и системой подчиненности нижестоящих государственных органов вышестоящим.

 

В то же время каждое ведомство, каждый государственный орган имеет собственный правовой статус, специфические задачи и функции, компетенцию, организационную структуру, нормативную базу. Существует своеобразное разделение управленческого труда, так называемая управленческая специализация. Первоначальная дифференциация осуществляется здесь между ветвями власти - на законотворчество, правосудие и исполнительно-распорядительную деятельность. Далее она продолжается на иных уровнях власти - между ведомствами, между государственными органами, их структурными подразделениями, между отдельными служащими.

 

2. Сочетание федеральных, региональных и местных начал. Для унитарного государства этот принцип формулируется несколько иначе: сочетание централизации и децентрализации публичной власти в центре и на местах.

 

3. Сочетание коллегиальности и единоначалия. Как правило, управленческое решение на стадии подготовки обсуждается коллегиально, но принимается единолично руководителем, который несет за него персональную ответственность.

 

4. Сочетание функциональных и линейных полномочий. Линейные полномочия предполагают прямое управление в системе служебного подчинения по типу «начальник - подчиненный» или ведомственного подчинения по типу «вышестоящая - нижестоящая организация». Линейное управление носит универсальный характер (по всем вопросам), характеризуется непосредственным распоряжением материальными, кадровыми, финансовыми ресурсами. Функциональные полномочия реализуются по узкому, юридически ограниченному кругу вопросов в отношении формально не подчиненных субъектов. Это, например, правоотношения в системе «налоговая инспекция - налогоплательщик», «работник ГИБДД - водитель» и т. п.

 

6. Сочетание выборности и назначения. Некоторые государственные органы и высшие должностные лица государства избираются непосредственно населением. Это президент, парламент, региональные и местные представительные органы, губернаторы. Другие формируются вышестоящими государственными органами.

 

7. Сочетание субординации и оперативной самостоятельности. Государственный аппарат - иерархическая система, построенная на основе подчиненности нижестоящих органов вышестоящим, обязательности решений вышестоящих руководителей для подчиненных. Здесь применяется запретительный тип правового регулирования - «запрещено все, что прямо не разрешено законом». Это предполагает детальное регулирование вопросов компетенции, подведомственности, властных полномочий, выходить за рамки которых недопустимо. С другой стороны, в установленных законом рамках государственного органа существует свобода усмотрения, выбор того или иного варианта управленческого воздействия. Государственное управление требует инициативности, творчества, обоснованного управленческого риска. Главное, чтобы при этом государственный орган или должностное лицо не выходили за пределы своей компетенции, закрепленной нормативно.

 

8. Сочетание методов убеждения и принуждения.

 

 

Разделение властей

 

Концепция разделения властей сформировалась в средневековой Европе XVIII в. В ее основе - идея ограничения абсолютизма, когда вся полнота государственной власти сосредоточена в руках монарха. Основоположники теории разделения властей - Джон Локк (1632-1704) и Шарль Монтескье (1689-1755). Сущность данного принципа Ш. Монтескье выразил в фундаментальном труде «О духе законов» (1748) следующим образом: «Свобода возможна при любой форме правления, если в государстве господствует право, гарантированное от нарушений законности посредством разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную, которые взаимно сдерживают друг друга».

 

Таким образом, главная цель разделения властей - не допустить узурпации, монополизации власти в рамках одного органа или ведомства, неизбежно ведущей к деспотии, подавлению прав и свобод человека. Законодательные, судебные, исполнительные органы самостоятельны, независимы друг от друга; чиновник не вправе одновременно занимать должности в разных ветвях власти, которые взаимно контролируют, сдерживают друг друга; вмешательство одной ветви власти в компетенцию другой не допускается. При этом создание системы сдерживания и взаимоконтроля трех ветвей власти не исключает их взаимодействия, сотрудничества при решении общих задач и проблем.

 

Система разделения властей включает:

 

четкое разграничение полномочий и предметов ведения между ветвями власти;

 

взаимный контроль, систему сдержек и противовесов;

 

взаимодействие, координацию деятельности всех ветвей власти.

 

Каждой ветви власти соответствуют своя система государственных органов, специфические признаки, принципы организации, нормативно-правовая база.

 

Законодательная власть. Осуществляется парламентами, региональными и местными представительными органами. Главная задача - сформировать законодательство как систему норм, обладающих высшей юридической силой. Законодательные органы обладают монополией на законотворчество. Кроме того, они устанавливают налоги, утверждают бюджет, контролируют его исполнение. Депутаты законодательных органов избираются населением на определенный срок. Следует отметить их коллегиальность деятельности, отсутствие соподчиненности законодательных органов всех уровней.

 

Исполнительная власть. Осуществляется президентом, правительством, министерствами, иными органами исполнительной власти. В их ведении - исполнение законов, повседневное управление, непосредственная организация жизни общества. Исполнительную деятельность характеризуют организационный характер, ориентация на практическую реализацию законодательства, непрерывный характер управляющего воздействия во времени и в пространстве. Исполнительная деятельность является повседневной, она не прекращается ни на один день. Исполнительные органы распоряжаются финансовыми, людскими, природными, правоохранительными, информационными ресурсами общества. В ведении исполнительных органов - вооруженные силы, полиция, тюрьмы. Следует отметить иерархическую организацию исполнительной власти с преобладанием единоначалия. Последнее позволяет оперативно принимать решения и организовывать их реализацию.

 

Судебная власть. Justitia regnorum fundamentum - правосудие есть основа государства. Pereat mundus et fiat iustitia (с лат.) - пусть погибнет мир, да свершится правосудие (Фердинанд). Назначение судебной власти - отправление правосудия, то есть разрешение правовых споров, привлечение к юридической ответственности за правонарушения. Суд выступает независимым арбитром в юридических конфликтах. Любое лицо, считающее, что его права нарушены, может обратиться в суд за защитой. Судьи несменяемы, независимы, обладают юридической неприкосновенностью, что предполагает усложненный порядок привлечения их к ответственности. Правосудие осуществляется в особой правовой форме с документальной фиксацией судебных решений, формализованными, строго установленными процедурами. Вступившие в силу судебные решения общеобязательны и подлежат безусловному исполнению всеми участниками общественных отношений.

 

 

Глава 9

Государство и социальные объединения (политическая система общества)

 

1. Понятие, функции, принципы политической системы.

 

2. Социальное объединение: понятие, признаки, виды.

 

3. Взаимосвязи государства и социальных объединений.

 

 

Понятие, функции, принципы политической системы

 

Человек - существо социальное. Свои цели, потребности, интересы он реализует во взаимодействии с себе подобными. Многообразие таких интересов, их разноплановость, противоречивость обусловливают неоднородную структуру общества. Это проявляется в создании многочисленных сообществ - более или менее устойчивых объединений индивидов, связанных общими целями, интересами и единым центром управления.

 

Политическая система - совокупность государственного аппарата, социальных объединений и отдельных граждан, принимающих участие в политической жизни общества.

 

Таким образом, политическая система имеет трехзвенную структуру:

 

1. Государственный аппарат.

 

2. Социальные объединения.

 

3. Граждане.

 

В свою очередь, эти субъекты выступают представителями более общих, неформализованных групп людей - классов, элит, наций, массовых социальных общностей. К последним относятся, например, христиане и мусульмане, трудовые коллективы, так называемый средний класс, нации и народности, народы Крайнего Севера и многие другие неформализованные сообщества.

 

Основная функция политической системы - организовать в обществе эффективный механизм государственного и общественного управления. На первом месте здесь всегда стоит вопрос о государственной власти, ее завоевании, удержании и осуществлении.

 

Политические отношения - отношения по поводу государственной власти. Большое значение придается общественному контролю за деятельностью государственного аппарата, оказанию ему содействия, общественной поддержки.

 

К функциям политической системы относятся также организация эффективной экономической жизни общества, выгодное сотрудничество с другими государствами и народами, обеспечение интеллектуального потенциала общества, разумного соотношения интересов индивида и коллектива, интересов различного рода меньшинств и национального большинства, выживание в условиях экологического, демографического, сырьевого и иных кризисов*1. Именно в рамках политической системы происходят оформление и представительство интересов различных социальных групп населения. Немаловажной задачей является поиск и достижение общественного согласия, урегулирование социальных конфликтов и противоречий, переводимых из плоскости агрессивного противостояния в форму мирного соревнования, конкуренции. В конечном итоге обеспечиваются интеграция общества, его стабильность и жизнеспособность.

_____

*1 См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1999. С. 161.

 

Главный принцип демократической политической системы - политический плюрализм, предполагающий многообразие участников политических отношений, которые, конкурируя за влияние на государственную власть, реализуют интересы своих сторонников. Политический плюрализм закреплен в Конституции России и характеризуется идеологическим многообразием, когда никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной; наличием политического многообразия, многопартийности, легальной оппозиции правящей государственной элите; равенством социальных объединений перед законом; отделением церкви от государства, когда никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной.

 

 

Социальное объединение: понятие, признаки, виды

 

Социальное объединение - формализованное, добровольное, самоуправляемое объединение граждан (отдельных групп граждан) на основе единства интересов для реализации общих целей коммерческого или некоммерческого характера.

 

Признаки социальных объединений:

 

1. Явочно-инициативный порядок учреждения на основе добровольного волеизъявления учредителей. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо социальное объединение или пребывание в нем.

 

2. Формализация. Существует множество неформализованных сообществ. В отличие от них социальные объединения характеризуются устойчивостью и четкой внутренней организацией, имеют определенную структуру. Они в обязательном порядке проходят государственную регистрацию, могут наделяться статусом юридического лица.

 

3. Общность целей и интересов его участников. Если государственные органы должны формировать и обеспечивать публичные интересы, так называемое общее благо, то социальные объединения реализуют частные, локальные интересы определенных социальных групп.

 

4. Самофинансирование. Общественные объединения финансируются за счет доходов (прибыли), полученных от предпринимательской деятельности, или членских взносов.

 

5. Самоуправление на основе локальных корпоративных норм. Социальные объединения свободны в определении своей внутренней структуры, целей, форм и методов своей деятельности. Локальным нормативным актом, регулирующим образование и деятельность социального объединения, являются его устав или положение. Высший орган управления - общее собрание членов (участников) социального объединения.

 

6. Гласность. Деятельность социальных объединений должна быть гласной, а информация об их учредительных и программных документах - общедоступной.

 

7. Законность. Социальные объединения создаются и функционируют строго в правовых рамках. Запрещается создание и деятельность социальных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя, нарушение целостности и подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной или религиозной розни.

 

Виды социальных объединений:

 

1. Коммерческие объединения - организации, преследующие извлечение дохода (прибыли) в качестве основной цели своей деятельности. Формы коммерческих объединений: акционерные общества, коммерческие общества и товарищества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия.

 

2. Некоммерческие объединения - организации, не преследующие извлечение дохода (прибыли) в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Формы некоммерческих объединений: различного рода общественные и религиозные организации, творческие союзы, фонды, движения, политические партии, профсоюзы, социально-культурные и образовательные учреждения.

 

По территориальному признаку общественные объединения можно разделить на международные, общегосударственные, региональные и межрегиональные, местные.

 

 

Взаимосвязи государства и социальных объединений

 

Государство занимает особое место в политической системе общества. Это определяется его суверенными признаками, то есть безусловным верховенством по отношению ко всем иным источникам власти. Управленческие акты государства обладают приоритетом перед предписаниями любых социальных объединений и обеспечиваются разветвленной правоохранительной системой. Государство - самое массовое политическое сообщество, официально объединяющее и представляющее в пределах государственных границ все население страны. Государство выражает не локальные интересы отдельной социальной группы, слоя, класса населения, но публичные интересы всего общества. Именно государство возглавляет «управленческую пирамиду» социального регулирования.

 

Взаимосвязи государства и социальных объединений достаточно многообразны:

 

1. Государство обладает монополией на правотворчество, устанавливает единый правопорядок в обществе, в том числе единые «правила игры» для всех участников политической жизни. Государство поддерживает и гарантирует равенство правового статуса однородных социальных объединений - политических партий, избирательных объединений, профсоюзов, коммерческих организаций.

 

2. Социальные объединения формируют, представляют и защищают частные интересы различных слоев населения. На основе обобщения данных о таком представительстве государство формирует общие, коренные, долговременные цели всего общества, так называемое общее благо. Тем самым государство интегрирует общество в единое целое при наличии в нем локальных противоречий и конфликтов. Многие управленческие решения принимаются государственными органами с учетом мнений, пожеланий и предложений социальных объединений.

 

3. Государство регистрирует социальные объединения, легализует их деятельность. Вместе с тем запрещается государственное вмешательство в деятельность социальных объединений, равно как и вмешательство последних в деятельность органов государства и их должностных лиц. Государственным служащим не запрещено состоять членами социальных объединений, но при исполнении должностных обязанностей они должны руководствоваться исключительно интересами службы. Создание организационных структур политических организаций в государственных органах, особенно в воинских подразделениях и правоохранительных структурах, не допускается.

 

4. Взаимный контроль государства и социальных объединений. Государство контролирует законность создания и деятельности последних, при выявлении правонарушений применяет меры принуждения вплоть до ликвидации социального объединения. Функции государственного контроля выполняют прокуратура, суды, органы юстиции, полиция, налоговые службы и другие органы. В свою очередь, социальные объединения осуществляют общественный контроль за законностью и эффективностью государственного управления.

 

5. Государство гарантирует соблюдение прав и свобод социальных объединений, оказывает поддержку их деятельности, законодательно регулирует предоставление им налоговых льгот, учитывает предложения социальных объединений по совершенствованию государственного управления, привлекает их к реализации отдельных государственных программ. Социальные объединения участвуют в выработке и реализации государственной политики.

 

6. Социальные объединения в России имеют право свободно распространять информацию о своей деятельности; участвовать в выработке решений органов государственной власти и органов местного самоуправления; проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикетирование; учреждать средства массовой информации и осуществлять издательскую деятельность; представлять и защищать свои права, законные интересы своих членов (участников), а также других граждан в органах государственной власти и местного самоуправления; выступать с инициативами по различным вопросам общественной жизни, вносить предложения в органы государственной власти; участвовать в избирательных кампаниях.

 

Граждане как субъекты политической системы. Круг участников политических отношений включает не только государственные и общественные организации, но и граждан. В демократическом государстве гражданин является и объектом властных воздействий, и субъектом их выработки и осуществления*1. Граждане могут непосредственно, без учреждения социальных объединений, участвовать в политических отношениях. Выборы, референдумы, сходы и собрания, суд присяжных, обсуждение законопроектов, митинги, пикеты, уличные шествия, демонстрации и другие формы непосредственной демократии позволяют гражданам прямо и непосредственно, от своего имени, а не через социальное объединение реализовать неотъемлемое право на участие в политической жизни общества. Именно люди, по словам М.Н. Марченко, формируют политическую систему и участвуют в реализации ее возможностей, они же составляют и то гражданское общество, которому воздействие этой политической системы предназначено, поэтому на ее характере, типе, формах влияния всегда лежит отпечаток культуры, традиций, психологии людей*2.

_____

*1 См.: Тихомиров Ю.А. Публичное право. М., 1995. С. 127.

*2 См.: Общая теория государства и права. Академический курс. Т. 1. М., 1998. С. 241.

 

 

Глава 10

Индивид, государство и право (правовой статус личности)

 

1. Правовой статус личности: понятие, виды. Правосубъектность.

 

2. Принципы и содержание правового статуса личности. Правовой статус и гражданство.

 

3. Права и свободы человека и гражданина.

 

 

 

Правовой статус личности: понятие, виды. Правосубъектность

 

Социальный статус личности представляет собой реальное положение человека в обществе и определяется различными факторами - авторитетом человека, его семейными и родственными связями, гражданством, национальностью, имущественным положением, профессией, различного рода успехами и достижениями, вероисповеданием и т. п. На социальный статус влияют и пол, и возраст, и внешний вид, и состояние здоровья человека. Таким образом, социальный статус включает всю совокупность признаков, характеризующих индивида как личность, как участника общественных отношений.

 

Правовой статус личности - юридически закрепленное положение индивида в обществе.

 

Если социальный статус представить как целое, то правовой статус - часть его, регулируемая нормами права.

 

По степени детализации правовой статус можно разделить на общий (все индивиды), специальный (отдельные категории граждан) и индивидуальный (конкретного человека). Общий правовой статус, о котором и пойдет речь, не зависит от конкретных индивидуальных особенностей человека. Равенство правового статуса всех индивидов, запрет дискриминации - основополагающий принцип права в демократическом государстве.

 

Правовой статус личности опирается на правосубъектность - неотъемлемое от лица социально-юридическое состояние, включающее в себя способность:

 

иметь права и нести обязанности (правоспособность);

 

самостоятельно, по своему усмотрению осуществлять свои права и обязанности (дееспособность);

 

нести предусмотренную законом ответственность за совершенные правонарушения (деликтоспособность).

 

Правоспособность возникает с момента рождения человека и прекращается с его смертью. Содержание правоспособности составляют не сами права и обязанности как таковые, а признаваемая законом возможность их иметь. Дееспособность - более динамичная правовая категория, она возникает позднее правоспособности и развивается в течение всей жизни человека. Появление и последующий рост дееспособности связан с физическим и интеллектуальным взрослением человека. Уже дети дошкольного возраста могут реализовать право на жалобу, право свободно выражать свое мнение. С шести лет человек может реализовать право на образование. Резкое «увеличение» дееспособности наступает с достижением совершеннолетия. А, например, Президентом России может стать только гражданин Российской Федерации, не моложе 35 лет, обладающий избирательным правом. Если гражданин не обладает дееспособностью, то есть не вправе по возрасту или состоянию здоровья самостоятельно вступать в правоотношения (ребенок, слабоумный), от его имени в правоотношениях участвуют родители, опекуны, попечители, трастовые управляющие.

 

 

Принципы и содержание правового статуса личности. Правовой статус и гражданство

 

1. Принцип формально-юридического равенства. Право есть равная мера для фактически неравных субъектов. Государство устанавливает и обеспечивает единый правопорядок, единые «правила игры» для всех и каждого. Все равны перед законом и судом. Какая-либо дискриминация, то есть ограничение правового статуса индивида по расовым, национальным, половым, социальным, религиозным и иным подобным критериям, не допускается. Таким образом, формально-юридически, с точки зрения права все индивиды рассматриваются обезличенно как равноправные субъекты, которые, конкурируя с себе подобными, созидают собственное благополучие. Какие-либо индивидуальные особенности здесь не учитываются. Справедливая конкуренция предполагает единые правила игры для всех и каждого. Статья 19 Конституции России устанавливает: «Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности».

 

2. Принцип социальной солидарности. Справедливость требует, чтобы все индивиды обладали равным правовым статусом, без учета их индивидуальных особенностей. Prima pars aequitatis aequalitas (с лат.) - важнейшее свойство справедливости есть равенство. В то же время абсолютное юридическое равенство может обернуться тяжелыми социальными последствиями для малозащищенных категорий граждан. Равные правила игры хороши для сравнительно одинаковых субъектов. Инвалидам, пенсионерам, детям, безработным или лицам, пострадавшим от стихийных бедствий, отсутствие дополнительных правовых гарантий и привилегий изначально не позволяет конкурировать наравне со всеми. Чтобы гарантировать этим лицам минимально достойный уровень жизни, их правовой статус должен содержать льготы, привилегии, преимущества, различные формы социальной поддержки. Последнее является неизбежным отклонением от формально-юридического равенства, но отклонением обоснованным, соответствующим принципам справедливости и гуманизма.

 

Налицо парадокс: чтобы быть справедливым, право должно быть равным для всех; но, с другой стороны, чтобы быть действительно справедливым, право должно быть чуточку неравным, устанавливать привилегированное положение отдельных, малозащищенных категорий граждан.

 

Правовой статус и гражданство. Правовой статус индивида в значительной степени определяется его гражданством. Не случайно вторая глава Конституции России называется «Права и свободы человека и гражданина». Таким образом, правовой статус индивида раздваивается. Если права человека принадлежат каждому лицу, включая иностранцев и апатридов (лиц без гражданства), то права гражданина - только гражданам определенного государства. Некоторые люди не имеют какого-либо гражданства и обладают только правами человека, но не правами гражданина.

 

Содержание правового статуса составляют права, свободы и обязанности индивида. Право - это предоставленная законом возможность действовать или отказаться от действия по собственному усмотрению, без угрозы государственного принуждения. Индивид сам решает, использовать ему право или нет. В свою очередь, обязанность есть закрепленная законом необходимость действовать, обеспеченная различного рода санкциями. Если право определяется формулой «можно делать», то обязанность - «нужно делать». Право представляет собой возможное поведение, в то время как обязанность - должное поведение. В случае неисполнения обязанности в добровольном порядке к лицу применяются меры государственного принуждения.

 

 

Права и свободы человека и гражданина

 

Среди многочисленных прав и свобод, формирующих правовой статус личности, выделяются так называемые права человека - закрепленные международным правом и общепризнанные государствами мирового сообщества жизненные стандарты, носящие всеобщий, естественный, неотчуждаемый, наднациональный характер.

 

История прав человека насчитывает тысячелетия. Но реальностью они становятся только в XVI-XVII вв. в результате буржуазных революций в Европе. Замена теологического общественного мировоззрения юридическим, становление доктрины естественного права положили начало научно-теоретической разработке концепции прав человека. При первобытном, рабовладельческом, феодальном устройстве индивид мог существовать исключительно как неразрывная часть коллектива, к которому он принадлежал. Человек здесь еще недостаточно осознавал себя как самоценную личность, корпоративные интересы безусловно преобладали над частными, коллективное начало поглощало индивидуальность. Уничтожение в ходе буржуазных революций феодального строя повлекло отмену всех форм дискриминации - кастовых, сословных, конфессиональных, иных различий, опутывавших индивида с рождения и до смерти. Человек постепенно превращается в автономную, самодостаточную личность. Идеи «свободы, равенства, братства», провозглашенные буржуазными реформаторами, означали, что место человека в обществе определяется теперь не социальным происхождением, а индивидуальными способностями каждого.

 

Теоретическая база прав человека - естественно-правовая доктрина, у истоков которой стояли выдающиеся мыслители прошлого: Г. Гроций, Дж. Локк, Т. Гоббс, Б. Спиноза, Ж.Ж. Руссо, Ш. Монтескье. Сущность естественно-правовой теории выражается в следующем. Индивид, независимо от индивидуальных особенностей, а уже в силу самой принадлежности к роду человеческому, является обладателем некоторых естественных прав и свобод. Это право на жизнь, достоинство, свободу и личную неприкосновенность, частную жизнь, собственность и многие другие. Эти права не даруются человеку кем-либо, а вытекают из самой человеческой природы. Государство - продукт общественного договора между людьми для охраны естественных прав и создания условий для их осуществления. Главная задача государства состоит в формулировании, обеспечении и защите прав и свобод человека. Только такое государство может считаться легитимным и правовым.

 

Признаки прав человека:

 

1. Всеобщий характер. Универсальность прав человека определяется тем, что они принадлежат каждому индивиду независимо от каких-либо индивидуальных особенностей.

 

2. Естественный характер. Эти права не даруются человеку Богом, государством, традицией или кем-то еще, а принадлежат каждому от рождения уже в силу самой принадлежности индивида к роду человеческому. Существование прав человека не зависит от допущения или признания их со стороны какой-либо власти: они первоначальны, а не производны (А.И. Елистратов). «Основные права и свободы, - отмечает В. Нерсесянц, - принадлежат каждому по безусловному естественному основанию (в силу природного факта рождения), а не в зависимости от диктуемых государством условий, не по усмотрению, воле и решению властей»*1.

_____

*1 См.: Нерсесянц В.С. Общая теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов. М., 1999. С. 333.

 

3. Наднациональный характер. Признание, соблюдение и защита прав человека сегодня не являются исключительно внутренним делом государства. Права человека - объект международно-правовой защиты. Каждое современное государство должно придерживаться международных стандартов в области прав человека. Мировое сообщество контролирует соблюдение государствами прав человека и жестко реагирует на их нарушения.

 

4. Неотчуждаемый характер. Поскольку государство не даровало индивиду права человека, оно не вправе и лишать кого-либо этих прав. Но государство вправе ограничить некоторые права человека для защиты общего блага, в интересах государства или третьих лиц. Так, налогообложение есть законное ограничение права собственности. Свобода передвижения может ограничиваться в пограничной полосе, военных городках, на территории особо охраняемых объектов, закрытых административно-территориальных образований. Оперативно-розыскные мероприятия ограничивают право граждан на тайну частной жизни. При этом некоторые права носят абсолютный характер и никакому ограничению не подлежат. Это, например, право на жизнь и человеческое достоинство, свобода вероисповедания и некоторые другие.

 

5. Базовый характер. Права человека выступают основой иных прав, недаром их часто называют основными правами и свободами. Все иные юридические права от них производны.

 

6. Приоритетный характер. Права человека имеют приоритет перед правами любого сообщества, нации, государства. В статье 2 Конституции России этот признак расшифрован следующим образом: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства». Верховенство прав и свобод человека - один из главных принципов современного права.

 

7. Непосредственно действующий характер. Основные права и свободы человека являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (статья 18 Конституции России).

 

Нормативное регулирование прав человека прошло три этапа.

 

1-й этап. Первоначальное развитие прав человека происходило в национальном законодательстве. Следует выделить английский Билль о правах 1689 года, американский Билль о правах 1789-1791 гг., французскую Декларацию прав человека и гражданина 1789 года.

 

2-й этап. После второй мировой войны права человека закрепляются и развиваются в международно-правовых источниках. Отдельные положения нашли отражение в Уставе ООН. В 1948 г. принимается Всеобщая декларация прав человека, в 1966 г. - Международные пакты о гражданских и политических правах, а также об экономических, социальных и культурных правах. Дальнейшее развитие права человека получают в многочисленных региональных и отраслевых конвенциях (Конвенция против пыток, Конвенция о правах ребенка, документы Международной организации труда, Американская конвенция о правах человека, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод и другие документы).

 

3-й этап. Международно-правовые нормы о правах человека включаются (инкорпорируются) в национальное законодательство. Так, 22 ноября 1991 г. принимается российская Декларация прав и свобод человека и гражданина. Особое значение имеет закрепление прав человека в конституциях. В частности, Конституция России содержит главу вторую «Права и свободы человека и гражданина».

 

Виды прав человека:

 

политические - избирательное право, право на участие в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей, право на объединение, свобода митингов, уличных шествий и демонстраций, право на судебную защиту;

 

гражданские (личные) - право на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, тайну частной жизни, свобода совести, вероисповедания, передвижения, свобода слова;

 

экономические, социальные и культурные - право на труд, на частную собственность и предпринимательство, на социальную поддержку, образование, на охрану здоровья и медицинскую помощь.

 

Итак, права человека даны ему от природы, носят всеобщий, естественный, неотчуждаемый и наднациональный характер, выступают в качестве высшей социальной ценности, являются непосредственно действующими, находятся под защитой государства и мирового сообщества.

 

Права и свободы человека недостаточно закрепить в законодательстве. Без реальной системы законодательно установленных и стабильно функционирующих гарантий самый идеальный правовой статус личности останется пустой декларацией. В правовом государстве формируется целостный механизм защиты прав и свобод человека, включающий три уровня:

 

1. Государственный уровень - правоохранительная деятельность государства. Имеется в виду деятельность органов всех ветвей власти, и прежде всего правоохранительной подсистемы госаппарата (суд, прокуратура, полиция и др.).

 

2. Общественный уровень - деятельность независимых от государства институтов гражданского общества. К последним относятся адвокатура, частный нотариат, независимые средства массовой информации; оппозиция, профсоюзы, общественные организации и т. п.

 

3. Индивидуальный уровень - активная деятельность самих граждан, которые вправе защищать свои права, свободы и законные интересы всеми не противоречащими закону способами.

 

В настоящее время уже можно говорить и о формировании международно-правового уровня защиты прав человека. Он включает деятельность различного рода международных организаций, прежде всего ООН, по контролю за соблюдением прав и свобод человека государствами мирового сообщества.

 

 

Глава 11

Понятие, признаки, сущность права

 

1. Право и свобода.

 

2. Социальная ценность и функции права.

 

3. Понятие, признаки права.

 

4. Сущность права.

 

 

Право и свобода

 

Свобода - способность и возможность сознательно- волевого выбора индивидом своего поведения. Она предполагает определенную независимость человека от внешних условий и обстоятельств. Однако свобода как свойство личности не бывает абсолютной и всегда носит относительный характер, то есть ограничивается определенными рамками.

 

Две группы факторов, ограничивающих свободу индивида:

 

1. Природно-биологические, обусловленные биологической природой человека: необходимость есть, пить, дышать, спать, отправлять естественные потребности и т. п.

 

2. Социальные, обусловленные социальной природой человека. Это прежде всего правила общего характера (социальные нормы), устанавливающие, что можно, нужно и нельзя делать. К социальным нормам относятся мораль, религия, обычаи, мода, корпоративные правила, право и т. д. Все эти нормы так или иначе ограничивают произвол отдельного индивида (индивидов), устанавливая пределы его индивидуальной (корпоративной) свободы.

 

С позиции правоведения человек свободен, но в определенных правовых рамках. «Являясь организующим началом общественной жизни, право не может выполнять этой функции иначе, как при помощи установления известных обязанностей и границ для частного произвола» (П. Новгородцев). Правовые нормы определяют границы индивидуальной свободы. Право - официальная мера свободы, устанавливаемая государством для отдельных индивидов, социальных объединений, общества в целом.

 

 

Социальная ценность и функции права

 

Право - это всегда ограничение свободы личности. Спросим себя: нужно ли ограничивать индивидуальную свободу, представляющую безусловную ценность как для самого индивида, так и для общества в целом? А может предоставить каждому лицу возможность действовать исключительно по своему усмотрению, без каких-либо ограничений? В конце концов, libertas omnibus rebus favorabilior est (с лат.) - свобода превыше всего (Гай).

 

Правовой парадокс: право ограничивает свободу человека, чтобы эту свободу сохранить (защитить, гарантировать). Legum servi esse debemus, ut liberi esse possimus (с лат.) - чтобы быть свободным, нужно подчиняться законам. Представим, что право перестало существовать, законы отсутствуют, все абсолютно свободны. Очевидно, это приведет к анархии, хаосу, формированию «законов джунглей» и в конце концов - к распаду, гибели общества. Индивидуальная мера свободы человека, его интересы, потребности, права и свободы должны ограничиваться правами, интересами других лиц, выполнением определенных обязанностей перед обществом. Таким образом, право одновременно и ограничивает, и защищает свободу личности. Право охраняет права и свободы человека от посягательств любых третьих лиц, включая государство.

 

«Право есть взаимное принуждение, охраняющее общую свободу» (И. Кант). «Свобода бывает там, где господствует закон, а не произвол» (Гегель). Господство закона возможно, если каждый удовлетворяет свои потребности и преследует свои интересы лишь до известных пределов. Эти пределы могли бы отыскиваться и устанавливаться каждым человеком для себя самостоятельно и без общих правовых норм, если бы люди были добры и совершенны*1. К сожалению, современный человек эгоцентричен и далек от совершенства, поэтому его индивидуальные устремления должны быть ограничены различного рода социальными нормами, прежде всего правовыми.

_____

*1 См.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. М., 1999. С. 184.

 

Итак, государство с помощью права в интересах как отдельного лица, так и общества в целом ограничивает свободу каждого. До каких пределов это возможно? Очевидно, что такие ограничения должны быть обоснованными и допустимыми. В целом пределы ограничений выражены формулой, закрепленной французской Декларацией прав человека и гражданина (1978 г.): свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другим. По смыслу части 3 статьи 55 Конституции РФ, свобода личности может быть ограничена только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Это соответствует общепризнанным принципам и нормам международного права. Так, Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г. в части 2 статьи 29 устанавливает, что при осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе. Чем больше свободы предоставляют индивиду правовые нормы, тем демократичнее и справедливее данное государство. Таким образом, право выражает определенное представление общества о справедливости. Поэтому право - это официальная мера свободы и справедливости.

 

Функции права. Наличие правовых норм делает возможным мирное сосуществование, взаимодействие, совместную деятельность людей. Право выступает всеобщим регулятором человеческого поведения, упорядочивает общественные отношения, придавая им устойчивость и организованность.

 

Выделяют регулятивную и охранительную функции права. Главная цель права - порядок и стабильность общественных отношений. Поэтому право всегда противостоит произволу, социальному хаосу, беспорядку. Правовые нормы закрепляют сложившиеся модели общественных отношений, защищают господствующие в обществе социальные ценности, предлагают юридические средства разрешения конфликтов, споров, противоречий.

 

Право формирует модель правомерно-дозволенного, предписанного и запрещенного поведения. Нормы права представляют собой официальные критерии правомерного и неправомерного поведения. Сравнивая свое фактическое поведение с правовой нормой, индивид может сделать вывод о законности своих действий. Право делает жизнь индивида понятной, а потому устойчивой и надежной.

 

Право составляют правила поведения (нормы), устанавливающие права, обязанности и запреты для всех и каждого. «Право есть совокупность норм, с одной стороны, предоставляющих, а с другой стороны, ограничивающих внешнюю свободу лиц в их взаимоотношениях» (Е.Н. Трубецкой). Ограничивая неправомерные притязания каждого человека, нормы права дают возможность установить общественный порядок, защитить слабого от притязаний сильного и приучить людей к обдуманному и выдержанному поведению. Повинуясь этим правилам, люди постепенно привыкают не попирать чужих интересов, а считаться с правилами и благом себе подобных и согласовывать свое поведение с основными задачами человеческого общежития. Эти правила приучают человека обуздывать свои страсти и влечения и воспитывают в нем способность жить совместно с другими людьми*1.

_____

*1 См.: Кашанина Т.В. Указ. соч., С. 185.

 

 

Понятие, признаки права

 

Право - это система установленных или санкционированных государством, общеобязательных, формально-определенных правил общего характера (норм), обеспеченных государственной защитой.

 

Данное определение выработано так называемой нормативной школой права и считается традиционной в отечественном правоведении.

 

Признаки права:

 

1. Нормативность. Исходящие от государства властные предписания можно разделить на две группы - индивидуально-правовые и нормативные. Первые - суть конкретные указания, вторые - правила общего характера. Право представляет собой именно систему норм, то есть не конкретных указаний - кому, что и как делать, а наиболее общих, типичных моделей поведения. Именно поэтому правовые нормы часто называют образцами, эталонами, критериями, масштабом правомерного поведения, в соответствии с которыми строится поведение каждого лица, попавшего в нормативно регламентированную ситуацию. Нормативность права обусловлена типичностью, однородностью, массовостью, повторяемостью отдельных социальных ситуаций, явлений, взаимодействий. Semper quasi hoc legibus inesse credi opportet, ut ad eas quod iudicio populi receptae sunt (с лат.) - законам свойственно то, что они распространяются на лица и на дела, которые в будущем будут подобны нынешним (Тертуллиан).

 

Правовые нормы регулируют не какой-то отдельный случай, а широкий круг однородных обстоятельств, общественных отношений, распространяя свое регулирующее действие на все случаи данного рода. Норма права показывает, как следует себя вести в той или иной нормативно описанной ситуации, какое поведение является правомерным, что можно, нужно или нельзя делать в определенном, урегулированном правом социальном взаимодействии. Таким образом, в отличие от индивидуально-правовых предписаний нормы являются всеобщими моделями правомерного поведения лица.

 

Адресатами нормативных правил выступают не конкретные, перечисленные поименно субъекты, а однородные категории лиц - военнослужащие, пенсионеры, иностранцы, обвиняемые и потерпевшие, акционерные общества, органы местного самоуправления и т.  п. Таким образом, право регулирует поведение персонально неопределенного круга лиц, действует непрерывно (постоянно) вплоть до отмены или изменения соответствующей правовой нормы. При этом действие нормы носит не одноразовый характер; она не теряет силу после однократной реализации, продолжая и далее регулировать поведение лиц, оказавшихся в сфере ее действия.

 

2. Общеобязательность. Неправовые социальные нормы носят локальный характер, замыкаясь в определенном сообществе людей. Право же регулирует поведение каждого лица, находящегося в нормативно предусмотренной ситуации. Никто не выпадает из-под действия права. Все субъекты без исключения должны выполнять правовые требования. Право носит всеобщий характер, распространяя свое действие на всю территорию страны, на все ее население. При этом правовые нормы обязательны для всех, в том числе и для государства. Иногда нормы права регулируют узкий, ограниченный круг общественных отношений или субъектов, действуют строго определенный период времени; но это скорее исключение, поскольку изначально право предназначено для бессрочного и всеобщего действия, обязательного для всех и каждого.

 

Императивность, обязательность права не зависит от усмотрения или согласия отдельных лиц подчиняться правовому воздействию. «Норма права представляет собой правило поведения, согласно которому то или иное лицо (группа лиц) должно действовать в определенном направлении, независимо от того, желает ли оно вести себя таким образом или нет» (Г. Кельзен). «Условия общественной жизни требуют, чтобы известные предписания исполнялись во что бы то ни стало, все равно, соответствуют они или нет желаниям и мнениям отдельных лиц» (П. Новгородцев). Кроме того, право обладает безусловным верховенством в системе социальных норм. В случае противоречия корпоративным правилам, морали, религии или обычаям действуют именно правовые нормы.

 

Общеобязательность права создает основу для формально-юридического равенства субъектов перед законом и судом, для ликвидации какой-либо дискриминации. Право по своей сути - это единые «правила игры» для всех. В результате этого в общественную жизнь вносятся элементы справедливости, единства, равенства, принципиальной одинаковости.

 

3. Формализованность. Для права характерна документальная фиксация правовых норм в определенных источниках, принятых по установленной процедуре. Правые нормы официально закрепляются в законах, указах, постановлениях и других юридических формах, содержащих обязательные реквизиты (наименование, нумерация, дата, подпись уполномоченного лица и т. п.). Издревле правовые предписания выбивались на стенах храмов, на гранитных столбах, многократно зачитывались на площадях.

 

Нормы права - это не просто идеи, мысли, намерения, формы общественного сознания; они всегда внешне выражены (объективированы) и зафиксированы материально. При этом нормы не просто объективируются вовне, они должны быть приняты на основании определенной процедуры, утверждены и подписаны компетентными должностными лицами, опубликованы. Таким образом, право излагается в определенной форме, нарушать которую недопустимо. Принятие источников права осуществляется путем официально установленных и строго обязательных процедур (правотворческий процесс). Процедурным (процессуальным) аспектам в правоведении придается огромное значение.

 

Неопубликованный закон применению не подлежит. Non obligat lex nisi promulgata (с лат.) - неопубликованный закон не обязывает. То есть норма, не доведенная до всеобщего сведения, не порождает правовых последствий. Таким образом, право характеризуется общедоступностью, публичностью восприятия.

 

4. Определенность. Правовые нормы отличает особый юридический язык, особая юридическая техника. Речь прежде всего идет о четкости, ясности, недвусмысленности изложения нормативного материала. Право должно точно фиксировать требования, предъявляемые к поведению людей, рамки и условия возможного, должного и запрещенного поведения, подробно расписывать возможные или требуемые варианты правомерных поступков, последствия их нарушения. При этом - legem brevem esse opportet (с лат.) - закон должен быть кратким.

 

Кроме того, язык закона должен быть общедоступен для восприятия, понятен каждому, рассчитан не на узкого специалиста, а на «среднего» американца, немца, россиянина. Leges intellegi ab omnibus debent (с лат.) - законы должны быть понятны каждому.

 

Точность, конкретность, однозначность нормы обеспечивает правовую унификацию, то есть единообразное понимание и применение права всеми участниками правоотношений. Неопределенность содержания правовой нормы, напротив, допускает возможность неограниченного усмотрения в процессе реализации права, что приводит к разногласиям, произволу, правовым конфликтам. «Если каждый отдельный человек должен подчиняться праву, если он должен приспособлять свое поведение к его требованиям, то очевидно, что первым условием упорядоченной жизни является определенность этих требований. Всякая неясность противоречит самому понятию правопорядка и ставит человека в весьма затруднительное положение: неизвестно, что исполнять и к чему приспособляться ... Индивид, поставленный лицом к лицу с обществом, государством, имеет право требовать, чтобы ему было этим последним точно указано, чего от него хотят и какие рамки ему ставят»*1. Ubi jus incertum, ibi nullum (с лат.) - когда закон неопределен, он не существует. Определенность права обеспечивает единый для всех, устойчивый правопорядок в обществе.

_____

*1 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 89.

 

5. Государственная природа. Государство и право неразрывно связаны, взаимодействуют, взаимообусловливают друг друга. В обществе действует множество различных социальных норм. Но только право непосредственно исходит от государства. Тем самым праву придается официальный, публичный характер. Нормы права формируются не стихийно, а в результате целенаправленной правотворческой деятельности, выступающей атрибутивным признаком государства.

 

Правовые нормы всегда устанавливаются или санкционируются государством. Все государственные органы в рамках своей компетенции издают нормативные акты. Некоторые государственные органы, например представительные, специализируются именно на реализации нормотворческой функции.

 

Государство выявляет экономические, политические, социальные притязания отдельных классов, групп, слоев населения, а затем формирует и возводит в закон некую согласованную волю общества. Таким образом, в праве выражается общая, интегрированная воля населения. При этом следует помнить, что право и законодательство - не тождественные понятия. Правовым является лишь закон, соответствующий демократическим правовым идеям, принципам, ценностям, неотъемлемым правам и свободам человека.

 

6. Государственная защита. Этот признак вытекает из общеобязательности права и дополняет его. В то время как моральные, корпоративные, обычные, религиозные и иные социальные нормы поддерживаются исключительно общественными санкциями, право охраняется и гарантируется государством. В случае необходимости правопорядок обеспечивается государственным принуждением, своеобразным «легализованным насилием». В случае нарушения правовых норм, добровольного неисполнения юридических обязанностей и запретов применяются государственные санкции.

 

Таким образом, государство контролирует соблюдение права участниками правоотношений, пресекает правонарушения, привлекает нарушителей к юридической ответственности. Особое значение здесь придается судебным органам, разрешающим правовые конфликты и гарантирующим каждому защиту его нарушенных прав и свобод.

 

7. Системность. Право представляет собой не случайную совокупность, а стройную, целостную систему норм - организованное множество структурных элементов, определенным образом взаимосвязанных и взаимодействующих между собой. Разумеется, эта система не исключает возможных коллизий. Но в целом право обладает внутренним единством, структурированностью, непротиворечивостью.

 

 

Сущность права

 

Праву присущ сознательно-волевой характер. Чья воля выражается в праве, чьи интересы оно защищает?

 

Право, как и государство, характеризуется двойственной природой. Дуализм права проявляется в сочетании классовой и общесоциальной составляющих. С одной стороны, право выражает волю правящей элиты, с другой - долговременные интересы всего общества.

 

Классовая составляющая. Социальные группировки, находящиеся у власти, всегда имеют возможность влиять на процессы правотворчества в собственных, корпоративных целях. Право в руках правящей элиты становится мощным средством формирования, реализации и защиты своих узкогрупповых интересов. «Право есть продукт воли тех, которые имеют верховную власть над другими» (Т. Гоббс). «Ваше право есть лишь возведенная в закон воля вашего класса, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни вашего класса» (К. Маркс, Ф. Энгельс). Марксизм-ленинизм абсолютизировал классовую природу права, утверждая, что оно всегда выражает волю и интересы экономически господствующего класса, то есть меньшинства. Эта воля навязывается всему остальному населению. Подобный вывод имел крайне негативный характер, поскольку право воспринималось марксизмом как неизбежное зло, орудие господства, средство насилия, подавления.

 

Общесоциальная составляющая. В любом государстве право является не только узкоклассовым инструментом, но и выражением компромисса между различными социальными группами, проявлением так называемой общей воли населения. «Право есть общее убеждение людей, находящихся в правовом общении» (Пухта). Общая воля представляет собой не механическое сложение индивидуальных и коллективных воль, а результат согласования интересов различных классов, групп, слоев населения.

 

«Люди быстро осознали, что каждому человеку нужно поступиться частью своей естественной независимости и покориться воле, которая представляла бы собой волю всего общества и была бы общим центром и пунктом единения всех их воль и всех их сил» (Гольбах). В демократическом обществе право в большей степени является продуктом общественного согласия, выражая общую волю большинства населения о правомерно-дозволенном поведении. Эта воля реализуется через институты непосредственной демократии и выборные органы государственной власти.

 

Таким образом, право (как и государство) одновременно выполняет и классовые, и общесоциальные функции. Последние выражают интересы всего общества. Соотношение между классовой и общесоциальной составляющей права динамично изменялось в государствах разных исторических эпох. «Право есть результат борьбы различных общественных сил - сложный продукт их взаимодействия; право должно принимать во внимание их разнообразные притязания» (П. Новгородцев).

 

Одним из показателей прогресса цивилизации является историческое движение цивилизации от классовой к общесоциальной природе государства и права. Действует закономерность: «все меньше классового, все больше общесоциального». Право постепенно все более и более становится средством социального компромисса в масштабах общества, установления баланса социальных интересов, справедливого распределения благ, мерой социальной свободы личности. В современных демократических государствах укрепляется известный принцип древнеримского права: Salus populi suprema lex esto (с лат.) - благо народа есть высший закон.

 

Сущность современного права - объективно обусловленная и нормативно закрепленная общая воля всех членов общества как результат согласования индивидуальных и коллективных интересов по коренным, долговременным вопросам жизни общества и государства.

 

 

Глава 12

Право в системе социальных норм

 

1. Социальные нормы: понятие, признаки.

 

2. Виды социальных норм.

 

3. Право и мораль: общее соотношение и взаимодействие.

 

 

Социальные нормы: понятие, признаки

 

Общество представляет собой систему взаимосвязанных социальных (общественных) отношений. Эти отношения многочисленны и разнообразны. Не все из них урегулированы правом. Вне правового регулирования находятся многие отношения частной жизни людей - в сфере любви, дружбы, досуга, потребления и т. п. Хотя политические, публичные взаимодействия большей частью носят правовой характер, и они помимо права регулируются иными социальными нормами. Таким образом, право не обладает монополией на социальное регулирование. Правовые нормы охватываю лишь стратегические, общественно значимые аспекты социальных взаимодействий. Наряду с правом регулирующие функции в обществе выполняют самые разнообразные социальные нормы.

 

Социальная норма - правило общего характера, регулирующее однородные, массовые, типичные общественные отношения.

 

Помимо права к социальным нормам относятся мораль, религия, корпоративные правила, обычаи, мода и др. Право - только одна из систем социальных норм, обладающая значительной спецификой.

 

Общее назначение социальных норм - упорядочить совместное существование людей, обеспечить и согласовать их социальные взаимодействия, придать последним стабильный, гарантированный характер. Социальные нормы ограничивают индивидуальную свободу индивидов, устанавливая пределы возможного, должного и запрещенного поведения. Они «являются силами, обуздывающими произвол человеческих страстей, вносящими мир и порядок во взаимные отношения людей и противопоставляющими эгоизму частных стремлений интересы общего блага и требований справедливости»*1.

_____

*1 Новгородцев П. Право и нравственность // Правоведение. 1995. N 6. С. 104.

 

Общие признаки социальных норм:

 

1. Социальный (общественный) характер. Социальные нормы регулируют отношения между людьми. Этим они отличаются от несоциальных правил (производственно-технологических, математических, физиологических, химических и т. п.), регулирующих взаимодействие человека с природой, техникой, материальными объектами. В отличие от социальных такие нормы называют техническими. Технические нормы носят сугубо прикладной, практический характер. Если социальные нормы строятся по типу Субъект-Субъект, то технические - по типу Субъект-Объект.

 

Иногда технические нормы - как правило, регулирующие вопросы природопользования, управленческой, производственной, медико-санитарной деятельности, - закрепляются в источниках права, приобретая юридическую силу и характер технико-юридических норм.

 

2. Общий характер. Социальные нормы представляют собой не конкретные указания - когда, кому и что делать (или не делать), а общие модели, образцы, стандарты человеческого поведения. Они не регулируют случайные или уникальные ситуации. Предмет регулирования социальных норм - стандартные, типичные, широко распространенные отношения. Нормативное регулирование предполагает формирование официальных моделей правомерного поведения - что можно, нужно или нельзя делать при наступлении определенных, заранее установленных обстоятельств.

 

3. Объективно-субъективный характер. Социальные нормы отражают экономический, политический, социально-культурный уровень развития общества. В них ярко проявляются особенности исторического развития общества, национальная специфика, общекультурные достижения. В социальных нормах одновременно сочетаются и субъективные, и объективные факторы. С одной стороны, они создаются людьми и носят сознательно-волевой характер, а с другой - обусловлены действием объективных закономерностей, не зависящих от человека.

 

4. Системный характер. Чтобы выполнять функции социального регулирования все нормы должны быть согласованы между собой, взаимодействовать, дополнять друг друга, не противоречить. Для социальных норм характерны два вида системных взаимодействий - внутренние (внутри отдельно взятой системы норм) и внешние (между разными системами социальных норм, например между правом и моралью, правом и традициями). Регулирующее воздействие одной группы норм дополняется, конкретизируется другими социальными нормами. Так, право взаимодействует и с моралью, и с религией, и с традициями, и с иными видами социальных норм.

 

5. Подзаконный характер. Среди всех социальных норм право обладает безусловным приоритетом. Nemo est supra leges (с лат.) - закон превыше всего. И мораль, и традиции, и корпоративные правила должны соответствовать законодательству. В случае каких-либо противоречий действует именно правовая норма.

 

6. Обеспеченный характер. Норма ничто без соответствующего обеспечения. Каждое правило - моральное, религиозное, корпоративное или правовое - должно иметь специфические гарантии. Нарушение нормы влечет применение к нарушителю определенных санкций. Если за нарушения права применяются государственные санкции, то иные социальные нормы обеспечиваются санкциями негосударственного, общественного характера.

 

 

Виды социальных норм

 

1. Корпоративные нормы - правила, регулирующие поведение людей в локальных сообществах. К последним относятся как устойчивые, формализованные организации - семья, политическая партия, футбольный клуб, кооператив, профсоюз, так и неформализованные группы кратковременного характера, например коллектив охотников или игроков в карты. При этом любая совместная деятельность людей подразумевает наличие правил, ее регулирующих.

 

Корпоративные правила устанавливаются членами сообщества, выражают их коллективную волю, защищают их общие интересы. В некоторых сообществах такие нормы формализуются, то есть закрепляются документально в уставах, положениях, регламентах. Но корпоративные правила могут и не иметь документальной фиксации.

 

Отличительным признаком корпоративных правил является их локальный характер, то есть отсутствие общеобязательности. Они обязательны только для членов данного коллектива. К нарушителям применяются различные меры воздействия, самое серьезное из которых - исключение из коллектива. Чтобы быть членом сообщества, необходимо выполнять его корпоративные предписания. Нарушение последних приводит лицо к разрыву с сообществом. Разумеется, корпоративные правила действуют строго в рамках закона.

 

2. Религиозные нормы - правила, регулирующие поведение верующих в повседневной жизни. Все религии провозглашают божественное происхождение природы и социальных институтов, включая религиозные каноны, государство и право. Традиционно религиозные нормы передаются людям как божественные откровения через избранных пророков (Будда, Моисей, Иисус, Магомет) и, как правило, формализуются в освященных источниках (Библия, Тора, Коран и др.). Как проявление воли Высшего существа (Бога, Абсолютного Разума) религиозные нормы не требуют логического, рационального обоснования. Их основа - религиозная вера, убеждения людей.

 

Позитивные стимулы и санкции для нарушителей религиозных норм носят перспективный характер: речь идет об ответственности за свои действия непосредственно перед Богом. Характерным является понятие греха, а также рая для избранных и ада для грешников. Идея «страшного суда» - мощное психологическое средство, обеспечивающее добровольное исполнение религиозных норм.

 

Религиозные нормы действуют с ранних этапов развития цивилизации. Основой их появления и развития является неразвитый, «младенческий» интеллект первобытного человека, пытающийся понять, объяснить мироздание. «Объяснить необъяснимое» - появление религий есть реакция человеческого сознания на этот запрос. Религиозные системы оказали огромное влияние на развитие различных правовых систем. Библия, Талмуд, Коран, Веды, буддистские источники, языческие ритуалы и традиции - многие правовые нормы обязаны своим появлением именно этим религиозным источникам.

 

В отличие от права религиозные нормы не отличаются четкой определенностью. Здесь, как правило, используется притчевая форма изложения, требующая тщательного истолкования. Причем толкованием религиозных норм занимаются специально подготовленные церковные деятели, то есть особо посвященные лица.

 

3. Обычаи (традиции, ритуалы, привычки, обряды, обыкновения, церемонии) - правила, сложившиеся стихийно в результате многократного, длительного, повсеместного использования в какой-либо сфере общественной или частной жизни. Большое значение в повседневной жизни играют обыкновения - сложившаяся в отдельных сферах деятельности хозяйственная, управленческая, бытовая и иная практика, которая в силу привычки, повторяемости постепенно приобретает регулятивное значение*1.

_____

*1 См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1999. С. 310.

 

Главная особенность обычных норм состоит в полном отсутствии их материальной фиксации. Они не закрепляются документально и обеспечиваются силой привычки. Обычай представляет собой привычные для определенной группы людей или общества в целом действия. Причем эти правила могут быть внешне не мотивированы, не содержать логического объяснения. Возможно, когда-то тот или иной обычай имел рациональное обоснование, но со временем оно утрачивается.

 

Наибольшее число обычаев мы наблюдаем в особо значимые для человека периоды - дни рождения, свадьба, новоселье, праздничные и памятные даты, похороны и т. п. Обычаи передаются из поколения в поколение и отражают преемственность культур, поколений, жизненного опыта.

 

4. Мода - правила, определяющие внешнюю атрибутику человеческого поведения на современном этапе. Мода регулирует стиль жизни различных групп населения. Она формирует ориентационно-ценностное отношение человека к одежде, имуществу, профессии, внешности, языку, поведению, хобби, образу жизни. В то время как обычаи консервативны, основаны на длительном, многолетнем опыте общества, мода носит мимолетный характер. Это нормы текущего дня, которые завтра сменят другие.

 

 

Право и мораль: общее соотношение

 

Мораль - правила, отражающие стихийные представления людей о добре и зле, справедливости, красоте, долге, чести и достоинстве, смысле жизни и других нравственных идеалах.

 

Мораль представляет собой господствующие в общественном сознании нравственные требования к человеку. В данном случае общество устанавливает, что можно, нужно и нельзя делать человеку не с позиций законности, а согласно этическим, нравственным идеалам. Не отдельный индивид оценивает свои поступки как хорошие или плохие, а общественное мнение дает моральную оценку его поведению. Общество может признать поступок нравственно хорошим, хотя он и плох, невыгоден для конкретного индивида. И наоборот, аморальным может признаваться поведение, вполне одобряемое самим индивидом.

 

Отличия норм права и морали:

 

1. По формированию. Если право формируется государством в процессе целенаправленного нормотворчества, то мораль складывается стихийно, постепенно, по мере осознания и признания нравственных идеалов большинством членов общества. Норма права становится общеобязательной сразу, с момента вступления в силу соответствующего источника. Право действует в определенных временных рамках, вплоть до отмены или истечения срока действия нормативного акта. Мораль же не вводится в действие с определенной даты, она оказывает влияние постепенно, по мере ее осознания общественным сознанием. Нельзя точно указать ни время, ни причины, ни порядок возникновения тех или иных этических норм, ни срок их действия. Возникая постепенно, стихийно, они также незаметно уходят в прошлое, теряют силу*1. В отличие от права, носящего официальный, государственно-волевой характер, мораль имеет общественное происхождение, формируется и содержится в сознании людей. Мораль появилась намного раньше права.

_____

*1 См.: Матузов Н.И. Право в системе социальных норм // Правоведение. 1996. N 2. С. 150.

 

2. По форме выражения. Нормы морали не обладают признаком формальной определенности. Они не закрепляются в письменной форме и содержатся в сознании людей - индивидуальном и общественном. Иногда моральные ценности выражаются через фольклор, искусство, массовую культуру. Нормам морали присущ высокий уровень обобщений (абстракции). В целом они не унифицированы, не конкретны, им не свойственна детализация. Однако даже при отсутствии такой формализации все члены общества прекрасно знают содержание моральных требований.

 

3. По общеобязательности. В то время как право отличается единообразием нормативных предписаний, мораль не однородна для различных групп, слоев населения. В любом государстве может существовать только одна правовая система, мораль же имеет множество различных уровней. В каждом сообществе - этническом, профессиональном, возрастном, религиозном, у каждого отдельного индивида - свое понимание нравственных идеалов. Разумеется, существуют господствующие представления о моральных ценностях. Но индивидуальные и групповые отклонения от них могут быть значительными.

 

4. По обеспеченности. Мораль соблюдается добровольно. Средствами обеспечения выступают здесь, с одной стороны, внутренние факторы - убеждения человека, совесть, чувство долга, стыда, а с другой - общественное мнение. Таким образом, нормы морали защищены не государственными, а общественными санкциями. Можно сказать, что мораль носит авторитетный характер, основывается на всеобщем добровольном признании соответствующих правил как обязательных к исполнению.

 

5. По сфере действия и характеру предъявляемых требований. Право регулирует лишь наиболее важные, общественно значимые с точки зрения государства социальные взаимодействия. Область действия морали намного шире. Нормы морали носят всепроникающий, универсальный характер. Регулирующее действие морали распространяется практически на все сферы публичной и частной жизни. Право можно рассматривать как набор минимально необходимых требований к человеку, в то время как нравственные критерии несравненно выше и подчас включают проявление героизма, самопожертвования, сострадания, бескорыстной взаимопомощи. «Нравственность, по сравнению с правом, представляет собой высший размер требований, предъявляемых к лицу» (П. Новгородцев). «Право - минимум нравственности, обязательный для всех членов общества» (В. Соловьев).

 

Взаимодействие морали и права. Мораль и право могут в чем-то не совпадать и даже противоречить друг другу. Можно вспомнить дуэли, кровную месть, калым, отношение к смертной казни и другие примеры. Но в целом право и мораль взаимодействуют друг с другом, дополняют, взаимопроникают и обеспечивают друг друга. Их базовые требования в основном совпадают. Правовым является закон, воплощающий принципы гуманизма, добра, справедливости, соответствующий господствующим в обществе нравственным идеалам. Иными словами, правовой закон - это нравственный закон.

 

Существует множество высказываний древнеримских юристов, ставших правовыми аксиомами, о близости морали и права. Связующим звеном между ними выступает справедливость. Jus est ars boni et aequi - право есть искусство добра и справедливости (Цельс). Iurisprudentia est iusti atque iniusti scientia - правовая наука есть знание справедливого и несправедливого (Ульпиан). In omnibus, maxime tamen in jure aequitas spectanda est - во всех делах, особенно же в праве, нужно помнить о справедливости (Павел). Lex aequitate gaudet, lex respicit aeguitatem (с лат.) - закон наслаждается справедливостью, уважает справедливость.

 

Закон напрямую не оперирует такими этическими категориями, как «смысл жизни», «добро и зло», «красота», «благородство», «справедливость», «совесть» и т. п. «Моральные заповеди не могут быть предметом позитивного законодательства» (Гегель). Однако они могут и должны учитываться в правотворчестве, в процессе применения права, разрешении конкретных юридических дел. Iudex aequitatem prae oculis semper habere debet (с лат.) - перед глазами судьи всегда должна стоять справедливость!

 

 

Глава 13

Нормы права

 

1. Нормы права: понятие, признаки, функции.

 

2. Структура правовых норм.

 

3. Виды правовых норм.

 

 

Нормы права: понятие, признаки, функции

 

Нормы права - особая разновидность социальных норм, то есть правил общего характера, регулирующих поведение людей в их взаимоотношениях между собой. Поэтому правовые нормы обладают всеми признаками, характерными для социальных норм вообще. Вместе с тем они имеют специфические особенности.

 

Норма права - установленное или санкционированное государством, обеспеченное государственной защитой, общеобязательное, формально-определенное правило общего характера, выступающее всеобщим регулятором социальных взаимодействий.

 

Правовые нормы представляют собой абстрактные модели правомерного поведения и, таким образом, определяют меру свободы участников общественных отношений. Нормы устанавливают, что можно, нужно или нельзя делать при наступлении нормативно-определенных обстоятельств.

 

Признаки правовых норм:

 

1. Общеобязательный характер. Правовые нормы распространяются не на поименно перечисленных лиц, а на однородные категории участников общественных отношений. Они всегда носят неперсонифицированный, всеобщий характер. Причем правовые нормы регулируют социальные взаимодействия независимо от воли и согласия участвующих в них лиц. Таким образом, устанавливается единый правопорядок, единые «правила игры» для всех членов общества.

 

2. Формальный характер. Нормы права документально фиксируются в определенных правовых источниках (законах, указах, постановлениях, судебных решениях и др.). Последние издаются с соблюдением особых правотворческих процедур, содержат необходимые реквизиты, обнародуются, то есть доводятся до всеобщего сведения.

 

3. Определенный характер. Нормы права излагаются сжатым, четким, недвусмысленным юридическим языком. Точность, определенность содержания обеспечивает единообразие толкования и реализации (правоприменения) правовых норм.

 

4. Общий характер. Нормы представляют собой абстрактные модели правомерного поведения. Они регулируют не отдельные, уникальные, случайные ситуации, но стандартные, массовые, типичные социальные взаимодействия.

 

5. Государственно-волевой характер. Нормы права формулируются, санкционируются, устанавливаются уполномоченными органами государственной власти. Существует государственная монополия на правотворчество. Таким образом, в правовой норме официально выражается государственная воля. При этом нормы права должны быть актуальными, отражать объективные закономерности, насущные потребности общества. Издание правовых норм должно быть обосновано, экономически оправдано, иначе они обречены стать «мертвым», неработающим правом.

 

6. Государственно-обеспеченный характер. Нормы права обеспечены государственной защитой. Это отличает их от иных социальных норм (морали, религии, обычаев, корпоративных правил и др.). В случае нарушения правовых норм государство вправе прибегать к различным мерам принуждения, вплоть до смертной казни.

 

Признаки нормы права совпадают с признаками права в целом, поскольку право состоит из норм. Взаимодействуя и дополняя друг друга, нормы образуют основу, сердцевину правовой системы государства.

 

Властные веления государства можно разделить на два вида - нормы и индивидуально-правовые предписания. Рассмотрим их соотношение между собой:

 

1. Правовые нормы всегда предшествуют индивидуально- правовым предписаниям. Последние издаются на основании и во исполнение действующего законодательства. Назначение индивидуально-правовых предписаний - содействовать реализации нормы права, применить ее к отдельным лицам, ситуациям, обстоятельствам.

 

2. Индивидуально-правовые предписания обращены к конкретным, индивидуально поименованным адресатам. В свою очередь, нормы относятся не к отдельному случаю, отношению или лицу, а к целой категории лиц, какому-либо виду однородных общественных отношений. Iura non in singulas personas, sed generaliter constituuntur (с лат.) - правовые нормы устанавливаются не для отдельных лиц, но имеют общее значение (Ульпиан).

 

3. Индивидуально-правовые предписания действуют однократно и полностью исчерпываются таким однократным применением. Нормы всегда рассчитаны на многократное применение, действуют непрерывно, не прекращают своего действия в случае каждой отдельной реализации.

 

Индивидуально-правовые предписания предназначены для регулирования строго определенных случаев, однократного применения в отношении индивидуально-определенных субъектов. В отличие от них нормы права регулируют типичные, стандартные, многократно повторяющиеся социальные взаимодействия.

 

Задача правовых норм - установить единый правопорядок, общие для всех «правила игры». Назначение индивидуально- правовых предписаний состоит в организации оперативного, повседневного государственного управления.

 

Функции правовых норм:

 

1. Ориентационно-стимулирующая. Правовая норма выступает юридическим критерием правомерного и неправомерного поведения. Сообразуя свои фактические действия с нормативной моделью, участники общественных отношений получают представление о законности своих действий. Стимулирующий аспект проявляется здесь в том, что нормативно предусмотренные меры поощрения (льготы, привилегии, вознаграждения) побуждают субъектов к правомерной реализации своих прав, обязанностей и запретов, способствуя тем самым достижению общественно полезных результатов.

 

2. Регулятивная. Нормы права призваны организовать, упорядочить общественные отношения. Нормативно закрепляя те или иные аспекты общественных отношений, они способствуют реализации определенной политики, которую государство осуществляет на данном историческом этапе. Право придает нормативную определенность, стабильность и устойчивость общественным отношениям.

 

3. Охранительная. Правовые нормы устанавливают четкие границы индивидуального (коллективного) усмотрения субъектов, за пределы которых они не вправе выходить. К нарушителям применяются государственные меры принуждения профилактического, пресекательного, карательного или правовосстановительного характера. Предоставление правовых гарантий и средств защиты своих субъективных прав также способствует реализации охранительной функции правовых норм.

 

 

Структура правовых норм

 

Структура нормы права - ее внутреннее строение. Полная структура нормы права носит трехзвенный характер: «Если ... - то ... - иначе ... « и состоит из гипотезы, диспозиции и санкции.

 

Гипотеза - перечень обстоятельств, при возникновении которых в реальной жизни норма начинает действовать. Гипотеза устанавливает условия действия нормы. Юридические запреты, дозволения и обязанности на практике реализуются не произвольно, а лишь в связи с наступлением тех или иных жизненных обстоятельств, обусловливающих начало действия нормы права. Гипотеза закрепляет юридические факты (действия, события, состояния), при наличии которых на практике приводится в действие и реализуется диспозиция нормы.

 

Диспозиция - юридическая обязанность, дозволение или запрет, составляющие непосредственное содержание нормы. Диспозиция обязывающих норм императивно предписывает (требует) от субъектов совершения определенных активных действий, запрещающих - отказа от их совершения, а диспозиция дозволяющих норм разрешает (дозволяет) лицу совершить те или иные действия.

 

Санкция - меры принуждения или иные негативные последствия, наступающие для нарушителя диспозиции нормы. Такое нарушение может выразиться в неисполнении юридической обязанности или несоблюдении запрета. Таким образом, санкция предусматривает правовые меры воздействия, применяемые государством в случае нарушения кем-либо из участников правоотношений диспозиции нормы. Дозволяющие правовые нормы каких-либо санкций не содержат, поскольку их реализация зависит от свободного усмотрения самого лица. Какая-либо угроза государственного принуждения здесь не предусматривается.

 

Различают абсолютно определенные и относительно определенные гипотезы (диспозиции, санкции). Абсолютно определенные точно, однозначно, безальтернативно устанавливают те или иные структурные элементы нормы. Такая определенность носит императивный характер и не может изменяться по усмотрению участников правоотношений. Относительно определенные закрепляют альтернативность тех или иных обстоятельств, предоставляют субъектам право самим выбрать определенный вариант поведения.

 

 

Виды правовых норм

 

1. Полные и логические.

 

Полная - норма, содержащая все три структурных элемента, а именно гипотезу, диспозицию и санкцию. Например, норма об уклонении от постановки на учет в налоговом органе (статья 117 Налогового кодекса РФ) может быть представлена следующим образом: а) если организация или индивидуальный предприниматель собираются осуществлять какую-либо деятельность (гипотеза); б) то они обязаны встать на учет в налоговом органе (диспозиция); в) иначе с правонарушителя взыскивается штраф в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей (санкция). Полные нормы встречаются сравнительно редко. Обычно в одной статье (или даже в одном нормативном акте) не содержатся одновременно и гипотеза, и диспозиция, и санкция нормы.

 

Логическая - норма, отдельные структурные элементы которой «разбросаны» по одному или нескольким источникам права. Чтобы сформулировать целостную конструкцию логической нормы, необходим логико-лингвистический поиск и толкование законодательства с использованием знаний основных правил юридической техники. Так, Инструкция о порядке уплаты страховых взносов работодателями и гражданами в Пенсионный фонд РФ от 11 ноября 1994 г. содержит следующие положения*1:

_____

*1 В настоящее время указанный нормативный акт уже не действует.

 

Статья 2, пункт 2. Плательщиками взносов в ПФР являются граждане, в том числе иностранные, применяющие труд наемных работников в личном хозяйстве как работодатели.

 

Статья 4. Предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства, родовые, семейные общины малочисленных народов Севера, занимающиеся традиционными отраслями хозяйствования, регистрируются у уполномоченных Пенсионного фонда в городах (районах) по юридическому адресу; иные плательщики - по месту жительства, указанному в паспорте.

 

Статья 9. Плательщики взносов регистрируются у уполномоченных Пенсионного фонда в городах (районах) в 30-дневный срок со дня их учреждения (государственной регистрации в установленном порядке; заключения договора о найме физического лица.

 

Статья 77. За отказ от регистрации в качестве плательщика взносов к работодателям и иным плательщикам взносов применяется финансовая санкция в виде взыскания 10% причитающихся к уплате взносов.

 

Соединим элементы логической нормы в единое целое.

 

Если граждане, в том числе и иностранные, применяют труд наемных работников в личном хозяйстве как работодатели, то они обязаны в 30-дневный срок со дня заключения договора о найме физического лица зарегистрироваться как плательщики страховых взносов в Пенсионном фонде РФ у уполномоченных фонда в городах (районах) по месту жительства, указанному в паспорте, иначе к ним применяется финансовая санкция в виде взыскания 10% причитающихся к уплате взносов.

 

2. Регулятивные и охранительные.

 

Регулятивные нормы устанавливают правовой статус субъектов, условия возникновения и действия субъективных прав и обязанностей. Охранительные нормы закрепляют условия применения к субъекту мер государственного принуждения, характер и содержание этих мер.

 

3. Дозволяющие, обязывающие, запрещающие.

 

Дозволяющие - содержат дозволение, то есть предоставляют лицу правомочие использовать, реализовывать некоторые предусмотренные правом возможности. Дозволяющие нормы дают право самому адресату определить - реализовать или нет предоставленные правомочия в конкретной ситуации. Субъективное право, в отличие от обязанностей и запретов, - это то, от чего субъект может отказаться без угрозы каких-либо санкций со стороны государства. Принуждение к использованию субъективных прав недопустимо, в противном случае право немедленно превращается в обязанность, то есть в свою противоположность.

 

Обязывающие - возлагают на субъекта обязанность совершить активные действия независимо от его воли и желания, не предоставляя ему свободы выбора. В случае неисполнения обязанности в добровольном порядке к лицу применяются различные меры государственного принуждения.

 

Запрещающие - устанавливают обязанность субъекта воздержаться от действий определенного рода под угрозой применения санкций негативного характера. Они в категорической форме предусматривают модели поведения, запрещенного государством. От участника правоотношения здесь требуется пассивное поведение, то есть отказ от активных действий.

 

Помимо трех вышеуказанных типов существуют и специализированные правовые нормы, к которым относятся: нормы-дефиниции - содержат определение какой-либо юридической категории; оперативные нормы - определяют вступление в силу, пролонгацию, отмену, действие в пространстве и по кругу лиц правовых норм (нормы о нормах); нормы-принципы, устанавливающие правовые основы тех или иных отраслей, институтов, права в целом; нормы-рекомендации - не обеспечены санкциями и являются своеобразными предложениями к субъектам права действовать наиболее целесообразным с точки зрения государства образом. Несмотря на официально ненормативный характер таких норм, повсеместное, массовое, регулярное использование рекомендательных норм придает им фактически нормативный характер.

 

4. Императивные и диспозитивные нормы.

 

Императивные нормы выражаются в категорических предписаниях, действующих независимо от воли, желания, усмотрения субъектов права. Они четко, однозначно определяют их поведение, не позволяя участникам правоотношений самостоятельно, по своему усмотрению изменить или отступить от предписанного правила.

 

Диспозитивные нормы действуют постольку, поскольку субъекты самостоятельно не установили иные условия своих взаимоотношений. Они предоставляют субъекту свободу по своему усмотрению выбрать или установить любой вариант своего поведения, иногда с учетом указанных в норме условий и обстоятельств. Таким образом, «отличие диспозитивной нормы от императивной не в восполнении пробелов волеизъявлением сторон, а в разрешении сторонам отступать в своих договорах от этой нормы»*1.

_____

*1 Проблемы теории государства и права. М., 1999. С. 451.

 

5. Материальные и процессуальные.

 

Материальные нормы регулируют содержание правовых отношений - юридические факты, правовой статус субъектов, их права и обязанности, принципы, структуру правовых отраслей и институтов.

 

Процессуальные нормы устанавливают правовые формы различных видов деятельности - процедуры, порядок применения и действия норм, сроки, юрисдикцию, применение правовых санкций.

 

6. Общие, конкретные, специальные.

 

Общие нормы устанавливают исходные начала, принципы, основные категории для целой группы общественных отношений. Конкретные нормы детализируют общие нормы для непосредственного применения. Специальные нормы предусматривают исключения из общего правила для особых случаев.

 

7. Прямые, отсылочные и бланкетные.

 

Прямые нормы непосредственно закрепляются в статье (пункте, абзаце, параграфе) источника права; таким образом, термины «прямая» и «полная» норма являются тождественными. Отсылочные нормы ссылаются на иные нормы, содержащиеся в том же источнике права. Бланкетные нормы ссылаются на нормы, содержащиеся в иных источниках права. Примером может служить следующая юридическая конструкция: «...несут ответственность в соответствии с действующим законодательством». При использовании отсылочной нормы указывается конкретная статья того же источника права, к которой следует обращаться. При бланкетном способе изложения отсылка дается не к конкретной статье, а к действующему законодательству в целом или же к иному источнику права.

 

8. По предмету правового регулирования выделяют нормы международного, конституционного, административного, уголовного, гражданского и других отраслей права.

 

 

Глава 14

Источники права

 

1. Понятие источников права.

 

2. Нормативно-правовой акт: понятие, виды, принципы.

 

3. Система нормативных актов.

 

4. Закон как источник права.

 

5. Правовой обычай, нормативный договор, прецедент.

 

 

Понятие источников права

 

Одним из признаков права является его формальная определенность. Правовые нормы фиксируются компетентными государственными органами в определенных источниках, изданных по установленным процедурам.

 

Источники права - официально установленные формы выражения и закрепления правовых норм.

 

Посредством источников права государственная воля объективируется вовне, приобретает материальное выражение, документально фиксируется. Источники права образуют многоуровневую систему, включающую нормативно-правовые акты, нормативные договоры, правовые обычаи, судебные прецеденты.

 

Правовые акты, официально издаваемые государственными органами, принято делить на нормативные и индивидуально-правовые.

 

 

Нормативно-правовой акт: понятие, виды, принципы

 

Нормативно-правовой акт - официальный документ уполномоченного государственного органа, содержащий правовые нормы.

 

Нормативно-правовой акт содержит правила общего характера, обязательные для неопределенного круга лиц, рассчитанные на многократное применение, действующие независимо от того, возникли или прекратились конкретные правоотношения, предусмотренные таким актом.

 

Индивидуально-правовой акт, в свою очередь, содержит конкретные предписания персонально определенному субъекту, рассчитанные на однократное применение. Многие правовые акты носят смешанный характер, то есть одновременно содержат и нормы, и индивидуальные предписания.

 

Нормативно-правовой акт - ведущий источник права в системах романо-германского права, к которым относится и Россия. В ряде случаев определение правового акта как нормативного или индивидуального играет значительную роль в правоприменительной деятельности. Например, в ходе судебного разбирательства. Нормативно-правовые акты носят общеобязательный характер и служат нормативным основанием для вынесения судебного решения. Индивидуально-правовые акты при разрешении судебных споров не имеют приоритетного характера и оцениваются судами наряду с другими материалами по делу.

 

Принципы, на которых базируется система нормативно-правовых актов Российской Федерации:

 

1. Принцип верховенства прав человека. Нормативные акты должны воплощать приоритет основных прав и свобод человек. Этот принцип закреплен в статье 2 Конституции России: «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства».

 

2. Принцип иерархии актов (законности). Соответствие актов нижестоящего уровня нормативным актам, обладающим большей юридической силой. Lex superior derogat legi interior (с лат.) - акт большей юридической силы имеет приоритет перед актом меньшей юридической силы.

 

3. Принцип компетентности. Нормативные акты должны быть изданы в пределах компетенции соответствующего государственного органа или должностного лица.

 

4. Принцип формализованности. Обязательным условием законности нормативного акта является строгое соблюдение правотворческих процедур при его принятии и введении в действие. Этот принцип должен неуклонно соблюдаться на всех стадиях правотворческого процесса.

 

5. Принцип публичности (общедоступности). Любые нормативно-правовые акты должны быть официально опубликованы для всеобщего сведения, что обеспечивает реальное получение информации о содержании акта всеми лицами, права и интересы которых ими затрагиваются. Неопубликованный нормативный акт не применяется и не порождает правовых последствий.

 

6. Принцип приоритета международно-правовых источников. Если надлежаще ратифицированным международным договором установлены иные правила, чем нормативно-правовым актом, то применяются нормы международного договора.

 

7. Принцип перспективного действия. Нормативно-правовые акты обратной силы не имеют, если только самим актом не установлено иное.

 

Законодательство современных государств включает множество нормативно-правовых актов. Так, справочно-правовые информационные системы содержат более сорока тысяч нормативных документов. Использование вышеуказанных принципов позволяет обеспечить организационное единство, согласованность, непротиворечивость правовой системы.

 

 

Система нормативных актов

 

Система нормативных правовых актов Российской Федерации строится согласно иерархической соподчиненности актов, определяемой в зависимости от их юридической силы.

 

1. Конституция России. Это универсальный нормативный акт учредительного характера, принятый на общероссийском референдуме 12 декабря 1993 г. Конституция содержит нормы наиболее общего характера, которые детализируются другими отраслями права. Таким образом, нормы иных нормативных актов относятся к конституционным нормам как конкретные к общим. Устанавливая правовые основы и принципы иных правовых отраслей, Конституция выступает в качестве общенормативной основы правовой системы в целом. Конституция обладает верховенством и высшей юридической силой. Кроме того, ее отличает особый, усложненный порядок принятия и изменения.

 

2. Федеральные законы. Обладают высшей юридической силой по отношению к иным нормативным актам (кроме Конституции). Принимаются либо высшим представительным органом государства - парламентом, либо на референдуме. Законы регулируют наиболее важные, стратегические вопросы жизни общества. Они всегда носят нормативный характер.

 

3. Указы Президента. Могут быть как нормативными, так и индивидуально-правовыми. В порядке исключения V Cъезд народных депутатов Российской Федерации временно предоставлял Президенту России чрезвычайные полномочия принимать нормативные указы, имеющие силу закона, что затронуло прежде всего сферу частного права. Причем указы Президента, принятые в обеспечение экономической реформы, имели приоритет в системе действующего законодательства вплоть до принятия действующей в настоящее время Конституции Российской Федерации.

 

4. Постановления Правительства. Указанные акты подписываются Председателем Правительства. Постановления Правительства, так же как и указы Президента РФ, подлежат официальному опубликованию в «Российской газете» и Собрании законодательства РФ в течение десяти дней после дня их подписания, кроме того, могут быть опубликованы в иных печатных изданиях, а также доведены до всеобщего сведения по телевидению и радио, разосланы государственным органам, органам местного самоуправления, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, переданы по каналам связи. Постановления Правительства могут быть отменены Президентом в случае их противоречия Конституции Российской Федерации, федеральным законам и указам Президента России.

 

5. Ведомственные нормативно-правовые акты. Издаются в рамках компетенции различными органами исполнительной власти. Имеют форму инструкций, положений, правил, методических указаний и других документов. Указанные акты обязательны для граждан, организаций, иных государственных органов. Не допускается издание ведомственных нормативных актов в виде писем, телеграмм, рекомендаций. Последнее особенно актуально в банковской сфере, где Центральный банк России долгое время устанавливал нормы путем рассылки информационных телеграмм и писем. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер, подлежат обязательной государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ.

 

6. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации и местного самоуправления. Возглавляют «пирамиду» регионального законодательства Конституции (уставы) республик (краев, областей, округов). Высшие представительные органы субъектов Российской Федерации вправе самостоятельно принимать законы по предметам их ведения. По предметам совместного ведения краевые (областные, республиканские, окружные) законы принимаются в соответствии с действующими федеральными законами и не могут им противоречить. Высшие должностные лица (Губернаторы, Президенты, Председатели Правительства, Главы администраций) субъектов Российской Федерации издают в рамках своей компетенции нормативные указы или постановления. Органы местного самоуправления вправе принимать нормативные решения по вопросам, отнесенным к ведению муниципальных образований.

 

7. Корпоративные акты, санкционированные государством. Отдельные документы коммерческих и некоммерческих организаций могут содержать нормы локального характера, обязательные внутри этих организаций. К таким актам относятся различного рода уставы, положения, регламенты, правила внутреннего распорядка и т. п. Государственное санкционирование здесь проявляется в регистрации, утверждении корпоративных актов уполномоченными государственными органами.

 

 

Закон как источник права

 

Закон - нормативно-правовой акт, принимаемый на референдуме или высшим представительным (законодательным) органом государства в особом, усложненном порядке, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

 

Признаки закона:

 

1. Принимается парламентом или на референдуме.

 

2. Регулирует основные, наиболее значимые общественные отношения.

 

3. Всегда является нормативным по содержанию.

 

4. Включает максимально общие, обобщающие нормы, которые затем развиваются, конкретизируются, дополняются подзаконными нормативно-правовыми актами.

 

5. Имеет особые процедуры принятия, изменения и отмены (законодательный процесс).

 

6. Обладает верховенством в романо-германских правовых системах.

 

Верховенство закона означает:

 

все остальные правовые акты должны быть основаны на законах, соответствовать им, не противоречить;

 

в случае каких-либо расхождений между нормативными актами действует именно закон, как акт большей юридической силы;

 

законы не подлежат утверждению (одобрению, санкционированию) со стороны какого-либо исполнительного, судебного или иного органа;

 

никто не вправе отменить или изменить закон кроме самого органа, его издавшего.

 

 

Правовой обычай, нормативный договор, прецедент

 

Правовой обычай - сложившееся в результате многократного, длительного применения, общепризнанное (в том числе государством) и повсеместно используемое в какой-либо сфере социальных взаимодействий правило, официально не зафиксированное в каком-либо нормативно-правовом акте.

 

Наиболее широко правовые обычаи применяются в банковской практике, коммерческом обороте, сфере страхования, международной торговле. Правовой обычай закрепляет давно сложившиеся общественные отношения, вошедшие в привычку. Государственное санкционирование здесь, как правило, проявляется в том, что государственные органы в своей деятельности используют их в качестве нормативной основы для вынесения властно-распорядительных решений, издания судебных и административных актов. Иногда отсылка к правовому обычаю прямо дается в законе или ином нормативном акте. Участники правовых отношений вправе обосновывать свои требования и защищать права ссылками на сложившиеся правовые обычаи. Inveterata consuetudo pro lege non immerito custoditur et hoc est ius quod dicitur moribus constitutum (с лат.) - укоренившийся обычай применяется как закон и зовется обычным правом (Юлиан).

 

Разновидностью правового обычая являются обычаи делового оборота - сложившиеся и широко применяемые в какой-либо сфере предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе.

 

Нормативный договор - соглашение с участием уполномоченных государственных органов, содержащее правовые нормы.

 

Нормативные договоры обязательны для многочисленного и формально-неопределенного круга лиц, рассчитаны на многократное применение, действуют независимо от того, возникли или прекратились предусмотренные ими конкретные правоотношения.

 

Признаки нормативного договора:

 

1. Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.

 

2. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.

 

3. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают.

 

4. Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие.

 

5. Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора.

 

6. Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение.

 

7. Существует особая, строго формальная процедура заключения нормативных договоров, а также специальный порядок рассмотрения споров и конфликтов, связанных с их исполнением (например, Конституционный Суд, специальные согласительные процедуры).

 

8. Изменения или отказ от выполнения договорных условий в одностороннем порядке не допускаются. Нормы о непреодолимой силе (форс-мажор) здесь неприменимы.

 

9. В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.

 

Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения.

 

Примеры нормативных договоров: международные договоры; договоры между Российской Федерацией и субъектами РФ по разграничению полномочий и предметов ведения; некоторые межведомственные договоры; коллективные договоры. Нормативным является, например, Договор о бюджетных отношениях между органами государственной власти Красноярского края и Таймырского (Долгано-Ненецкого) автономного округа от 2 ноября 1995 г. Нормативный характер имеет Соглашение между Министерством финансов РФ и Центральным банком РФ «О порядке использования на валютных биржах Российской Федерации части средств Восстановительного займа, предоставленного Российской Федерации Международным банком реконструкции и развития» от 27 ноября 1992 г.*1

_____

*1 См. подробнее: Демин А.В. Нормативный договор как источник административного права // Государство и право. 1998. № 2.

 

Прецедент - правило, сформулированное в решении суда или иного государственного органа по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное значение.

 

Прецедентом является не все судебное решение, а отдельное, вновь сформулированное правоположение общего характера, ранее не зафиксированное в каком-либо нормативном акте. Прецедент служит эталоном (моделью, критерием) при рассмотрении судами аналогичных дел.

 

В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В российской правовой системе, несмотря на безусловный приоритет нормативно-правового акта, прецедентное право также имеет место. Например, решение Конституционного Суда РФ от 17 декабря 1996 г. содержит целый ряд правил-прецедентов. Например, «неуплата налога в срок должна быть компенсирована погашением задолженности по налоговому обязательству, полным возмещением ущерба, понесенного государством в результате несвоевременного внесения налога. Поэтому к сумме недоимки законодатель вправе добавить дополнительный платеж - пеню как компенсацию потерь государственной казны в результате недополучения налоговых сумм в срок в случае задержки уплаты налога»; «бесспорный порядок взыскания штрафов в случае несогласия налогоплательщика с решением органа налоговой полиции является превышением конституционно допустимого ограничения права собственности, поскольку никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда»; «при производстве по делу о налоговом правонарушении подлежат доказыванию как сам факт совершения такого правонарушения, так и степень вины налогоплательщика» и некоторые другие.

 

Приведем известный прецедент из практики Высшего Арбитражного Суда России: «нельзя признать правомерным взыскание одновременно процентов за пользование чужими денежными средствами и пеней за просрочку платежа. Исходя из смысла Гражданского кодекса РФ, за одно и то же правонарушение не могут применяться две меры ответственности».

 

Судебные прецеденты публикуются для всеобщего сведения в официальных изданиях высших судебных органов - в «Вестнике Конституционного Суда РФ», «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ», «Бюллетене Верховного Суда РФ». Хотя российские судьи формально независимы и не обязаны следовать решениям (указаниям) вышестоящих судов, но на практике сформулированные высшими судебными инстанциями правила неукоснительно соблюдаются нижестоящими судами. Поэтому именно на такие правила ориентируются все остальные участники правоотношений. Это придает судебным прецедентам фактически общеобязательный характер.

 

 

Глава 15

Правотворчество

 

1. Правотворчество: понятие, виды, стадии.

 

2. Законодательный процесс.

 

3. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

 

 

Правотворчество: понятие, виды, стадии

 

Правотворчество - процесс целенаправленного формирования и юридического закрепления государственной (общей) воли в источниках права.

 

В результате правотворчества праву придается качество формальной определенности.

 

Правотворчество включает деятельность по:

 

изданию новых нормативно-правовых актов;

 

их совершенствованию, изменению, переработке;

 

отмене действующих нормативно-правовых актов.

 

Признаки правотворчества:

 

1. Сознательно-волевой характер.

 

2. Объективно-исторический характер.

 

Признаки отражают сочетание субъективного и объективного факторов в правотворчестве. Право создается людьми, наделенными волей и сознанием, имеющими определенный жизненный опыт, правосознание, культурный уровень, эмоционально-чувственную сферу. На правотворчество влияют личные и групповые интересы, задачи, потребности законодателя. Существует мощный политический институт лоббирования выгодных с позиций отдельных социальных групп нормативных актов.

 

Несмотря на влияние субъективных факторов, право не создается законодателем произвольно, исключительно по собственному усмотрению. Правовые нормы всегда соответствуют определенному уровню экономического, политического, социально-культурного развития общества. Право отражает некоторые объективные закономерности общественных отношений. В нормах находят выражение потребности социума на определенном историческом этапе. Характерно высказывание К. Маркса: «Законодательная власть не создает закона - она лишь открывает и формулирует его». Государство формирует право на основе анализа объективно су- ществующей экономической, социально-политической, культурно-духовной реальности. «Право никогда не может быть выше, чем экономический строй и обусловленное им культурное развитие общества» (К. Маркс). Lex non cogit ad impossibilia (с лат.) - закон не должен требовать невозможного, то есть должен быть реально исполнимым. Quae rerum natura prohibentur, nulla lege confirmata sun - ни один закон не может предписывать того, что не допускает природа вещей (Цельс). Попытки волюнтаристски, произвольно устанавливать нормы права ведут к негативным последствиям. В лучшем случае это будет «мертвое», недействующее право. В худшем - реальный вред общественным отношениям.

 

Принципы правотворчества:

 

1. Демократизм. Издание нормативно-правовых актов предполагает учет общественного мнения, публичное и гласное обсуждение законопроектов, социологический анализ реализации действующих норм. Последнее позволяет оценить эффективность и качество правотворческого процесса. Как отмечает А.С. Пиголкин, демократизм правотворчества предполагает активное участие партий, массовых движений, предпринимательских структур, объединений граждан в создании законодательства, их инициативу, свободное, широкое и деловое обсуждение предполагаемых законодательных решений *1.

_____

*1 См.: Проблемы общей теории права и государства. М., 1999. С. 307.

 

2. Актуальность, своевременность. Правотворчество должно быть оперативным. С одной стороны, законодатель должен чутко реагировать на изменения ситуации в стране, не позволяя нормам «устаревать». Законодателю нельзя «плестись в хвосте» общественного развития; его задача создавать правовые нормы на перспективу, действовать на опережение, задавая обществу нормативные программы развития, стимулируя позитивные изменения в различных сферах жизни. Именно с такой целью в Конституции России закреплены определения Российской Федерации как «правового», «социального», «демократического» государства.

 

3. Научность и профессионализм. Правотворчество - специализированная деятельность, требующая особых знаний и навыков, прежде всего юридических. Она требует высокой квалификации в сфере правоведения, знания приемов и принципов юридической техники, правовой терминологии, умения их использовать в правотворческом процессе. Правотворчество должно опираться на «научно осмысленный отечественный и зарубежный опыт в этой сфере, на результаты научного изучения современного состояния действующего права и тенденций его развития, на идеи, концепции и практические рекомендации юридической науки»*1.

_____

*1 См.: Нерсесянц В.С. Общая теория государства и права. М., 1999. С. 420.

 

4. Баланс публичных и частных интересов. Регулируя общественные отношения, правовые нормы должны обеспечивать баланс публичных и частных интересов. Например, нормы, устанавливающие ставки налогообложения, должны, с одной стороны, гарантировать наполнение доходной части бюджета, а с другой - сохранить для налогоплательщика стимулы к приобретению имущества, получению доходов (прибыли), осуществлению предпринимательской деятельности.

 

Виды правотворчества:

 

1. Народное правотворчество. Референдум - всенародное голосование населения по важнейшим вопросам государственного или местного значения, выступающий одной из форм непосредственной демократии. Vox populi - vox dei (с лат.) - глас народа есть глас божий (Сенека). Участие в нем принимают граждане государства, обладающие активным избирательным правом. Решения, принятые на референдуме, носят общеобязательный характер и оформляются нормативно-правовыми актами высших органов государственной власти. Именно на всероссийском референдуме 12 декабря 1993 г. была принята действующая Конституция России.

 

2. Государственное правотворчество - правовые нормы формируются уполномоченными государственными органами, то есть прямо и непосредственно исходят от государства. Это основной вид правотворчества, остальные два носят несущественный, вспомогательный характер.

 

3. Санкционированное правотворчество - государственные органы делегируют негосударственным организациям право нормативного регулирования какого-либо вопроса либо одобряют различного рода социальные нормы (корпоративные, моральные, религиозные, традиционные), придавая им общеобязательный характер и юридическую силу.

 

Государственное правотворчество представляет собой формализованный процесс, состоящий из ряда последовательно сменяющихся стадий:

 

1. Выявление потребности в правовом регулировании какого-либо вопроса*1.

_____

*1 Иногда эту стадию выносят за рамки правотворчества, рассматривая ее как элемент более широкой категории - правообразования.

 

2. Решение компетентного государственного органа об издании нормативно-правового акта, определение его формы, разработка проекта, проявление правотворческой инициативы.

 

3. Предварительное обсуждение проекта нормативно-правового акта всеми заинтересованными субъектами.

 

4. Официальное рассмотрение проекта нормативно-правового акта.

 

5. Принятие нормативно-правового акта, утверждение, одобрение, подписание.

 

6. Доведение нормативно-правового акта до адресата - опубликование и вступление в силу.

 

 

Законодательный процесс

 

Законодательный процесс в Российской Федерации имеет свои особенности. Во-первых, он урегулирован непосредственно Конституцией Российской Федерации, во-вторых, установлен строго определенный круг субъектов законодательной инициативы, в-третьих, в законодательном процессе участвуют органы всех ветвей власти при ведущей роли Государственной Думы Федерального Собрания.

 

Законодательная инициатива - право уполномоченных субъектов официально поставить вопрос об издании, изменении или отмене закона. Выступление с законодательной инициативой влечет обязательное обсуждение ее в парламенте. Согласно Конституции правом законодательной инициативы обладают Президент России, Совет Федерации в целом, отдельные члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство России, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации, а также Конституционный Суд, Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд по вопросам их ведения.

 

Вносимые в Государственную Думу законопроекты о налогообложении, о выпуске государственных займов, изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, вносятся только при наличии заключения Правительства России, отвечающего за финансово-кредитную политику государства.

 

Законопроект обсуждается на заседаниях Государственной Думы поэтапно в трех чтениях. На этой стадии в текст законопроектов вносятся поправки, изменения, дополнения. Государственная Дума принимает закон большинством голосов от общего числа депутатов и в течение пяти дней передает его на рассмотрение в Совет Федерации. Обязательному рассмотрению в Совете Федерации подлежат законопроекты по вопросам федерального бюджета, федеральных налогов, финансового, валютного, кредитного права, таможенного регулирования, денежной эмиссии, ратификации и денонсации международных договоров, статуса и защиты государственной границы, войны и мира. Совет Федерации одобряет закон большинством голосов от общего числа членов палаты. Если в течение четырнадцати дней Совет Федерации не рассмотрел закон, он считается одобренным.

 

Совет Федерации вправе отклонить закон - наложить вето. В этом случае создается согласительная комиссия для преодоления разногласий. После работы комиссии закон повторно рассматривается в Государственной Думе. Если при повторном голосовании за закон проголосует не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы, он считается принятым даже без одобрения Советом Федерации.

 

Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.

 

Принятый Государственной Думой и одобренный Советом Федерации законопроект в течение пяти дней направляется Президенту России для подписания и обнародования. На эту процедуру ему отводится четырнадцать дней. В течение этого срока Президент может отклонить закон, наложив на него вето, и вернуть обратно в Государственную Думу. Государственная Дума и Совет Федерации вновь рассматривают возвращенный закон. Если при повторном рассмотрении закон будет одобрен в ранее принятой редакции большинством не менее двух третей голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы - вето считается преодоленным. В этом случае Президент обязан в течение семи дней подписать и обнародовать закон.

 

В течение семи дней после подписания Президентом РФ закон должен быть опубликован в «Российской газете» и «Собрании законодательства Российской Федерации». Он вступает в силу одновременно на всей территории России по истечении десяти дней после опубликования.

 

 

Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц

 

Правовые нормы представляют собой идеальные модели правомерного поведения. Для практического воплощения в жизнь они должны быть реализованы конкретными субъектами в их взаимоотношениях между собой. При этом чрезвычайно важно установить временные, пространственные и субъектные пределы действия норм. Последнее осуществляется при помощи так называемых оперативных норм.

 

Действие правовой нормы во времени начинается с момента вступления в юридическую силу содержащего ее нормативно-правового акта и прекращается с момента утраты последним юридической силы.

 

Вступление в силу нормативно-правовых актов может определяться:

 

1. Принятием или подписанием акта. С момента принятия до недавнего времени вступали в силу большинство нормативных актов Государственной Думы и Совета Федерации Федерального Собрания России. Многие нормативные акты Правительства РФ и сегодня вступают в силу с момента их подписания.

 

2. Моментом опубликования акта. Например, Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации» вступил в силу с момента его опубликования. Федеральный закон от 11 января 1995 г. «О Счетной палате Российской Федерации» также вступил в действие со дня его официального опубликования.

 

3. Истечением определенного срока после опубликования нормативно-правового акта. В настоящее время федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Акты Президента России, имеющие нормативный характер, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования, если только в самом акте не установлен другой порядок их вступления в силу. Также вступают в силу и акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок их вступления в силу.

 

4. Датой, указанной в самом нормативно-правовом акте. Отсрочка во времени, как правило, предусматривается для нормативных актов повышенной сложности или значения. Именно таким образом вступали в силу действующие Уголовный, Гражданский, Арбитражный процессуальный и Налоговый кодексы Российской Федерации. Например, часть первая Налогового кодекса была принята Государственной Думой 16 июля 1998 г., подписана Президентом 31 июля 1998 г., а вступила в силу лишь с 1 января 1999 г. Цель такой отсрочки - обеспечить, чтобы до вступления нормативно-правового акта в силу все заинтересованные лица могли тщательно изучить содержащиеся в нем правовые нормы и подготовиться к их реализации.

 

5. Наступлением определенных условий. Вступление в силу нормативно-правового акта в целом или отдельных его положений может быть увязано, например, с принятием и введением в действие другого акта. Так, при введении в действие части первой Налогового кодекса законодатель оговорил, что статьи 12, 13, 14, 15, определяющие систему налогов и сборов в Российской Федерации, вводятся в действие со дня введения в действие части второй Налогового кодекса и признания утратившим силу Закона РФ «Об основах налоговой системы в Российской Федерации»*1.

_____

*1 См. пункт 1 статьи 6 Федерального закона от 5 августа 2000 г. № 118-ФЗ.

 

6. Специально принятым нормативным актом. Статьей 307 Бюджетного кодекса, принятого Государственной Думой 17 июля 1998 г. и подписанного Президентом России 31 июля 1998 г., было установлено: «Настоящий Кодекс вводится в действие федеральным законом о введении в действие Бюджетного кодекса Российской Федерации». Впоследствии, 9 июля 1999 г. вступил в силу Федеральный закон «О введении в действие Бюджетного кодекса Российской Федерации», согласно которому Бюджетный кодекс вводится в действие с 1 января 2000 г., за исключением положений, для которых указанным законом установлены иные сроки введения в действие.

 

Прекращение действия нормативно-правового акта определяется следующими моментами:

 

1. Истечением срока действия акта. Устанавливается временной период действия акта, и по истечении указанного срока он прекращают действовать. Так, Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в отдельные Законы Российской Федерации о налогах» от 18 октября 1995 г., устанавливая момент вступления его в силу, одновременно определил, что данный Федеральный закон действует до 31 декабря 1998 г. и утрачивает силу с 1 января 1999 г.

 

2. Наступлением определенных условий. Иногда в самом нормативно-правовом акте используется указание на то, что он действует вплоть до вступления в силу иного правового акта.

 

3. Прямой отменой акта. Так отменяется большинство нормативно-правовых актов, что соответствует принципу определенности правового регулирования. В этом случае издается специальный акт о прекращении действия нормативно-правового акта либо такая отсылка содержится в новом нормативном акте с однородным предметом регулирования.

 

4. Заменой действующего акта другим. Такой способ характерен для нормативных актов бывшего СССР, действующих на территории Российской Федерации вплоть до момента принятия российских нормативных актов, регулирующих аналогичные правоотношения.

 

По общему правилу нормативно-правовые акты распространяют свое действие на правоотношения, возникшие после вступления акта в силу, то есть имеют перспективное действие (lex de futuro). Обратной силой называют ретроспективное действие нормативно-правового акта, то есть возможность его применения к событиям и действиям, имевшим место до официального вступления акта в силу. Lex ad praeteriam non valet или Lex retro non agit (с лат.) - закон обратной силы не имеет. Обратная сила может придаваться нормативным актам лишь в порядке исключения. При этом актам, устанавливающим обязанности или ответственность субъектов права, придание обратной силы недопустимо.

 

Действие правовой нормы в пространстве ограничивается всей территорией государства или территорией отдельных его частей. В России федеральные нормативно-правовые акты вступают в силу и действуют одновременно на всей территории страны. Региональные нормативные акты распространяют свое действие на территорию соответствующего субъекта Российской Федерации, органов местного самоуправления - на территорию города, поселка или иного муниципального образования.

 

Действие правовой нормы по кругу лиц. В тексте нормативно-правового акта должно содержаться описание субъектов, которым адресованы его нормы. Например, налоговые законы точно определяют круг налогоплательщиков по каждому конкретному налогу. Тем самым определяется круг лиц, подпадающих под действие законодательного акта. Нормативно-правовые акты распространяются на всех лиц, находящихся на территории государства, включая иностранцев, апатридов (лиц без гражданства), структурные подразделения иностранных и международных организаций. Причем в отношении граждан самого государства нормативно-правовые акты действуют как на территории государства, так и за его пре- делами.

 

 

Глава 16

Система права

 

1. Система права: понятие и структура.

 

2. Публичное и частное, материальное и процессуальное,  внутригосударственное и международное право.

 

3. Систематизация законодательства.

 

 

Система права: понятие и структура

 

Праву присущ признак системности. Правовые нормы образуют не хаотическое «нагромождение», но организованное, целостное множество взаимодействующих и взаимосвязанных элементов.

 

Система права - иерархически организованная совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих отраслей права, подотраслей, правовых институтов и норм, отражающая, с одной стороны, единство правовых норм, а с другой - их специализацию.

 

В литературе систему права часто называют «объективным (позитивным) правом». Анализ системы права позволяет оценить: из каких частей состоит право, какова их специфика, соотношение между собой.

 

В основе построения системы права лежат принципы, уже упомянутые в предыдущих главах: верховенства прав и свобод человека, законности, компетентности, формализованности, общедоступности, приоритета международно-правовых источников, перспективного действия нормы и ряд других. При этом основным является иерархическая организация правовых норм по юридической силе. Отметим также принцип сочетания единства и специализации правовых норм.

 

Термин «система права» не тождественен термину «правовая система». Последняя категория шире, поскольку включает совокупность всех правовых явлений в обществе, а не только правовые нормы.

 

Система права состоит из пяти уровней: нормы, правовые институты, подотрасли права, отрасли, система права в целом.

 

1. Норма права - сформулированное государством и обеспеченное государственной защитой общеобязательное, формально-определенное правило общего характера, выступающее в качестве модели правомерного поведения. Норма является первичным элементом, «первокирпичиком» системы права.

 

2. Правовой институт - совокупность правовых норм, регулирующих обособленную в рамках отрасли группу взаимосвязанных, однородных общественных отношений. Например, наследственное право, право собственности, подряд, купля-продажа, юридические лица в гражданском праве. Государственная служба, административно-правовое принуждение, обжалование незаконных действий государственных органов в административном праве. Преступления против личности, преступления в сфере экономики, преступления против общественной безопасности и общественного порядка, преступления против государственной власти в уголовном праве. Иногда правовой институт дробится на субинституты. Например, в институте государственной службы выделяют такие субинституты, как понятие и принципы государственной службы; государственная должность; правовой статус (права, обязанности, правоограничения, льготы) служащего; прохождение государственной службы; ответственность служащего и некоторые другие.

 

3. Подотрасль права - крупный правовой институт, стремящийся к выделению в самостоятельную отрасль права. В финансовом праве серьезные центробежные тенденции сегодня испытывают налоговое и бюджетное право, в конституционном праве - избирательное право, в гражданском - предпринимательское, авторское, жилищное право. В самом названии «подотрасль» этимологически закреплена ее своеобразная двойственность: это уже не институт, но еще и не отрасль права.

 

4. Отрасль права - обособленная совокупность правовых норм, регулирующая определенную сферу общественных отношений специфическим правовым методом. Отрасль формируют разнообразные нормы - определения и нормы-принципы, общие и специальные, регулятивные и охранительные, запрещающие, обязывающие и дозволяющие. В совокупности они составляют самодостаточный, автономный, сравнительно обособленный нормативный комплекс.

 

Как правило, в каждой правовой отрасли условно выделяют общую и особенную части. Общая часть закрепляет дефиниции, принципы, правовые основы отраслевого регулирования, особенная - специализированные правовые институты.

 

Правовые отрасли - ядро, центральное звено системы права, определяющее развитие действующего законодательства. Не случайно изучение правоведения носит в целом отраслевой характер. Традиционно выделяют два критерия разделения норм по отраслям - предмет и метод.

 

Предмет отрасли - совокупность однородных общественных отношений, регулируемых той или иной группой норм.

 

Отрасль права объединяет нормы, регулирующие однородные общественные отношения. Именно разнообразие, многоплановость общественных отношений обусловливает специализацию норм и распределение их по отраслям, подотраслям, правовым институтам. Предмет показывает, что регулирует данная отрасль. Так, финансовое право регулирует отношения в сфере образования и использования централизованных денежных средств государства, административное право - отношения в сфере исполнительно-распорядительной деятельности государства, трудовое право - в сфере трудовых отношений между работником и работодателем.

 

Метод отраслевого регулирования - совокупность приемов, способов, средств правового воздействия на общественные отношения. Если предмет отрасли показывает, что регулирует данная отрасль, то метод - как, каким образом это регулирование осуществляется.

 

Кроме предмета и метода в романо-германских системах права важным отраслевым признаком выступает соответствующая кодификация. Наличие или отсутствие кодифицированного акта, как правило, свидетельствует о наличии либо отсутствии отрасли права. Хотя существуют и некодифицированные отрасли - например, экологическое право.

 

Объективность системы права. Структурирование системы права по отраслям, подотраслям, институтам осуществляется не произвольно, но согласно объективно сложившемуся уровню политических, экономических, социально-культурных, идеологических отношений. «Система права отражает структуру реально существующих общественных отношений, которые и предопределяют систему права»*1. Значительное влияние на нее оказывают исторические, религиозные, национально-этнические факторы, образ жизни и менталитет населения.

_____

*1 См. подробнее: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 237.

 

Виды отраслей в системе права России:

 

1. Универсальные. Конституционное и международное право - базовые отрасли для всей системы права. Они содержат наиболее общие нормы и принципы, которые затем развиваются, детализируются другими отраслями права.

 

2. Профилирующие. Гражданское, административное, уголовное право. Указанные отрасли составляют костяк правовой системы.

 

3. Основные. К ним относится большинство правовых отраслей материального и процессуального характера. Это, в частности, трудовое, финансовое, предпринимательское, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право и др.

 

4. Специальные. Регулируют узкоспециализированные, особые сферы общественной жизни. К ним относят земельное, экологическое, семейное, таможенное, банковское, исправительно-трудовое право.

 

Часть отраслей российского права носит комплексный характер, объединяя нормы различных отраслей и институтов. В качестве примеров, можно привести такие специальные отрасли, как хозяйственное, природоресурсное, торговое, банковское, морское, таможенное право.

 

Публичное и частное, материальное и процессуальное, внутригосударственное и международное право

 

Правовые нормы, институты, отрасли права по различным критериям могут группироваться в крупные блоки «надотраслевого» характера.

 

Публичное и частное право. Первоначальное разделение права на частное и публичное приписывают древнеримскому юристу Ульпиану. Известно его утверждение: публичное право относится к положению Римского государства в целом, частное - к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении.

 

Основные различия публичного и частного права приведены в таблице на с. 120.

 

#G0Специфика отрасли

Частное право

Публичное право

     Целевые установки

     Частные интересы

     Общее благо

     Ведущий субъект

     Юридические и физические лица

     Государство

     Статус государства

     Юридическое лицо

     Властный субъект, наделенный компетенцией

     Положение участников правоотношений

     Равноправие (формально-юридическое равенство)

     Субординация

     Характер правоотношений

     Горизонтальные, «координационного» типа

     Вертикальные по типу «власть-подчинение»

     Метод правового регулирования

     Диспозитивный

     Императивный

     Правовые нормы

     Дозволение

     Обязанности, запреты

     Средство правового регулирования

     Договор

     Односторонне-властный акт компетентного властного органа

 

Следует помнить, что различия между публичным и частным правом не носят жесткий, контрастный характер по типу «черное-белое». Все правовые отрасли используют единые приемы, методы, средства правового регулирования, но в разном соотношении. Речь может идти лишь о преобладании тех или иных юридических элементов - например, общего блага над частными интересами, императивного метода над диспозитивным, запретов и обязанностей над дозволениями, субординации над координацией и т. д. Так, диспозитивные начала присутствуют в сфере действия как гражданского, так и административного права, различен только их удельный вес и значение.

 

Таким образом, в системе права есть нормы, регулирующие общезначимые, публичные интересы государства и общества, и нормы, выражающие интересы частных лиц. Если возникновение правоотношений и защита субъективных прав в частном праве осуществляется лишь по инициативе самих субъектов, то в публичном праве - императивно, на основании предписаний закона. В сфере налогового права этот принцип выражается формулой: «О налогах не договариваются».

 

Публично-правовые отрасли регулируют сферу государственного управления, межгосударственные отношения, местное самоуправление, правосудие, государственно-правовое принуждение. Публично-правовыми являются уголовное, административное, финансовое, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право и др.

 

К сфере частного права относят прежде всего коммерческие, имущественные, семейные, трудовые, нематериальные отношения. Частно-правовые нормы направлены на защиту интересов отдельных лиц - индивидов и организаций. Это, например, гражданское, трудовое, семейное право.

 

Материальное и процессуальное право. Материальные отрасли права регулируют юридическое содержание общественных отношений, устанавливая права и обязанности субъектов. Процессуальные отрасли регулируют процедурные и организационные вопросы реализации материальных норм, разрешения юридических споров, защиты прав и законных интересов участников правоотношений.

 

Группировка норм на материальные и процессуальные может проводиться на уровне правовой отрасли в целом либо внутри одной отрасли права:

 

Пример 1. Исключительно материально-правовой характер носят нормы гражданского, трудового, семейного, уголовного права. Напротив, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное право целиком состоит из процессуальных норм.

 

Пример 2. Конституционное, административное и финансовое право включает как материально-правовые, так и процессуальные нормы.

 

Внутригосударственное (национальное) и международное право. Международное право целиком не входит ни в одну национальную систему права. Предмет его регулирования чрезвычайно многообразен и выходит за рамки внутригосударственных отношений. Это экономическое и гуманитарное сотрудничество государств, дипломатические сношения, освоение космоса, борьба с терроризмом, охрана окружающей среды, миротворческие операции, деятельность международных организаций и многие другие вопросы.

 

Различия внутригосударственного и международного права:

 

1. Нормы международного права регулируют межгосударственные отношения. Таким образом, в международном праве выражается волеизъявление не какого-либо отдельного государства, а коллективная воля государств мирового сообщества. Если внутригосударственное право есть результат правотворчества исключительно его собственных органов, то международно-правовые нормы формируются путем совместного волесогласования различных государств.

 

2. В то время как основными источниками внутригосударственного права выступают нормативно-правовые акты (романо-германская правовая семья) или судебные прецеденты (англосаксонская правовая семья), то международного права - нормативные договоры.

 

3. Действие норм международного права в пространстве и по кругу лиц характеризуется экстерриториальностью, не ограничиваясь границами одного государства; нормы международного права распространяют действие на территорию всех государств, признающих их действие.

 

4. Нормы международного права соблюдаются, как правило, добровольно. Возможность применения мер принуждения, тем более санкций, здесь значительно ограничена.

 

Международно-правовые нормы, надлежаще ратифицированные (признанные) государством, являются составной частью его правовой системы. При этом нормы международного права имеют приоритет (примат) перед внутригосударственным законодательством. В частности, статья 15 Конституции России устанавливает: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, заключенные Российской Федерацией, являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем российским законом, то применяются нормы международного договора».

 

 

Систематизация законодательства

 

Систематизация законодательства - целенаправленная деятельность государственных органов и частных лиц по приведению источников права в единую, упорядоченную систему.

 

Систему права и систему законодательства не следует смешивать. Система права - упорядоченная совокупность правовых норм, а система законодательства - совокупность источников права, прежде всего нормативно-правовых актов. Один и тот же источник права может иметь комплексный характер, включая нормы различных отраслей. Например, Федеральные законы «О космической деятельности», «Об образовании», «Об использовании атомной энергии», «О библиотечном деле» и многие другие одновременно содержат нормы административного, гражданского, трудового, финансового, природно-ресурсного права.

 

Следует различать также систематизацию законодательства в узком смысле как систематизацию исключительно нормативно-правовых актов и систематизацию в широком смысле как систематизацию всех источников права, включая помимо нормативных актов прецеденты, правовые обычаи, нормативные договоры.

 

Необходимость систематизации обусловлена огромным количеством источников права. Цели систематизации - устранить противоречия в правовой системе, отменить или изменить устаревшие нормативно-правовые акты, повысить эффективность реализации права, правоприменения. В ходе систематизации осуществляется переработка и совершенствование всей системы права, ее упорядочение, устранение коллизий, недостатков, пробелов. По субъектному критерию систематизация может быть официальной и неофициальной. В первом случае речь идет о деятельности компетентных государственных органов, во втором - о систематизации, осуществляемой частными лицами в собственных интересах.

 

Виды систематизации:

 

Учет - сбор, обработка и хранение сведений о нормативно-правовых актах. Выделяют два вида учета:

 

журнальный или картотечный - фиксация реквизитов и основных положений нормативно-правовых актов в специальных журналах по хронологическому (дата, номер) или тематическому критерию;

 

автоматизированный - разработка специализированных информационно-поисковых систем типа «Кодекс», «Гарант», «Консультант-Плюс» и др. Возможности компьютеризации поднимают учет на совершенно новый уровень, обеспечивая неограниченный объем информации, быстроту и оперативность внесения изменений, легкость поиска и тиражирования нормативно-правовых актов.

 

Инкорпорация - объединение нормативно-правовых актов в хронологическом, алфавитном или тематическом порядке в различного рода сборники (собрания) без изменения их содержания.

 

Инкорпорация допускает редакционную правку нормативных актов: исключение положений, утративших юридическую силу; исправление различного рода опечаток, ошибок; изложение актов в последней, исправленной редакции. Такой вид систематизации известен с незапамятных времен. Всемирно известные правовые источники - Законы Хаммурапи, Свод законов Юстиниана, Варварские Правды и многие другие - представляют собой разновидности инкорпорации.

 

Особый вид инкорпорации - Свод законов. В царской России существовал Свод законов Российской Империи. Сложный пример инкорпорации представлял Свод законов СССР. В настоящее время Указами Президента РФ от 6 февраля 1995 г. и 14 февраля 1998 г. предусмотрена подготовка к изданию Свода законов Российской Федерации - официального, систематизированного и полного собрания действующих нормативно-правовых актов Российской Федерации федерального уровня.

 

Различают генеральную (полную) и выборочную (специализированную) инкорпорацию. Широко распространено издание официальных собраний нормативно-правовых актов уполномоченными государственными органами. В России на федеральном уровне к такого рода собраниям относятся «Собрание законодательства Российской Федерации», «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», «Вестник Конституционного Суда Российской Федерации» и некоторые другие.

 

Консолидация - объединение нескольких однородных по предмету правового регулирования и юридической силе нормативно-правовых актов в один, укрупненный акт.

 

В результате консолидации появляется новый, «объединенный» нормативный акт. При этом вошедшие в него отдельные нормативно-правовые акты утрачивают силу.

 

Классический пример консолидации, отмечаемый многими авторами, - Указ Президиума Верховного Совета СССР от 1 октября 1980 г. «О праздничных и памятных днях», собравший воедино и заменивший 48 отдельных нормативно-правовых актов, принятых в разное время и посвященных введению различных праздничных и памятных дней.

 

Консолидация способствует реализации принципа экономичности права. Правовые нормы в процессе консолидации собираются вместе, в одном нормативном акте, обеспечивая целостность правового регулирования. Устраняется «разбросанность» правового института по нескольким нормативным актам. Это облегчает поиск и применение соответствующих норм. Редакционная правка позволяет переработать нормативный материал, изложить его логически последовательно, устранить повторы, противоречия. Все это в конечном счете повышает эффективность правоприменения, реализации права.

 

Кодификация - создание единого, систематизированного нормативно-правового акта, устанавливающего правовые основы какой-либо отрасли права (Гражданский, Уголовный, Таможенный, Земельный кодексы) или правового института (Кодекс об административных правонарушениях, Лесной, Водный, Бюджетный, Жилищный кодексы).

 

Таким образом, кодификация представляет собой особый вид правотворчества. В процессе кодификации нормативный материал подвергается коренной переработке как по форме, так и по содержанию. Цель кодификации - структурировать отрасль, подотрасль или правовой институт. Конкретные формы кодифицированных актов могут быть различны - Основы законодательства, Кодекс, Устав, Положение. С определенной долей условности и Конституцию можно считать одним из проявлений кодификации.

 

Кодифицированный акт отличается внутренней согласованностью, сложной структурой, большим объемом, высоким уровнем нормативных обобщений, стабильностью действия. «Кодификация, - по словам Е.Н. Трубецкого, - позволяет строить все законодательство на однородных началах, цельно вносит в него внутреннюю связь и единство»*1. Большинство кодексов содержат положения об их приоритете по отношению к отраслевым нормативно-правовым актам. Кодекс - не просто форма закона, этот законодательный акт признается «первым среди равных». Таким образом, подчеркивается особое значение кодифицированного акта в системе отраслевого законодательства.

_____

*1 См.: Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. С. 124.

 

 

Глава 17

Правоотношение

 

1. Правоотношение: понятие, признаки, структура.

 

2. Субъекты и объекты правоотношения.

 

3. Содержание правоотношения.

 

4. Cубъективное право и юридическая обязанность.

 

5. Юридические факты.

 

 

Правоотношение: понятие, признаки, структура

 

До сих пор мы рассматривали так называемое объективное право, то есть право как совокупность норм - идеальных моделей, которые путем запретов, дозволений и обязанностей регулируют поведение людей. Теперь мы переходим к рассмотрению реально действующего права как совокупности социальных взаимосвязей между субъектами, строящихся на основе нормативных моделей. Такие социальные взаимосвязи именуются правоотношениями.

 

Отношением в науке называют взаимосвязь явлений, отражающую реально существующие закономерности. Выделяют технические, химические, информационные, духовно-индивидуальные, природно-биологические и другие отношения.

 

Общественные отношения - сознательно-волевые взаимодействия людей для реализации определенных целей и интересов. Общественные отношения объединяют людей в их совместном существовании, формируясь по схеме: Субъект-Субъект.

 

Общество следует рассматривать как продукт взаимодействия людей между собой. Оно в целом представляет совокупность общественных отношений. Эти взаимоотношения чрезвычайно разнообразны. Среди них выделяются экономические, политические, национально-этнические, родственные, духовные, религиозные и многие другие отношения. Все они являются социальными, общественными. Некоторые из них в силу своей значимости требуют правовой регламентации. Для придания им качества правоотношения требуются объективные основания. Это прежде всего публичный, общезначимый характер и возможность внешнего контроля.

 

Правоотношение есть разновидность общественного отношения, урегулированное нормами права. Таким образом, правоотношение представляет собой юридическую связь между субъектами.

 

Правоотношение - юридическая взаимосвязь субъектов права, возникающая на основе правовых норм в случае наступления предусмотренных законом юридических фактов.

 

Признаки правоотношения:

 

1. Нормативное основание. Норма - атрибутивное основание любого правоотношения, обязательное условие его возникновения, изменения или прекращения. Субъекты не могут произвольно устанавливать любые правоотношения. Требуется прямо выраженная в норме государственная воля, санкционирующая то или иное правоотношение. Норма и правоотношение неразрывно связаны, они - части единого механизма правового регулирования. Иногда правоотношение называют «норма в действии». Гипотеза нормы указывает на фактические условия возникновения правоотношений, диспозиция - на их содержание, санкция - на отрицательные последствия для участников правоотношения, нарушающих требования правовых норм.

 

В правоотношении норма права конкретизируется применительно к определенным субъектам и ситуациям. Норма - правило общего характера, адресованное персонально неопределенному кругу лиц, рассчитанное на многократное применение. При появлении обстоятельств, указанных в гипотезе нормы, она из абстрактного правила превращается в модель для разового употребления - применительно к конкретной жизненной ситуации.

 

2. Реальный характер. Правоотношения всегда объективируются вовне в действиях, решениях, словах, жестах субъектов. Поэтому они допускают внешний контроль в отличие, скажем, от эмоционально-чувственной или интеллектуальной сферы. В обществе непрерывно действует сложнейшая сеть правоотношений. Люди порой не замечают, что являются их участниками. Одни из них носят более или менее длительный характер (гражданство, права человека, собственность, семья, работа), другие мимолетны (мелкие сделки).

 

3. Общественный характер. Правоотношения - определенная форма социальных взаимодействий. Это отношения между людьми, их коллективами по поводу различного рода социальных благ. В этом отличие правоотношений от технических (механических) взаимодействий, строящихся по типу: Субъект-Объект.

 

4. Целенаправленный, результативный, сознательно-волевой характер. В правоотношении участвуют люди, наделенные волей и сознанием. Чтобы стать участником правоотношения, человеку требуется определенная мотивация. Сознательно-волевой элемент правоотношения развивается по схеме: потребность - интерес - цель - задача - результат. Побудительным фактором выступают здесь различного рода социальные ценности, именуемые объектом правоотношения. Человек вступает в правоотношения для удовлетворения своих потребностей. Например, купить имущество, избрать депутата, взыскать убытки, зарегистрировать брак. Реализация интересов, достижение результатов - движущая сила правоотношения. При этом воля субъекта, направленная на достижение правового результата, должна соответствовать государственной воле, выраженной в норме и конкретизированной в правоотношении.

 

5. Индивидуальный характер. Норма права регулирует общие, типичные, повторяющиеся отношения. Поэтому норма всегда абстрактна и рассчитана на множество аналогичных, сходных ситуаций. Правоотношение же всегда индивидуализировано, оно возникает в конкретной обстановке, между конкретными людьми, по поводу конкретных объектов. Поэтому правоотношения характеризуются как типичностью, так и уникальностью, неповторимостью. Так, все правоотношения купли-продажи в чем-то сходны, поскольку строятся по единой нормативной модели, однако каждое из этих правоотношений строго индивидуально, обладает своей неповторимой спецификой.

 

6. Государственная защита. Правоотношения гарантируются и обеспечиваются государством, в том числе и мерами государственно-правового принуждения.

 

Виды правоотношений:

 

1. Абсолютные и относительные. У абсолютных правоотношений формально определен только управомоченный участник. На другом «полюсе» персонально определенный субъект отсутствует. При этом у всех субъектов существует обязанность не нарушать субъективное право первого участника. Типичный пример - отношения частной собственности, где собственнику противостоит неопределенное множество субъектов права, обязанных воздерживаться от любых действий, препятствующих реализации права собственности. В относительных правоотношениях персонально определены все участники. К этому типу относятся все правоотношения договорного типа, сделки, обязательства. Носителю субъективного права (продавцу, кредитору, заказчику, арендодателю) здесь противостоит конкретное обязанное лицо (покупатель, должник, подрядчик, арендатор).

 

2. Отраслевые. Определяющим критерием здесь выступает отраслевое законодательство, на основании которого возникает конкретное правоотношение. Так, выделяют административные, гражданско-правовые, налоговые, трудовые, бюджетные и т. п. правоотношения.

 

3. Двусторонние и многосторонние. Критерием классификации здесь выступает количество участников правоотношения - два или более. При этом нельзя смешивать абсолютные и многосторонние правоотношения. У первых персонально определен лишь один участник, которому противостоит неограниченное количество субъектов (все остальные лица); у вторых поименно определены все участники, хотя общее количество их может быть значительным (например, при учреждении предприятия, проведении общего собрания акционеров).

 

4. Регулятивные и охранительные. Первые возникают (изменяются, прекращаются) на основе регулятивных норм, вторые - на основе охранительных. Также по нормативному основанию выделяют материальные и процессуальные, публично-правовые и частно-правовые отношения.

 

5. По длительности существования выделяют краткосрочные (мелкие сделки, участие в демонстрации, голосование на вы- борах), среднесрочные (военная служба, получение высшего образования), долгосрочные (гражданство, инвалидность, пенсионное правоотношение).

 

6. Простые и сложные. Первые характеризуются тем, что субъ- ективному праву одного участника соответствует юридическая обязанность другого участника. Типичным примером является правоотношение типа «должник-кредитор». В сложных право- отношениях каждый из участников одновременно обладает и субъективными правами, и обязанностями (например, трудовое правоотношение, гражданство или большинство процессуальных правоотношений).

 

Структура правоотношения включает такие элементы, как субъекты, объекты, содержание, юридические факты.

 

 

Субъекты и объекты правоотношения

 

Субъект (участник) правоотношения - правосубъектное лицо, у которого в рамках правоотношения возникают субъективные юридические права (обязанности).

 

Субъектами (участниками) правоотношения могут быть лица, наделенные правосубъектностью - неотъемлемым от лица социально-юридическим свойством, включающим:

 

способность иметь права и нести обязанности (правоспособность);

 

самостоятельно, по своему усмотрению, осуществлять свои права и обязанности (дееспособность);

 

нести предусмотренную законом ответственность за совершенные правонарушения (деликтоспособность).

 

Помимо правосубъектности субъектов права характеризуют также и социальные критерии:

 

внешняя обособленность;

 

персонификация (выступление вовне в виде единого лица - персоны);

 

способность свободно вырабатывать, выражать и осуществлять единую волю.

 

Свобода воли - обязательная социальная предпосылка признания лица субъектом права.

 

Именно правосубъектность позволяет лицу на законных основаниях участвовать в правоотношении. При этом понятия «субъект права» и «субъект (участник) правоотношения» следует различать. Субъект права - лишь потенциальный участник правоотношения, в реальной жизни он может никогда в него не вступить. Например, все дееспособные граждане, достигшие совершеннолетия, могут вступить в официальный брак, заключить договор банковского вклада или поступить в высшее учебное заведение, но не все реализуют эти юридические возможности. Субъект правоотношения - его фактический участник, носитель конкретных субъективных прав и обязанностей. Субъект правоотношения - всегда субъект права, поскольку обладает правосубъектностью; но не всякий субъект права - субъект (участник) конкретного правоотношения.

 

Виды субъектов (участников) правоотношения:

 

1. Индивиды (физические лица).

 

2. Территориальные образования (государства, регионы, города, иные муниципальные образования).

 

3. Социальные объединения - различного рода коммерческие и некоммерческие организации, а также их структурные подразделения. Правосубъектность организации возникает в момент ее государственной регистрации и занесения в специальный реестр, прекращается - ликвидацией организации. Кто от имени организации выражает вовне ее волю? Для ответа на этот вопрос в правоведении вводится понятие юридического лица. Юридическое лицо - организация, которая имеет обособленное имущество, от своего имени осуществляет юридические права и обязанности, может выступать в суде в качестве истца и ответчика.

 

Объект правоотношения - материальные либо нематериальные блага, ценности, по поводу которых складывается правоотношение.

 

Побудительным фактором для вступления лица в правоотношение выступают различного рода социальные ценности, необходимые для удовлетворения тех или иных потребностей субъекта в экономической, политической, гуманитарной, личной сфере.

 

Виды объектов правоотношения:

 

1. Материальные объекты - имущество, деньги, ценные бумаги, другие предметы материального мира.

 

2. Объекты духовного творчества - произведения науки, искусства, литературы.

 

3. Личные неимущественные блага - жизнь, честь, здоровье, деловая репутация, свобода и безопасность, неприкосновенность частной жизни и т. п.

 

4. Действия лица или результаты таких действий - дача свидетельских показаний, участие в выборах, перевозка груза, выполнение каких-либо работ, оказание услуг.

 

Таким образом, объект правоотношения - это различные блага, которые стремятся получить управомоченные субъекты, это состояния, которых они стремятся достичь, это то поведение, которого они ждут от обязанных лиц*1. Существуют и другие классификации. Так, Т.В. Кашанина в качестве объектов правоотношений выделяет материальные, интеллектуальные, социально-политические, социально-экономические, эстетические, личные, юридические блага*2.

_____

*1 См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1999. С. 405.

*2 См.: Кашанина Т.В., Кашанин А.В. Основы российского права. М., 2000. С. 91-92.

 

 

Содержание правоотношения

 

Содержание правоотношения - субъективные юридические права и обязанности участников правоотношения.

 

В литературе такое содержание иногда называют правовым в отличие от фактического содержания правоотношения - реального поведения его участников. Права и обязанности участников правоотношения характеризуются взаимным характером, субъективным характером и юридическим характером.

 

1. Взаимный характер. Правоотношение - это всегда юридическая взаимосвязь субъектов, имеющих корреспондирующие (взаимные) права и обязанности. Последние всегда носят встречный характер. Это означает, что когда одно лицо имеет субъективное право, на кого-либо другого возлагается соответствующая обязанность - совершать активные действия или же воздержаться от них. И наоборот, если на кого-то возложена юридическая обязанность, существует другое лицо (лица), обладающее правом требовать выполнения этой обязанности. «Если норма права предоставляет одному субъекту правоотношения субъективное право, - отмечает А. Ф. Черданцев, - то на другого субъекта возлагает юридическую обязанность, которая соответствует субъективному праву, и наоборот, каждой юридической обязанности одного субъекта соответствует субъективное право другого субъекта»*1. Например, правоотношение по кредитному договору имеет следующее содержание: у кредитора - право требования возврата кредита, у должника - обязанность своевременно и в полном объеме уплатить долговую сумму. В юридической литературе часто подчеркивается: во всех случаях, когда существуют взаимные субъективные права и юридические обязанности, субъекты-носители связаны правоотношением.

_____

*1 Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 290.

 

2. Субъективный характер. Определение «субъективное» означает, что право (как и обязанность) всегда принадлежит конкретному лицу (субъекту). Этим субъективное право отличается от права объективного - совокупности правовых норм, действующих в государстве. Объективное и субъективное право соотносятся как общее и частное, как абстрактное и конкретное. Если объективное право есть мера свободы абстрактного субъекта права (скажем, индивида вообще), то субъективное право - мера свободы конкретного лица, участвующего в определенном правоотношении. Таким образом, субъективное право есть средство индивидуализации права объективного.

 

3. Юридический характер. Субъективные права и юридические обязанности всегда закреплены нормативно. Этим они отличаются от множества обычных, неюридических прав и обязанностей, охватывающих любое незапрещенное либо должное поведение - есть, дышать, смотреть телевизор, покрасить или подстричь волосы, влюбиться, соблюдать религиозный пост, уважать родителей, убираться в квартире и т. д. Указанные неюридические права и обязанности составляют содержание общественных отношений, регулируемых иными социальными нормами - корпоративными, религиозными, традиционными, нравственными и др.

 

 

Субъективное право и юридическая обязанность

 

Субъективное право - предусмотренная нормой права мера дозволенного поведения участника правоотношения, обеспеченная мерами государственной защиты.

 

Главное в субъективном праве - возможность его использования по собственному усмотрению субъекта без угрозы применения государственных санкций. Субъективное право, по справедливому замечанию А.В. Малько, есть средство для удовлетворения какого-либо интереса управомоченного лица, для достижения определенного блага, ценности*1.

_____

*1 См.: Малько А.В. Теория государства и права. М., 2000. С. 214.

 

Виды субъективных прав:

 

1. Право требовать от другого участника исполнить свои обязанности - возвратить арендованное имущество, уплатить налоги, передать проданную вещь, явиться в суд. В данном случае речь идет о так называемом притязании, то есть «праве на чужие действия».

 

2. Право на собственные активные действия - подать иск, вступить в профсоюз, составить завещание, проголосовать на выборах, продать или подарить имущество.

 

3. Право обладать, пользоваться, распоряжаться определенным благом - материальным либо нематериальным.

 

4. Право обратиться к государству за защитой нарушенных субъективных прав, то есть возможность прибегнуть к государственному принуждению, чтобы обеспечить реализацию субъективного права.

 

Юридическая обязанность - предусмотренная нормой права мера должного поведения участника правоотношения, обеспеченная мерами государственного принуждения.

 

У обязанного участника правоотношения отсутствует свобода выбора, поскольку от исполнения обязанности нельзя отказаться. В случае отказа или недобросовестного выполнения государство по собственной инициативе или по требованию другого участника правоотношения принудительно обеспечивает выполнение юридических обязанностей. В этом главное отличие обязанности от субъективного права, которое всегда реализуется добровольно, по свободному усмотрению субъекта.

 

Юридические обязанности одних участников правоотношения обеспечивают использование субъективных прав другими участниками. Они гарантируют субъективные права, делают их реальными, практически действующими. Субъективные права не существуют без соответствующих обязанностей. В этом состоит основное назначение обязанностей.

 

Юридическая обязанность может иметь две формы - активную и пассивную. Первая предполагает совершение активных действий, предусмотренных нормативно и возложенных на участника правоотношения, вторая - воздержание от определенных действий. Активная форма вытекает из обязывающих норм права, пассивная - из запрещающих.

 

 

Юридические факты

 

Юридический факт - закрепленное в гипотезах правовых норм конкретное жизненное обстоятельство, наступление которого влечет юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений.

 

Юридическими являются не все жизненные факты, а лишь предусмотренные нормативно. Юридические факты закрепляются и описываются в гипотезах правовых норм как определенные, потенциально возможные ситуации. В случае возникновения такой ситуации в реальной жизни наступают предусмотренные нормой правовые последствия в виде возникновения (изменения, прекращения) правоотношения.

 

Виды юридических фактов:

 

1. По правовым последствиям - правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие.

 

2. По волевому критерию.

 

События - порождаемые ими последствия не зависят от воли людей. Это, например, рождение или смерть человека, достижение определенного возраста, наступление установленной даты, истечение срока, стихийное бедствие.

 

Деяния (действия и бездействия) - обстоятельства, наступление которых определяется сознанием и волей людей. Деяния можно разделить на правомерные, то есть соответствующие праву, - договоры, сделки, поступки, и неправомерные (правонарушения). Деяния могут быть документально оформлены или выступать в конклюдентной форме жестов, мимики, сигналов.

 

Группы правомерных деяний:

 

1. Юридические поступки - вызывают юридические последствия независимо от того, сознавал или нет субъект их правовое значение (находка, создание автором произведения искусства).

 

2. Юридические акты - действия, непосредственно направленные на достижение юридических результатов.

 

Состояние - длительно существующее юридическое свойство или правоотношение, такие, как гражданство, брак, непогашенная судимость, нетрудоспособность. Таким образом, некоторые правоотношения сами по себе способны выступать в виде юридических фактов.

 

Фактический состав правоотношения - совокупность нескольких юридических фактов, порождающих определенное правоотношение. Так, пенсионное правоотношение требует наличия следующего состава: во-первых, достижение пенсионного возраста, во-вторых, наличие трудового стажа, в-третьих, представление установленных законом документов и, в-четвертых, принятие компетентным органом решения о назначении пенсии. Для возникновения образовательного правоотношения между студентом и высшим учебным заведением требуется написать заявление, сдать вступительные экзамены и набрать необходимый проходной балл, заключить договор о предоставлении образовательных услуг, издать приказ о зачислении лица в высшее учебное заведение.

 

 

Глава 18

Реализация, применение и толкование права

 

1. Понятие и способы реализации права.

 

2. Применение права: понятие, признаки, структура.

 

3. Правоприменительные акты.

 

4. Толкование права: понятие, способы и виды.

 

 

Понятие и способы реализации права

 

Основная функция права - регулировать поведение людей, упорядочивать взаимоотношения между ними. Правотворчество само по себе не способно решить эту задачу. Нормы права устанавливают идеальные модели, критерии потенциально возможного правомерного поведения. Чтобы право превратилось в реально действующий механизм, необходимо его практическое воплощение различными субъектами в повседневной жизни. При этом речь идет исключительно о правомерном поведении, то есть поведении, соответствующем правовым нормам.

 

«Если предписания закона не осуществляются в жизни, - справедливо отмечает А.В. Мицкевич, - не воплотились в сознании и действиях людей, организаций, государственных органов, то и сама норма еще не приобрела законченного социального значения. Она, скорее, подобна призыву, зовущему к воплощению в жизнь правила поведения, провозглашенному государством в законе»*1. Supervacuum esset leges condere, nisi esset qui leges tueretur (с лат.) - незачем издавать законы, если они не будут исполняться.

_____

*1 Проблемы теории государства и права. М., 1999. С. 254.

 

Реализация права - это претворение, воплощение правовых норм на практике путем правомерного поведения субъектов права.

 

Таким образом, реализация права состоит в практическом осуществлении нормативных предписаний (запретов, дозволений, обязываний). Посредством реализации правовых норм достигаются цели и результаты правового регулирования, провозглашаемые законодателем в процессе правотворчества.

 

Способы реализации права определяются в зависимости от вида реализуемой нормы - запрещающей, обязывающей или дозволяющей:

 

соблюдение (реализация запрещающих норм) - пассивное поведение, отказ от действий, определяемых правом как правонарушения;

 

исполнение (реализация обязывающих норм) - активное поведение по осуществлению возложенных на лицо юридических обязанностей;

 

использование (реализация дозволяющих норм) - осуществление предоставленных лицу субъективных прав.

 

Таким образом, реализация права - это правомерное поведение субъектов по использованию прав, исполнению обязанностей и соблюдению запретов. Отметим, что указанными способами правомерное поведение не исчерпывается. В частности, правомерным является не только использование, но и неиспользование субъективных прав.

 

Реализация наглядно показывает действенность и эффективность правотворчества. В случае повсеместного отказа от реализации каких-либо правовых норм, последние могут навсегда остаться лишь идеальной моделью, «мертвым правом», изложенным на бумаге и похороненным в дебрях библиографической статистики.

 

 

Применение права: понятие, признаки, структура

 

Применение права - властная деятельность уполномоченных государственных органов и должностных лиц, обеспечивающих реализацию права в конкретных условиях.

 

Фактически речь идет об особой разновидности реализации права, отличающейся использованием государственно-властных полномочий.

 

Реализация права, как правило, осуществляется непосредственно самим субъектом права. Но иногда правомерных действий частных лиц для достижения правовых результатов недостаточно. В данной ситуации требуется властное вмешательство государства в лице уполномоченных государственных органов и должностных лиц. Так, назначение пенсии, выплата социального пособия, отправление правосудия, привлечение к ответственности, лицензирование, функционирование паспортной системы и многое другое невозможно без властного содействия государства. В этих и многих других ситуациях государственно-властный субъект как бы «вклинивается» в процесс реализации права, обеспечивает его, доводит до конца претворение правовых норм в реальную жизнь.

 

Основания для применения права:

 

1. Необходимо создать условия для реализации частными лицами своих прав и свобод, оказать им содействие, помощь, социальную поддержку. В данном случае субъективные права и обязанности у частных лиц не могут возникнуть без властного вмешательства государства. Так, право многодетных семей на бесплатное жилье может быть реализовано лишь путем решения компетентных государственных органов о выделении квартиры и выдаче ордера.

 

2. Есть спор о праве, соответственно требуется отправление правосудия.

 

3. Не исполняются обязанности, имеются препятствия в осуществлении прав, требуются меры государственной защиты. В результате неправомерного поведения или объективно опасных ситуаций необходимы меры государственно-правового принуждения, прежде всего связанные с реализацией санкций правовых норм.

 

В литературе называют и другие основания правоприменения: необходимость официально определить момент возникновения прав или факт прекращения обязанностей; принимается решение о поощрении граждан или организаций; требуется принять решение, имеющее правовую значимость, например назначить день проведения выборов или референдума; необходимо официально установить юридически значимые обстоятельства, юридические факты и т. д.*1

_____

*1 См.: Назаренко Г.В. Теория государства и права: Учеб. пособие. М., 1999. С. 119; Протасов В.Н. Теория государства и права. М., 1999. С. 79; Малько А.В. Теория государства и права. М., 2000. С. 224.

 

К принципам правоприменения традиционно относят требования законности, справедливости, обоснованности (мотивированности), целесообразности и эффективности.

 

Признаки применения права:

 

1. Осуществляется от имени государства уполномоченными государственными органами и должностными лицами в рамках предоставленной им компетенции.

 

2. Процесс правоприменения имеет властный характер, возникающие здесь отношения носят характер «власти-подчинения».

 

3. Применение права всегда предполагает принятие управленческих решений, оформляемых различного рода правоприменительными актами. Форма их многообразна - постановление следователя, приказ о назначении на должность, протест прокурора, судебное решение, требование налоговых органов и т. п.

 

Цель правоприменения - индивидуализация правовых норм применительно к конкретным условиям. В процессе применения права происходит властное разрешение уполномоченными государственными органами конкретных жизненных ситуаций (казусов).

 

Правоприменительная деятельность осуществляется в двух формах - позитивной (регулятивной) и охранительной. Первая направлена на реализацию диспозиций правовых норм, вторая - санкций.

 

Структуру применения права можно представить формулой: факт - норма - юридическая квалификация. Указанной трехзвенной структуре соответствуют три стадии правоприменения:

 

1) установление фактических обстоятельств дела;

 

2) установление и толкование правовых норм, относящихся к рассматриваемому делу;

 

3) принятие решения по делу, которое сопровождается изданием правоприменительного акта.

 

Как верно отмечает Л.И. Спиридонов, правоприменительная деятельность государства представляет собой подведение отдельных жизненных случаев под общее правило поведения - юридическую норму*1.

_____

*1 Теория государства и права. СПб., 1995. С. 228.

 

 

Правоприменительные акты

 

Правоприменительный акт - официальное волеизъявление уполномоченного государственного органа или должностного лица, направленное на индивидуально-правовое регулирование общественных отношений.

 

Правоприменительные акты выступают результатом правоприменительной деятельности. Они «фиксируют принятое решение по делу, придают ему официальное значение и властный характер»*1.

_____

*1 Кожевников С.Н., Потапов В.А. Реализация правовых норм. Нижний Новгород, 1996. С. 31.

 

Правоприменительные акты исключительно многообразны. Они могут выступать в форме указов, распоряжений, команд, приговоров, судебных решений, указаний, различного рода приказов и других актов. Правоприменительные акты классифицируются по отраслевому признаку на оперативно-розыскные, арбитражно-правовые, таможенные, налоговые, административно-правовые и др.; по субъекту издания на судебные, исполнительно-распорядительные, прокурорские и т. п. ; на основные и вспомогательные; на однократного и длящегося действия; на регулятивные и охранительные; на простые и комплексные; на принятые единоначально и коллегиально. Возможны и другие классификации.

 

Формы правоприменительных актов:

 

1. Письменно-документальная.

 

2. Устная.

 

3. Конклюдентная (жесты, сигналы, движения, иные знаки, выражающие волеизъявление уполномоченного субъекта).

 

В структуре письменного акта выделяют несколько частей: вводную, содержащую обязательные реквизиты; описательную, констатирующую фактические обстоятельства дела (фабулу); моти- вировочную, где дается обоснование принятого решения; резолютивную - решение по делу, так называемая юридическая квалификация. Среди правоприменительных актов наиболее сложными по структуре и содержанию являются судебные решения.

 

Признаки правоприменительного акта:

 

1. Подзаконный характер. Правоприменительные акты издаются на основе правовых норм и должны им соответствовать. Причем акт должен соответствовать не только букве (содержанию), но и духу (смыслу) закона. Только в этом случае он будет отвечать требованию справедливости.

 

2. Реальный характер. В правоприменительном акте управленческое решение облекается в официальную форму. Тем самым властное волеизъявление компетентного субъекта объективируется во внешнюю среду, принимает внешне выраженные «очертания». Это не означает обязательно письменного (документального) оформления актов, они могут иметь и устную, и конклюдентную форму. Речь идет о том, что правоприменительный акт - это не просто намерения, идеи, соображения властного субъекта, а его четко выраженное вовне волеизъявление.

 

3. Государственно-властный характер. Правоприменительные акты издаются от имени государства уполномоченными государственными органами и должностными лицами в рамках их компетенции. В них реализуются задачи и функции государственного управления. Поэтому они содержат предписания, обязательные для адресатов. Государство контролирует исполнение правоприменительного акта, применяя в случае необходимости меры принуждения. С другой стороны, существует возможность обжалования (опротестования) правоприменительных актов в суд или вышестоящий государственный орган.

 

4. Индивидуально-правовой характер. Правоприменительные акты содержат конкретные предписания, рассчитанные на однократное применение в определенной, фактической ситуации. Они всегда обращены к конкретным адресатам и исчерпываются однократным применением. Этим они отличаются от нормативно-правовых актов.

 

5. Формализованный характер. Речь идет о строгом соблюдении предусмотренных стадий и процедур подготовки, экспертизы, издания правоприменительных актов. Каждый акт издается в определенной форме, имеет соответствующее наименование и обязательные реквизиты.

 

6. Творческий, обоснованный, целесообразный характер. Правоприменительный акт должен выражать оптимальный вариант управленческого воздействия, основываться на всестороннем исследовании фактических обстоятельств, их объективной и непредвзятой оценке. Для этого властный субъект наделяется определенной свободой в сфере принятия управленческих решений. Главным требованием является сочетание целесообразности и законности акта, где законность обладает безусловным приоритетом.

 

Правоприменительные акты реализуют функцию индивидуально-правового регулирования, используются как средства оперативного управления. Они всегда являются разновидностью юридических фактов, влекущих юридические последствия. Правоприменительный акт направлен на возникновение, изменение, прекращение правоотношений.

 

Некоторые документы носят официальный, юридический характер, но не являются правоприменительными, поскольку непосредственно не выражают государственно-властного волеизъявления, не содержат управленческого решения, не порождают правоотношения. Это различного рода справки, аттестаты, грамоты, лицензии. В данном случае правоприменительным будет предшествующее им и надлежаще оформленное решение о поощрении грамотой, выдаче справки, лицензии или аттестата.

 

 

Толкование права: понятие, способы и виды

 

Толкование права - мыслительный процесс, включающий уяснение и разъяснение смысла и содержания правовых норм.

 

В толковании выделяются два аспекта - внутренний (уяснение) и внешний (разъяснение). Сначала требуется понять, осмыслить правовую норму, затем - объяснить свое понимание нормы третьим лицам. Уяснение есть толкование для себя, разъяснение - толкование для других.

 

Реализация права, включая правоприменительную деятельность, всегда сопровождается толкованием права. Существует множество причин, обусловливающих необходимость толкования права. Как и любая целенаправленная деятельность, реализация права объективно требует его сознательно-волевого осмысления. Кроме того, законодатель и субъекты, реализующие право, не совпадают в одном лице. «Особенности формулирования норм права (краткость, лаконичность, специальная терминология), их смысловые связи с другими нормами, отсылки к иным социальным нормам и оценкам, а также недостатки законодательной техники порождают необходимость толкования»*1. Абстрактный характер правовых норм, наличие в законодательстве оценочных категорий, неясностей, противоречий, правовых коллизий обостряет потребность в толковании права.

_____

*1 Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1982. Т. 2. С. 395.

 

Главная цель толкования - обеспечить правильное и единообразное (унифицированное) понимание и реализацию права. Толкование способствует приданию праву признака формальной определенности. При этом выявлению подлежит не только содержание (буква), но и смысл (дух) правовой нормы.

 

Способы толкования права:

 

1. Грамматическое толкование - анализ юридического текста с использованием правил языкознания - грамматики, орфографии, морфологии, синтаксиса, пунктуации и т. п.

 

Речь идет об исследовании юридического языка закона. Выясняется значение отдельных слов, формулировок, знаков препинания, связи слов в предложениях и т. д.

 

Правила грамматического толкования:

 

1) словам и формулировкам придается общеупотребительное значение. Придание словам и формулировкам иного, специального значения должно быть обоснованно;

 

2) если в законодательстве существует нормативное определение термина (формулировки), следует использовать термин (формулировку) именно в этом значении;

 

3) значение термина, нормативно установленное для одной отрасли права, нельзя без достаточных на то оснований применять в других отраслях. Это особенно актуально, если речь идет об отраслях публичного и частного права;

 

4) если значение термина нормативно не определено, следует руководствоваться юридической (прежде всего судебной) практикой и правовой доктриной;

 

5) придание разным терминам одного значения, равно как и одинаковым терминам разного значения, не допускается без достаточных на то оснований;

 

6) ни одно слово, формулировка, суждение или знак препинания не могут толковаться как излишние.

 

2. Систематическое толкование - выявление смысла и содержания нормы путем ее сравнительного анализа с другими нормами права.

 

3. Логическое толкование - использование логического анализа, то есть исследование внутренних связей между словами, формулировками и суждениями.

 

4. Историческое толкование - изучение конкретно-исторических условий создания нормы, причин и целей издания соответствующего нормативно-правового акта. Речь здесь идет об изучении политических аспектов правотворчества.

 

5. Функциональное толкование - изучение сложившейся практики реализации (применения) правовых норм. Этот способ особенно актуален при анализе оценочных правовых категорий.

 

Виды толкования:

 

1. Официальное - толкование права компетентными государственными органами, носящее общеобязательный характер. Официальное толкование осуществляется в установленной процессуальной форме, его результат оформляется специальным актом. Акты официального толкования обладают юридической силой, то есть признаком общеобязательности.

 

Официальное толкование классифицируют по субъекту на аутентичное (авторское) и делегированное. Аутентичное толкование осуществляется самим органом, издавшим толкуемую норму. Eius est interpretari legem, cuius est condere (с лат.) - тот вправе толковать закон, кто вправе его устанавливать (Цельс). В данном случае субъект правотворчества и субъект толкования права совпадают в одном лице. Делегированное толкование осуществляется специально уполномоченным субъектом. Например, Конституционный Суд уполномочен законом официально толковать нормы Конституции России.

 

По содержанию официальное толкование подразделяется на нормативное и правоприменительное (казуальное). Первое распространяется на все юридические ситуации определенного рода, второе - на конкретную юридическую ситуацию (казус). Процесс нормативного толкования идентичен правотворчеству. Акты нормативного толкования содержат конкретизирующие нормы, то есть имеют нормативный характер. «Правоприменительное толкование представляет собой официальное разъяснение нормативно-правового акта применительно к конкретному случаю и своей основной целью имеет правильное решение именно данного дела»*1.

_____

*1 См.: Протасов В.Н. Теория права и государства. М., 1999. С. 85.

 

2. Неофициальное - толкование права частными субъектами. Неофициальное толкование осуществляется в произвольной форме - устной или письменной и не обладает признаком официальной обязательности для третьих лиц. В неофициальном толковании выделяют три разновидности - доктринальное, профессионально-юридическое и обыденное.

 

По объему выделяют буквальное, расширительное и ограничительное толкование. При буквальном результаты толкования полностью совпадают с текстом толкуемой нормы; при расширительном - они шире текстового содержания нормы; при ограничительном - толкование сужает текстовое содержание нормы.

 

 

Глава 19

Правовое регулирование

 

1. Правовое регулирование.

 

2. Правовое воздействие.

 

3. Применение права по аналогии: аналогия права и аналогия закона.      

 

 

Правовое регулирование

 

Правовое регулирование - осуществляемое государством при помощи специальных юридических средств целенаправленное воздействие на общественные отношения с целью их организации, упорядочивания, стабилизации.

 

Юридическими средствами правового регулирования выступают правовые нормы, правоотношения, акты реализации и применения права.

 

Предмет правового регулирования - общественные отношения, на которые направлено регулирующее воздействие той или иной правовой нормы.

 

Чтобы поддаваться правовому регулированию, общественные отношения должны:

 

иметь многовариантный характер, предоставляя субъектам, наделенным волей и сознанием, возможность свободного выбора;

 

подлежать внешнему контролю;

 

обладать общезначимой ценностью, важностью с точки зрения государства и общества; допускать возможность применения мер государственного принуждения.

 

Совокупность общественных отношений, регулируемых правовыми нормами, образует сферу правового регулирования. При этом многие социальные взаимодействия правом не регулируются. Интимные отношения супругов или организация праздничной вечеринки не требуют официального закрепления в виде нормативных моделей. Это не означает, что вне сферы правового регулирования царит хаос, произвол, абсолютная свобода индивидуального усмотрения. Отношения, регулируемые иными социальными нормами - моральными, политическими, корпоративными, религиозными, традиционными и другими, - составляют сферу общественного саморегулирования. Между указанными сферами нет изоляции, они пересекаются, взаимодействуют, дополняют и поддерживают друг друга.

 

Перед законодателем стоит сложная задача - соблюсти баланс между правовым регулированием и общественным саморегулированием. Прежде чем подвергнуть общественное отношение нормативной регламентации, следует обосновать необходимость, целесообразность такого шага. Можно ли и нужно ли законодательно регулировать те или иные социальные взаимодействия? Или же здесь допустимо саморегулирование? Излишне широкое вмешательство законодателя в общественную и частную жизнь приводит к неоправданному ограничению личной свободы индивидов, к нарушению прав и свобод человека, к тирании, тоталитаризму. Summum jus, summa injuria (с лат.) - чрезмерное расширение права порождает несправедливость. Таким образом, право должно регулировать лишь основные, общезначимые, стратегические вопросы жизни общества.

 

Способы правового регулирования соответствуют делению норм на дозволяющие, запрещающие и обязывающие:

 

дозволение - предоставление лицу возможности по своему усмотрению реализовать права и свободы, закрепленные диспозицией дозволяющей нормы;

 

запрещение - возложение на лицо обязанности воздерживаться от определенного активного поведения, от совершения тех или иных действий закрепленных диспозицией запрещающей нормы;

 

обязывание - возложение на лицо обязанности совершить те или иные активные действия, закрепленные диспозицией обязывающей нормы.

 

Таким образом, legis virtus haec est imperare, vetare, permittere (с лат.) - закон имеет власть обязывать, запрещать, разрешать (Модестин). Дозволение предполагает добровольный выбор субъекта реализовать или нет предоставленные правом возможности. Запрещение и обязывание предполагают реализацию нормативных предписаний под угрозой государственных санкций.

 

Типы правового регулирования обусловлены определенным сочетанием дозволений, запретов и обязанностей:

 

Разрешительный тип. Выражается формулой: «Запрещено все, кроме того, что прямо разрешено законом». Данный тип характерен для тоталитарных, антидемократических государств, делающих основной упор в правовом регулировании на запреты, обязанности, правоограничения, санкции. В цивилизованных, демократических странах запретительный тип регулирования используется главным образом в сфере публичного права - уголовного, налогового, административного.

 

Общедозволительный тип. Выражается формулой: «Дозволено все, кроме того, что прямо запрещено законом». Подразумевается право лица совершать любые действия, не запрещенные законом. В демократическом государстве разрешительному регулированию отдается безусловный приоритет.

 

В качестве примера сравним две правовые нормы, регулирующие отношения собственности разрешительным и общедозволительным образом.

 

Пример 1. Статья 92 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года: «Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения имуществом в пределах, установленных законом» (разрешительный тип).

 

Пример 2. Пункт 2 статьи 209 Гражданского кодекса РФ 1995 года: «Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и законные интересы других лиц» (общедозволительный тип).

 

Методы правового регулирования:

 

императивный - метод властных предписаний, предполагающий детальную юридическую регламентацию поведения и минимизацию свободы субъектов самостоятельно определять свое поведение. При этом отступить от предусмотренной нормой модели поведения не представляется возможным. Указанный метод иногда называют методом субординации;

 

диспозитивный метод - предоставление субъектам возможности самостоятельно и по своему усмотрению урегулировать свое поведение в рамках, предусмотренных законодательством. Указанный метод называют еще методом координации.

 

Сравним две нормы, сформулированные автором произвольно:

 

1-й вариант: «При несвоевременном возврате долга должник обязан уплатить штраф в размере десяти процентов от общей сумы долга».

 

2-й вариант: «При несвоевременном возврате долга должник обязан уплатить штраф в размере десяти процентов от общей суммы долга, если иное не предусмотрено соглашением сторон».

 

Первая норма носит императивный характер, вторая - диспозитивный.

 

Механизм правового регулирования - это действующая система юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование. Механизм правового регулирования характеризует взятый в единстве и взаимодействии всех его элементов процесс правового воздействия юридических средств на общественные отношения.

 

Структура механизма правового регулирования включает последовательно используемые юридические средства:

 

1. Правовые нормы.

 

2. Правоотношения.

 

3. Акты реализации и применения права.

 

Стадии механизма правового регулирования:

 

1. Правотворчество.

 

2. Возникновение субъективных юридических прав и обязанностей.

 

3. Реализация (применение) права.

 

По используемым средствам правовое регулирование может быть нормативным или индивидуально-правовым. В первом случае главную роль играют нормы права, во втором - правоприменительные акты.

 

Цель правового регулирования - правомерное поведение субъектов права. Как отмечается в литературе, цель правового регулирования состоит в том, чтобы поведение и действие людей совершались в соответствии с нормами права, чтобы в обществе складывались отношения, ситуации, запрограммированные в нормах права, чтобы в результате действия норм социальные интересы протекали в направлениях, выгодных обществу, и в итоге возникали бы определенные социально полезные результаты в самых разных сферах общественной жизни: экономической, политической, культурной, экологической и т. п.*1

_____

*1 См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2000. С. 351.

 

Эффективность правового регулирования определяется соответствием конечного результата правового регулирования целям, поставленным законодателем в правовой норме. Юридические нормы действенны тогда, когда они соответствуют объективным условиям и закономерностям развития общества, в котором они функционируют, когда их содержание соответствует общественному сознанию населения, в первую очередь принципам нравственности и уровню правосознания, и когда нормы данной отрасли права действуют согласованно с нормами права других его отраслей*1.

_____

*1 См.: Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1995. С. 221-222.

 

 

Правовое воздействие

 

Правовое воздействие - это совокупность всех форм влияния права на общественные отношения.

 

Главное средство правового регулирования - правовые нормы. Формируя идеальные модели правомерного поведения, закрепляемые в правовых нормах, государство упорядочивает общественные отношения. То есть правовое регулирование - это прежде всего нормативное воздействие права, воздействие с помощью норм. Правовое воздействие дополняется индивидуально-правовым регулированием, направленным на формирование конкретных правоотношений, то есть возникновение субъективных прав и обязанностей у реальных субъектов права. Однако влияние права на общественные отношения исключительно правовым регулированием (нормативным и индивидуально-правовым) не исчерпывается.

 

Правовое воздействие охватывает как собственно юридические, так и неюридические каналы влияния. «Правовое воздействие характеризует право в действии, все направления и формы влияния права на общественную жизнь, в том числе и на функционирование права в качестве духовного фактора»*1. Правовое регулирование охватывает лишь властное юридическое воздействие, касается непосредственно внешнего поведения (действия, бездействия) людей. В нем участвуют сами нормы права со всеми их производными и индивидуально-правовые акты компетентных органов и лиц, которые при регулировании определенной группы общественных отношений необходимы для надлежащей реализации диспозиций или санкций этих норм*2.

_____

*1 Алексеев С.С. Теория права. М., 1993.

*2 См.: Фаткуллин Ф.Н. Проблемы теории государства и права. Курс лекций. Казань, 1987.

 

Правовое регулирование и правовое воздействие соотносятся как часть и целое. Помимо непосредственно юридического, право оказывает на общественные отношения следующие виды воздействия:

 

Информационное. Право предоставляет индивиду сведения о правомерном (должном, дозволенном, запрещенном) поведении. Чтобы жить в обществе, человек должен правильно ориентироваться в окружающем мире, понимать его, объяснять логически. Человек комфортно чувствует себя лишь в понятном ему мире. Информация о праве (наряду с другими информационными каналами) позволяет человеку разобраться в окружающем мире, выяснить требования к нему общества, свои правовые возможности. Все это в конце концов позволяет индивиду принимать правильные решения. Таким образом, право делает окружающий мир понятным человеку.

 

Ценностно-воспитательное (ориентационное). Разрешая, запрещая и обязывая определенные виды поведения, право способствует формированию у людей позитивной идеологии - взглядов, ценностей, убеждений, идеалов, соответствующих одобряемой обществом и государством системе ценностей. Право вырабатывает у нормального человека осознанное стремление к правомерному поведению, которое поощряется государством. Речь идет о влиянии права на внутренний мир, духовную жизнь человека. «Идеальное понимание значения и задачи права - идея воспитания и приближения человечества к идеалу» (Л. Петражицкий). Право способствует формированию у людей позитивных убеждений, преодолению предрассудков, нацеленности на поведение, соответствующее прогрессивному развитию общественной жизни. Таким образом, право, если можно так сказать, «улучшает природу человека».

 

Превентивно-психологическое. Ограничивая индивидуальную свободу личности, устанавливая жесткие санкции для правонарушителей, право подавляет агрессивные, антиобщественные устремления в человеке. Это, с одной стороны, убеждает человека в необходимости воздерживаться от неправомерных деяний под угрозой наказания. С другой стороны, наличие правоохранительного механизма, системы правового принуждения придает человеку уверенность в своей защищенности, в стабильности общественных отношений.

 

Культурологическое. Право - часть общей культуры общества. Право взаимодействует со всеми проявлениями общественной жизни и общественного сознания - наукой, искусством, образованием, религией, моралью, политикой, влияет на них, проявляется в них. Не случайно исторические памятники права позволяют оценить и уровень общей культуры людей, живших в ту или иную эпоху. Особенно широко влияние права на кино, телевидение, литературу.

 

Таким образом, право оказывает воздействие не только на внешнее поведение людей, но и на их внутренний мир - интеллект, подсознание, эмоционально-чувственную сферу. «Право, - отмечает Л. Петражицкий, - есть психический фактор общественной жизни, и оно действует психически. Его действие состоит, во-первых, в возбуждении или подавлении мотивов к разным действиям и воздержаниям (мотивационное или импульсивное действие права), во-вторых, в укреплении и развитии одних склонностей и черт человеческого характера, в ослаблении и искоренении других, вообще в воспитании народной психики в соответствующем характеру и содержанию действующих правовых норм направлении (педагогическое действие права)»*1.

_____

*1 Петражицкий Л. Психологическое введение в теорию права. М., 1908. С. 7.

 

 

Применение права по аналогии: аналогия права и аналогия закона

 

Правовые нормы образуют систему - согласованное множество взаимодействующих и взаимосвязанных элементов. Стройная внутренняя организация, упорядоченность, иерархия права не исключает периодически возникающих коллизий. К особой разновидности последних относятся правовые пробелы, то есть отсутствие правовой нормы, регулирующей отдельные аспекты правоотношения.

 

Причины появления пробелов в праве:

 

1. Реальная жизнь намного богаче и многообразнее любого закона. Поэтому невозможно нормативно охватить все жизненные ситуации, объективно требующие правового регулирования. Non possunt omnes articuli singillatim aut legibus comprehendi (с лат.) - не могут все отдельные случаи быть объяты законами (Юлиан). Даже в тех случаях, когда нормативная модель общественных отношений все-таки существует, правовая норма (в силу ее общего, абстрактного характера) не позволяет заранее предусмотреть все возможные нюансы, которые могут возникнуть в процессе ее реализации. Например, в Гражданском кодексе невозможно указать все виды договоров и соглашений, которые вправе заключать субъекты гражданского права.

 

2. Недостатки юридической техники, к которым относятся ошибки и упущения законодателя, противоречия, несогласованность норм.

 

3. Динамизм общественных отношений, их постоянное развитие, изменение, эволюция. Право фиксирует определенное состояние общественных отношений. Но в целом правотворчество есть достаточно формализованный, сложный, длительный процесс. Вследствие этого законодатель не всегда успевает своевременно среагировать на изменения в сфере правового регулирования. Как результат - какие-то аспекты правоотношений «выпадают» из-под действия норм. Иногда появляются целые группы общественных отношений, требующие правового регулирования, но пока еще не охваченные действующим законодательством.

 

Пробелы обусловливают трудности в судебной и правоприменительной практике. Ведь норма представляет собой модель правомерного поведения, то есть показывает, как следует поступать в определенных, указанных в праве ситуациях. Но как быть, если требуется принять юридически значимое решение, влекущее правовые последствия, а соответствующая норма отсутствует?

 

Пробелы в праве должны устраняться в процессе правотворчества. Это главный и наиболее эффективный путь решения проблемы. В то же время, столкнувшись с пробелом, субъекты права (прежде всего государственные органы) не вправе уклоняться от принятия решения, ссылаясь на отсутствие нормы. В таком случае применяются специальные юридические методы - аналогия закона и аналогия права.

 

Аналогия закона - применение к правоотношению нормы, регулирующей сходные правоотношения.

 

То есть при отсутствии нормы, регулирующей какой-то аспект правоотношения, следует поискать другую норму, регулирующую однородные, похожие правоотношения.

 

Не случайно статья 10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР устанавливает, что в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходное отношение. Аналогично пункт 1 статьи 6 Гражданского кодекса устанавливает, что в случаях, когда гражданские правоотношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные правоотношения. Например, правовой режим не указанных в особенной части ГК трастовых договоров определяется на практике по аналогии с договорами комиссии и поручения.

 

Сходство правоотношений должно быть существенным. Именно их существенная однородность позволяет эффективно применять к ним действующую норму по аналогии. Поэтому прежде всего сходную норму следует искать в том же правовом институте, подотрасли, отрасли права, сфере публичного или же соответственно частного права. Если в данной отрасли подобные нормы отсутствуют, следует обратиться к смежным, а затем - к иным отраслям права.

 

Аналогия права - применение к правоотношениям общих принципов права.

 

Аналогия права применяется, когда какие-либо нормы, регулирующие сходные правоотношения, вообще отсутствуют, и поэтому аналогию закона использовать невозможно. Уже упомянутая статья 10 ГПК устанавливает, что, если нельзя применить аналогию закона, суд исходит из общих начал и смысла законодательства. Пункт 2 статьи 6 Гражданского кодекса гласит: при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.

 

 

Глава 20

Правовая культура и правосознание

 

1. Правовая культура: понятие, структура, виды.

 

2. Правосознание: понятие, виды. Правовое воспитание.

 

 

Правовая культура: понятие, структура, виды

 

Правовую культуру следует рассматривать как часть общей культуры общества. Культура в целом - это совокупность духовных и материальных достижений общества. Правовая культура представляет собой достаточно широкую категорию в правоведении, включающую как правовые, так и неправовые составляющие.

 

Правовая культура - качественное состояние всех социальных институтов, так или иначе связанных с существованием права в обществе.

 

Правовая культура - это не просто совокупность социальных явлений, но именно качественное состояние последних, характеризующее уровень развития, эффективность правовой системы. Правовая культура показывает правовые ценности, результаты достижения общества в правовой сфере, степень развития юридической теории и практики. Речь идет о «юридическом опыте и практике народа в конкретный исторический период»*1.

_____

*1 См.: Иванников И.А. Концепция правовой культуры // Правоведение. 1998. № 3.

 

Структура правовой культуры «многослойна». Она складывается из качественной оценки следующих институтов:

 

1) позитивное право (действующее законодательство);

 

2) источники права;

 

3) правооотношения;

 

4) законность и правопорядок;

 

5) реализация (применение) права;

 

6) государственный аппарат - его структура, практическая деятельность;

 

7) индивидуально-правовые акты;

 

8) правосознание;

 

9) юридическая наука, литература, образование и др.

 

Этот перечень является открытым.

 

Еще раз подчеркнем. Правовая культура представляет собой не просто совокупность правовых и неправовых институтов, но их качественное состояние. Правовая культура - это «юридическое богатство общества» (С.С. Алексеев), «духовные и материальные ценности, относящиеся к правовой действительности» (Н.Л. Гранат).

 

Уровни правовой культуры:

 

индивидуальный - на уровне отдельной личности;

 

корпоративный - на уровне социального объединения, коллектива;

 

общий - на уровне общества в целом;

 

цивилизационный (общечеловеческий) - правовая культура человеческой цивилизации в мировом масштабе.

 

Индивидуальная правовая культура включает знание законодательства, своих субъективных прав и обязанностей, умение их реализовать и защищать, юридический опыт и многое другое.

 

Виды правовой культуры: обыденная, профессионально-юридическая, доктринальная (научная).

 

 

Правосознание: понятие, виды. Правовое воспитание

 

Правосознание - одна из форм общественного сознания (идеальное отражение правовых явлений в сознании людей).

 

Человек является мыслящим существом, наделенным сознанием, волей, эмоционально-чувственной сферой. Он существует в материальном мире, причем последний развивается по своим собственным, объективным закономерностям. Это так называемая объективная реальность, то есть объективно (материально) существующее мироздание. Как сознательно-волевое существо человек постоянно осмысливает окружающий его мир, анализирует, оценивает его. Иными словами, человек как бы «пропускает» окружающую среду сквозь свое сознание. Таким образом, формируется так называемая субъективная реальность - отображение объективного мира в сознании человека. Обе реальности - и объективная, и субъективная - существуют реально. Субъективные представления людей об окружающем мире - лишь «отблеск» реального мироздания. Один и тот же предмет (явление) в объективной и субъективной реальности могут значительно различаться.

 

Правосознание - это часть субъективной реальности, а именно совокупность представлений людей о праве как явлении социальной жизни. Правосознание - это субъективное представление человека (группы людей, общества в целом) об объективном праве, существующем в настоящем, существовавшем в прошлом и должном существовать в будущем (идеальное право). Таким образом, речь идет не просто о знании права, но об определенном субъективном отношении к нему.

 

Структура правосознания включает две взаимосвязанные и взаимодействующие составляющие - правовую идеологию и правовую психологию.

 

Правовая идеология - правопонимание, включающее правовые знания, идеи, концепции, теории, представления. Это рациональный уровень правосознания, формирующийся в процессе интеллектуального осмысления права. Можно назвать его юридическим мировоззрением. При этом правовая идеология включает представления людей как о сущем, так и о желаемом праве.

 

Правовая психология - эмоционально-чувственная оценка правовых явлений, включающая чувства, эмоции, настроения, переживания, иллюзии, привычки, стереотипы. Это стихийный, интуитивный, неконтролируемый разумом уровень правосознания. Эмоциональное состояние человека непосредственно влияет на выбор того или иного поведения - правомерного или неправомерного. Человек воспринимает право не только интеллектуально - разумом, рассудком, но и эмоционально - ощущая, чувствуя правовое воздействие*1.

_____

*1 См.: Байниязов Р.С. Правосознание: психологические аспекты // Правоведение. 1998. № 3.

 

Правовое воспитание - это передача правовой информации (опыта и знаний о праве) из поколения в поколение. Правовое воспитание - составная часть общего воспитания и образования личности. Целью правового воспитания является совершенствование правовой культуры и правосознания населения. Главное здесь - выработать осознанное стремление личности к правомерному поведению. В свою очередь, развитие правосознания определяет выбор человеком (людьми) правомерного или неправомерного поведения, а следовательно, и общее состояние законности и правопорядка.

 

Первоначальные сведения о праве индивид получает в семье, затем к правовому воспитанию подключаются другие субъекты - государство, социальные объединения, другие индивиды. Государство, заинтересованное в повышении правовой культуры общества, занимается правовой пропагандой - распространением среди населения правовой информации. Таким образом, правовое воспитание населения представляет собой одну из важных функций государства. Большую роль в правовом воспитании населения играет профессиональное юридическое образование и наука (правоведение).

 

Отметим и такой канал информации, как правовой конформизм (правовое самовоспитание), то есть правовое подражание окружающим - быть как все, быть «своим», признаваемым за своего.

 

В литературе выделяют следующие недостатки правосознания:

 

правовой нигилизм - негативное отношение к праву, отрицание его социальной ценности, осознанный выбор неправомерного поведения;

 

правовой фетишизм - преувеличение, абсолютизация роли и значения правового регулирования в жизни общества;

 

правовой инфантилизм - недооценка роли права, «слабое знание права и незрелое отношение к нему как явлению якобы постороннему, далекому и неповседневному»*1.

_____

*1 См.: Назаренко Г.В. Теория государства и права. М., 1999. С. 98.

 

Уровни правосознания в целом совпадают с уровнями правовой культуры, включая индивидуальный, корпоративный, общий и цивилизационный (общечеловеческий). То же самое можно сказать и о видах правосознания, где выделяют:

 

обыденное, массовое правосознание, основанное на здравом смысле и жизненном опыте людей;

 

профессионально-юридическое правосознание, вытекающее из специального образовании и юридической практики;

 

доктринальное (научное) правосознание ученых-правоведов, базирующееся на систематизированном научном знании.

 

 

Глава 21

Государственно-правовое принуждение

 

1. Методы государственного управления.

 

2. Убеждение.

 

3. Понятие и принципы принуждения.

 

4. Меры государственно-правового принуждения.

 

 

Методы государственного управления

 

Методы государственного управления - это правомерные приемы, способы, средства, используемые государством с целью решения публичных задач и функций.

 

Признаки методов государственного управления:

 

представляют собой совокупность способов, приемов, средств государственного управления;

 

осуществляются государственными органами и служащими в процессе властной государственной деятельности. Всегда сопровождаются реализацией компетенции, то есть властных полномочий по определенным предметам ведения;

 

раскрывают - как, каким образом государство в лице компетентных органов реализует общенациональные интересы (так называемое общее благо), решает публичные задачи и функции;

 

всегда должны иметь правовой характер - соответствовать букве и духу закона. Применяются на основе и во исполнение закона при безусловном соблюдении международных стандартов в области прав человека;

 

характеризуются стадийностью - последовательным применением формализованных управленческих стадий и процедур;

 

имеют своим адресатом определенный объект управления - физическое лицо, организацию или территориальное образование.

 

Виды методов государственного управления:

 

по характеру нормативных предписаний - дозволение, за- прет, обязывание;

 

по характеру воздействия - императивные и диспозитивные;

 

по механизму воздействия - прямые и косвенные;

 

по интенсивности воздействия - регулирование (определение общей политики), общее руководство (реализация определенной политики), непосредственное управление (прямое и систематическое управленческое воздействие);

 

по юридической форме - правовые (юридически оформленные и влекущие правовые последствия) и организационные;

 

по системе подчиненности - субординация, координация, реординация;

 

по сфере применения - общие и специальные.

 

В настоящее время наблюдается устойчивая тенденция перехода от командных методов прямого, директивного управления к методам косвенного, стимулирующего регулирования.

 

По способу подчинения воли подвластного воле властвующего методы государственного управления делятся на убеждение и принуждение.

 

 

Убеждение

 

Убеждение - стимулирующее воздействие с целью побуждения лица к добровольному совершению правомерных действий, в которых заинтересовано государство.

 

Главное в убеждении - добровольность совершения действий. При этом подвластный всегда обладает определенной свободой выбора. Задача государства - заинтересовать, стимулировать правомерную активность участников общественных отношений.

 

Формы убеждения различны: реклама, агитация, пропаганда; личный пример; награды; экономические и налоговые льготы; материальное поощрение; смягчение наказания и освобождение от юридической ответственности и др. Этот перечень не является исчерпывающим, государство вправе использовать любые меры убеждения как закрепленные, так и не закрепленные нормативно.

 

Убеждение является основным методом государственного управления, принуждение - вспомогательным, так как:

 

1) убеждение предшествует принуждению. В то время как убеждение - обычный, ординарный метод, принуждение всегда носит исключительный характер. Государство должно стремиться избежать принудительных методов, заменить их убеждением, если есть такая возможность;

 

2) убеждение неограниченно по сфере применения, принуждение затрагивает только субординационные отношения. Есть много общественных отношений, где принуждение элементарно не допускается или его применение ограничено. Это, например, национальные, федеративные, экономические отношения, сфера потребления, частная жизнь людей и многое другое. Кроме того, принуждением можно обеспечить лишь соблюдение запретов и исполнение обязанностей, но нельзя добиться использования гражданами своих прав и свобод. Так, участие граждан в выборах государственных и местных органов, содействие правоохранительным органам, реализацию права на судебную защиту и многие другие правовые возможности, в которых заинтересовано государство, можно обеспечить только путем убеждения;

 

3) убеждение шире по субъекту, оно практически неограниченно по адресату, носит массовый характер. Принуждение всегда индивидуально, избирательно, персонифицировано;

 

4) убеждение гуманнее, демократичнее принуждения. Следует помнить: одна и та же управленческая цель может быть достигнута как убеждением, так и принудительно - в этом смысле они равнозначны. Но человек не робот, он обладает гордостью, самомнением, чувством собственного достоинства. Принуждение всегда предполагает насилие, сопровождается подавлением воли подвластного, вызывает у него внутренний протест, оставляет душевные раны, комплексы, психологические травмы. В конце концов принуждение ожесточает общество. Поэтому для достижения управленческой цели при прочих равных условиях приоритет отдается убеждению;

 

5) убеждение может быть непрерывным, принуждение всегда носит временный характер.

 

 

Понятие и принципы принуждения

 

Принуждение - насильственное воздействие на сознание и волю лица, императивно навязывающее ему определенный вариант поведения.

 

Сущность принуждения состоит в отрицании воли подвластного, в отсутствии у него какой-либо свободы выбора. Принуждение может иметь психологический, имущественный, физический, организационный характер. Главная цель принуждения - защитить правопорядок в обществе, обеспечить правомерное поведение всех участников общественных отношений.

 

Особое внимание придается правовому характеру принуждения. Главным является требование законности, согласно которому любое ограничение прав и свобод граждан допустимо лишь на основаниях и в порядке, прямо предусмотренных законом. Причем большое значение имеют не только законность, но и обоснованность, оправданность, целесообразность принуждения. При любой возможности следует отказаться от принуждения, его наиболее жестких форм.

 

Применение принуждения - не общее правило, а часть специальной компетенции отдельных государственных органов. Совокупность последних образует правоохранительную систему государства.

 

Принципы государственного принуждения:

 

1. Государственная монополия на принуждение. Запрещены месть, самосуд, самоуправная реализация и защита частными лицами своих прав, свобод, интересов. Исключение составляет правовой институт необходимой обороны, когда государство делегирует гражданам властные полномочия по защите своей жизни, здоровья, имущества, нематериальных благ.

 

2. Равенство всех и каждого перед законом и судом. Государство гарантирует равный правовой статус субъектов права и запрет дискриминации. Меры принуждения применяются к человеку независимо от его гражданства, места жительства, социального, имущественного и должностного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, возраста, образования, языка, отношения к религии, политических и иных убеждений.

 

3. Презумпция невиновности. Лицо считается невиновным в совершении правонарушения, пока его виновность не будет доказана в установленном законом порядке. Никто не обязан доказывать свою невиновность, свидетельствовать против себя и своих близких. Бремя доказывания обстоятельств, свидетельствующих о факте правонарушения и виновности лица, возлагается на государство. In dubio pro reo - неустранимые сомнения в виновности лица должны трактоваться в пользу этого лица. Satuis esse impunitum reliqui facinus nocentis quam innocentem damnari (с лат.) - лучше оставить преступление безнаказанным, чем наказать невинного (Траян).

 

4. Гуманизм. Запрет жестокого обращения, пыток, телесных наказаний. Мораторий на смертную казнь или полная ее отмена. Минимизация вреда, причиняемого лицу принудительными мерами. Правоохранительные органы не должны обращаться с человеком, унижая его достоинство как личности. Запрещается принимать на вооружение огнестрельное оружие и боеприпасы к нему, которые наносят чрезмерно тяжелые ранения или служат источником неоправданного риска. Наказание должно преследовать не только карательные, но и воспитательные цели.

 

5. Индивидуализация, соразмерность и однократность наказаний. Меры принуждения должны применяться с учетом личности виновного, его семейного положения, формы вины, смягчающих и отягчающих обстоятельств, причин и условий, способствовавших совершению правонарушения. Размер санкции должен соответствовать причиненному вреду, то есть наказание должно быть соразмерно содеянному и налагаться с учетом причиненного вреда. Таким образом, мера ответственности должна быть адекватна правонарушению (poena delicti est commensuranda - наказание соразмерно преступлению). Никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же правонарушения (non bis idem - не дважды за одно).

 

6. Право частных лиц на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) государственных органов или должностных лиц.

 

 

Меры государственно-правового принуждения

 

Меры принуждения, показывающие, в какой форме осуществляется принудительное воздействие, можно сгруппировать в четыре блока:

 

1. Меры безопасности. Применяются в целях профилактики, предотвращения, превенции правонарушений, иных вредных, угрожающих общественным и частным ценностям действий и событий. В данном случае речь идет о системе государственного контроля в различных сферах управления.

 

Виды: любые контрольные мероприятия, проверки, ревизии, инвентаризации; проверка документов, удостоверяющих личность; остановка транспортных средств и проверка документов на право пользования и управления ими, а также документов на транспортное средство и перевозимый груз; досмотр ручной клади и багажа пассажиров гражданских воздушных судов; карантин; пропускной режим на особо охраняемых территориях, в закрытых административно-территориальных образованиях, в военных городках, на государственной границе; административный надзор за лицами, освобожденными из мест лишения свободы; оперативно-розыскные мероприятия.

 

Главная особенность состоит в том, что угроза общественным ценностям в данный момент отсутствует, она допускается лишь как потенциальная возможность. Меры безопасности применяются к лицу независимо от того, совершил он правонарушение или нет. Государство здесь действует в состоянии крайней необходимости, ограничивая отдельные права и свободы человека, чтобы защитить более важные ценности.

 

2. Меры пресечения. Применяются с целью прекращения правонарушений или иного угрожающего поведения, задержания нарушителя, обеспечения привлечения его к юридической ответственности.

 

Основанием применения мер пресечения является наличие реальной угрозы общественным (частным) ценностям или же непосредственно факт правонарушения.

 

Виды: ограничение и запрещение движения транспорта и пешеходов; оцепление (блокирование) территорий; физическое воздействие; применение специальных средств (резиновых палок, наручников, водометов, служебных собак, слезоточивого газа, электрошоковых средств и т. д.); применение оружия; доставление, задержание, привод; медицинское освидетельствование и принудительное лечение; личный досмотр и досмотр вещей и документов; изъятие предметов и документов; отстранение от работы, от управления транспортным средством; задержание транспортного средства; приостановление операций по счетам в кредитных организациях; арест имущества; принудительная эвакуация - выселение из районов, опасных для проживания; из домов, грозящих обвалом; закрытие участков границы; комендантский час; запрещение эксплуатации или временное закрытие объектов.

 

3. Меры ответственности (санкции). Применяются с целью наказать и перевоспитать нарушителя. В основе указанных мер - идея возмездия как негативная реакция государства и общества на совершенное правонарушение.

 

В зависимости от фактического основания (преступление, проступок, гражданско-правовой деликт или нарушение трудовой дисциплины) юридическая ответственность разделяется на четыре вида: уголовную, административную, гражданско-правовую и дисциплинарную. Соответственно подразделяются и меры юридической ответственности.

 

Уголовные санкции - штраф; лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград; обязательные работы; исправительные работы; ограничение по военной службе; конфискация имущества; ограничение свободы; арест; содержание в дисциплинарной воинской части; лишение свободы на определенный срок; пожизненное лишение свободы; смертная казнь.

 

Административные санкции - предупреждение; штраф; лишение специального права; возмездное изъятие имущества или конфискация; административный арест; выдворение иностранных граждан за пределы государства.

 

Гражданско-правовые санкции - штраф, неустойка, пеня, проценты за незаконное использование денежных средств.

 

Дисциплинарные санкции - замечание, выговор, строгий выговор, предупреждение о неполном служебном соответствии, увольнение.

 

4. Меры восстановления применяются с целью восстановления нарушенного правового состояния, устранения (возмещения) причиненного вреда. Сущность восстановительных мер - компенсация причиненного ущерба. Они, как правило, применяются одновременно и параллельно с мерами ответственности.

 

Виды: возложение обязанности возместить причиненный ущерб; взыскание недоимок и пени с налогоплательщика; снос самовольно возведенных строений; административное выселение из самовольно занятых жилых помещений; взыскание алиментов; признание сделки недействительной с возвращением сторон в первоначальное имущественное положение; восстановление на работе незаконно уволенных работников; отмена незаконных правовых актов - нормативных или индивидуально-правовых. Типичный пример правовосстановительных мер - возложение на средство массовой информации обязанности опровержения сведений, не соответствующих действительности и порочащих честь и достоинство граждан или организаций.

 

 

Глава 22

Юридическая ответственность

 

1. Юридическая ответственность: понятие, признаки, виды.

 

2. Правонарушение: понятие, признаки, состав.

 

3. Меры ответственности.

 

 

Юридическая ответственность: понятие, признаки, виды

 

Юридическая ответственность - охранительное правоотношение между государством и нарушителем, где у государства в лице уполномоченных органов и должностных лиц - право налагать взыскания за совершенное правонарушение, а у нарушителя - обязанность эти взыскания претерпевать. Меры ответственности всегда носят ответный характер и выражают негативную реакцию государства на совершенное правонарушение. Сущность данного института вытекает из его названия: «ответственность» означает, с одной стороны, призвать к ответу, а с другой - держать ответ, отвечать за свои деяния.

 

Цели юридической ответственности:

 

карательно-штрафная, означающая наказание, кару, возмездие;

 

превентивно-воспитательная, предполагающая перевоспитание нарушителя, профилактику правонарушений. Pro constituitur in emendationem hominum (с лат.) - наказание должно исправлять людей (Павел). Выделяют так называемую частную превенцию - наказать, чтобы впредь самому нарушителю неповадно было, и общую превенцию - чтобы другим неповадно было.

 

Основания юридической ответственности - необходимые (атрибутивные) условия привлечения к юридической ответственности:

 

нормативное основание - наличие действующей нормы права, устанавливающей определенное деяние как правонарушение. Nullum crimen, nulla poena, sine lege (с лат.) - нет ни преступления, ни наказания без указания на то в законе;

 

фактическое основание - фактически совершенное правонарушение;

 

процессуальное основание - вступивший в силу акт уполномоченного государственного органа или должностного лица о привлечении нарушителя к ответственности.

 

Главная функция юридической ответственности - защита правопорядка, то есть нормативно установленного порядка общественных отношений.

 

Признаки юридической ответственности:

 

носит исключительно правовой характер, то есть во всех аспектах регулируется правом - материальным (общие принципы, составы правонарушений, правовой статус участников, санкции и т. д.) и процессуальным (порядок привлечения к ответственности);

 

применяется за нарушение норм всех отраслей права, публично-правовых и частно-правовых. Но связь правонарушения и ответственности не абсолютна, в некоторых ситуациях возможно освобождение от ответственности;

 

сопровождается публичным осуждением нарушителя и состоит в применении к нему взысканий, закрепленных в санкциях правовых норм;

 

применяется как к организациям, так и к физическим лицам. Государственные органы также могут привлекаться к юридической ответственности, прежде всего имущественной;

 

носит официальный характер, является разновидностью государственного принуждения. Субъектами, привлекающими к ответственности, выступают суды, другие уполномоченные государственные органы и должностные лица;

 

привлечение к ответственности носит формализованный характер, всегда происходит в определенных процессуальных формах, судебных или административных.

 

Виды юридической ответственности:

 

Уголовная ответственность - применяется за совершение преступлений как наиболее общественно опасных деяний. В Российской Федерации их исчерпывающий перечень определен Уголовным кодексом. Уголовно-правовые взыскания самые жесткие, среди них и исключительная, высшая мера ответственности - смертная казнь. Эти взыскания назначаются только по приговору суда. К уголовной ответственности в России привлекаются лишь физические лица.

 

Административная ответственность - применяется за совершение административных проступков. По сравнению с преступлениями они не так опасны, причиняют менее значительный вред общественным и частным ценностям. В Российской Федерации административные правонарушения установлены Кодексом об административных правонарушениях, а также отдельными федеральными и региональными законами. К административной ответственности привлекаются как физические лица, так и организации за нарушения норм отраслей публичного права. Отметим многочисленность государственных органов и должностных лиц, уполномоченных привлекать нарушителей к административной ответственности. Наряду с судебным (менее распространенным в данной сфере) существует и внесудебный (административный) порядок привлечения к административной ответственности. Последний отличает сравнительная простота, меньшая формализованность и оперативность. Административная ответственность применяется не в порядке подчиненности (здесь реализуются функциональные полномочия), не влечет судимости и увольнения с работы.

 

Дисциплинарная ответственность - применяется за нарушения трудовой, служебной, учебной, воинской дисциплины в рамках линейных отношений «работник - работодатель» или «начальник - подчиненный». В Российской Федерации нормативную базу дисциплинарной ответственности составляет прежде всего Кодекс законов о труде. Таким образом, привлечение к дисциплинарной ответственности осуществляется в порядке служебной подчиненности. Дисциплинарные взыскания могут дополняться восстановительными мерами материального (имущественного) характера.

 

Гражданско-правовая ответственность - применяется за нарушения гражданско-правовых обязательств (деликтов), посягающие на имущественные или связанные с ними личные неимущественные правоотношения. В Российской Федерации регламентируется Гражданским кодексом. Сфера применения гражданско-правовой ответственности - отрасли частного права. Она всегда носит имущественный характер. Главная цель здесь - полное возмещение вреда, причиненного правонарушением. Субъекты, привлекающие к гражданско-правовой ответственности, - это суды и различного рода третейские органы.

 

 

Правонарушение: понятие, признаки, состав

 

Фактическим основанием юридической ответственности выступает правонарушение. Правонарушение - вредоносное, противоправное, виновное деяние, за которое законом предусмотрена юридическая ответственность.

 

Признаки правонарушения:

 

Вредность. Правонарушение всегда причиняет вред общественным или частным ценностям. «Общественная вредность является сущностным свойством правонарушения, которое причиняет вред обществу и интересам отдельных граждан независимо от осознания данного обстоятельства законодателем»*1. Результатом правонарушения может выступать как фактически причиненный вред, так и реальная угроза его причинения. Большинство правонарушений носят формальный характер, то есть ответственность за их совершение наступает независимо от того, причинен ли реальный ущерб, возникли или нет негативные материальные последствия.

_____

*1 См.: Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева. - М., 1994. С. 197.

 

Противоправность. Само название «правонарушение» свидетельствует, что речь идет о нарушении действующих правовых норм. Причем совершение вредного, осуждаемого деяния, причиняющего ущерб общественным отношениям, но не предусмотренное законом в качестве правонарушения, не влечет привлечения к ответственности. Аналогия закона здесь не допускается. Особое внимание при формулировании составов правонарушений придается их формальной определенности. Оценочные категории в данной сфере сводятся к минимуму, поскольку их произвольное толкование может привести к серьезным нарушениям субъективных прав участников правоотношений.

 

Виновность - психически-волевое отношение нарушителя к правонарушению и его последствиям. Правонарушение возможно только там, где у субъектов есть возможность выбора поведения, когда они могут поступить по-разному - правомерно или неправомерно, в зависимости от своего сознательно-волевого выбора. То есть у человека должна быть осознанная возможность не совершать правонарушение. Виновность и определяет выбор нарушителем неправомерного поведения. Его частная (индивидуальная) воля здесь входит в конфликт с волей законодателя.

 

Традиционно выделяют две формы вины - умысел и неосторожность. Умысел - это форма вины, при которой нарушитель сознавал противоправный характер своего деяния, предвидел его вредные последствия и желал их или сознательно допускал их наступление. Неосторожность - форма вины, при которой нарушитель предвидел возможность наступления вредных последствий своего деяния, но легкомысленно рассчитывал на их предотвращение либо не предвидел возможности наступления таких последствий, хотя должен был и мог их предвидеть.

 

В настоящее время универсальным принципом является презумпция невиновности: каждый считается невиновным в совершении правонарушения, пока его виновность не будет доказана в установленном законом порядке. Sine culpa non est aliquis puniendus (с лат.) - никого нельзя наказывать без вины (Ульпиан). Коллективная и безвиновная ответственность, применявшиеся на заре цивилизации, исключены из правовых систем современности.

 

Реальность. Юридическая ответственность наступает только за фактически совершенное, то есть объективированное вовне деяние. Правонарушение может выразиться в форме действия или бездействия. Первое предполагает несоблюдение запретов, второе - неисполнение обязанностей. Ответственность за какие-либо проявления психической деятельности (мысли, чувства, намерения, убеждения) или за определенные качества личности (национальность, вероисповедание, социальное положение, родственные или дружеские связи) не применяется. Cogitationis poenam nemo patitur (с лат.) - никто не несет ответственности за свои мысли. «Не могут считаться правонарушениями мысли, чувства, политические и религиозные воззрения, не выраженные в действиях. Не считаются правонарушениями и свойства личности»*1.

_____

*1 См.: Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. М., 1999. С. 408.

 

Наказуемость. Не всякое неисполнение обязанности или несоблюдение запрета является правонарушением. Им признается лишь деяние, совершение которого влечет применение установленных законом мер ответственности.

 

От правонарушения следует отличать так называемый казус - объективно-противоправное деяние, содержащее отдельные (но не все) признаки правонарушения.

 

Состав правонарушения - совокупность установленных законом элементов, наличие которых позволяет квалифицировать деяние как определенное правонарушение.

 

Состав правонарушения включает четыре составляющих:

 

1. Объект - общественные отношения, во вред которым направлено правонарушение. Это различного рода публичные и частные ценности: правопорядок, окружающая природная среда, собственность, права и свободы человека и т. п.

 

2. Субъект - деликтоспособный индивид или организация, совершившие правонарушение. Для физического лица деликтоспособность включает достижение определенного возраста и вменяемость, для организации - наличие статуса юридического лица. Главное здесь - это способность лица к сознательно-волевому поведению, то есть способность осознавать свои поступки, руководить ими.

 

3. Объективная сторона - характеристика противоправного деяния (время, место, орудие, способ, обстановка совершения правонарушения), размер и характер вредных последствий, причинная связь между деянием и вредными последствиями. Таким образом, объективная сторона представляет собой единство трех элементов - противоправного деяния, вреда и причинной связи между ними.

 

4. Субъективная сторона - сознательно-волевые признаки правонарушения. Помимо вины они включают мотивы и цели правонарушителя. Мотивы представляют собой побудительные причины, которыми руководствовался нарушитель, цели - конечный результат, к которому он стремился.

 

 

Меры ответственности

 

Меры ответственности нормативно закреплены в санкциях правовых норм. Привлечение к ответственности по своей сути есть государственно-властная реализация санкции нормы применительно к конкретному правонарушителю. Поэтому меры ответственности всегда содержат для нарушителя дополнительные обременения, взыскания, негативные лишения как отрицательные последствия его правонарушения. Они всегда представляют собой претерпевание, правовой урон, обременения и отнюдь не сводятся к принудительному осуществлению одной только обязанности, которую нарушитель по каким-то причинам не выполнил*1. По характеру обременений меры ответственности могут иметь личный, имущественный, организационный характер.

_____

*1 См.: Спиридонов Л.И. Теория государства и права. М., 1995. С. 286.

 

В процессе привлечения к ответственности правонарушитель приобретает специальный правовой статус, включающий ряд ограничений прав и свобод, дополнительные обязанности, юридические гарантии от произвола.

 

Меры ответственности налагаются с учетом принципов однократности, соразмерности и индивидуализации наказания.

 

Стадии привлечения к юридической ответственности:

 

1) расследование, сбор и оценка доказательств, уличающих лицо в правонарушении;

 

2) принятие решения о применении мер ответственности;

 

3) обжалование или опротестование указанного решения;

 

4) исполнение взыскания, назначенного нарушителю.

 

На процесс привлечения к ответственности серьезно влияют обстоятельства, перечень которых различен для каждого вида ответственности:

 

обстоятельства, исключающие ответственность лица: недостижение деликтоспособного возраста, невменяемость, необходимая оборона, крайняя необходимость, непреодолимая сила, обоснованный риск, малозначительность деяния и др.;

 

обстоятельства, наличие которых может освободить от ответственности: деятельное раскаяние, примирение с потерпевшим, помилование, амнистия, передача на поруки (замена мер ответственности общественными санкциями), истечение сроков давности привлечения к ответственности, условно-досрочное освобождение и др.;

 

обстоятельства, смягчающие ответственность: несовершеннолетний возраст или беременность нарушителя, наличие малолетних детей, совершение правонарушения в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств или под влиянием сильного душевного волнения (аффект), явка с повинной, добровольное возмещение ущерба и др.;

 

обстоятельства, отягчающие ответственность: рецидив, групповое совершение правонарушения, вовлечение в него несовершеннолетнего, особая жестокость, использование оружия, совершение правонарушения в условиях чрезвычайного положения, стихийного бедствия, при массовых беспорядках, использование форменной одежды или документов представителя власти, состояние опьянения, продолжение противоправного деяния, несмотря на требование уполномоченных лиц прекратить его, и др.

 

Классификация мер ответственности:

 

уголовно-правовые взыскания - штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, обязательные работы, исправительные работы, ограничение по военной службе, конфискация имущества, ограничение свободы; арест; содержание в дисциплинарной воинской части; лишение свободы на определенный срок; пожизненное лишение свободы; смертная казнь;

 

административно-правовые - предупреждение; штраф; лишение специального права (права на охоту, на управление транспортным средством, аннулирование лицензии); возмездное изъятие имущества; конфискация; исправительные работы; административный арест; выдворение иностранных граждан за пределы государственной границы;

 

дисциплинарные - замечание; выговор; строгий выговор; предупреждение о неполном служебном соответствии; увольнение. В отдельных сферах служебной деятельности могут устанавливаться иные дисциплинарные взыскания. Так, в Вооруженных Силах Российской Федерации применяются такие взыскания, как назначение вне очереди в наряд по службе, снижение в воинском звании или должности;

 

гражданско-правовые - возмещение убытков (реального ущерба и упущенной выгоды); штраф; неустойка; пеня; взыскание процентов за незаконное использование денежных средств; компенсация морального вреда.     

 

 

Глава 23

Правовые семьи современности 

 

1. Романо-германская правовая семья.

 

2. Англосаксонская правовая семья.

 

3. Мусульманская правовая семья.

 

4. Российская система права: тенденции и перспективы.

 

Правовая семья - группировка правовых систем ряда государств, объединяемая общностью происхождения и эволюции права, сходством правовых источников, юридической техники, правовой культуры, правосознания и других правовых институтов.

 

 

Романо-германская правовая семья

 

Романо-германская правовая семья: ФРГ, Франция, Италия, Испания, Турция, Япония, большинство стран Латинской Америки, Российская Федерация и др.

 

Исторические корни романо-германской правовой семьи, ее основы восходят к древнеримскому праву. В период раннего средневековья (XII-XIII вв.) и далее - в эпоху Ренессанса университетская наука континентальной Европы осуществила рецепцию (изучение, восприятие и адаптацию) римского права времен императора Юстиниана. Причина такой правовой революции - в изменении социально-экономических условий жизни западноевропейских сообществ. Речь идет прежде всего о зарождении капиталистического способа производства, замене натурального хозяйства товарно- денежным, всплеске экономической активности, стремительном росте городов, ремесел, торговли. Феодальное право дискриминационного, кастового, вассально-крепостного типа устарело и уже не отвечало новым реалиям. Рыночная, конкурентная экономика требовала право, основанное на формально-юридическом равенстве и личной свободе субъектов. Все это западные правоведы нашли в римском частном праве. Однако речь идет о той части древнеримского права, которая распространялась лишь на так называемых свободных граждан, но не рабов. Поэтому именно римское частное право было приспособлено к новым условиям.

 

Ведущий источник романо-германского права - нормативно-правовой акт, а точнее - закон. Закон имеет безусловный приоритет перед иными источниками. Система нормативных актов составляет «скелет правопорядка» (Н.Л. Гранат). Законодательство регулирует все наиболее важные аспекты жизни. Характерны писаные конституции, обладающие высшей юридической силой.

 

Повсеместно распространена отраслевая кодификация с целью упорядочения нормативного материала. Система права структурируется по отраслям, подотраслям, правовым институтам, субинститутам. Существует деление права на публичное и частное, причем приоритет отдается последнему. Отрасли материального права занимают доминирующее положение по сравнению с процессуальными отраслями. При аналогии применяются общие принципы права - закрепленные нормативно или выводимые путем толкования.

 

Правовые нормы как общие модели правомерного поведения формулируются законодательными и исполнительными органами государственной власти. При этом удельный вес ведомственного, подзаконного нормотворчества достаточно велик. Суд не создает права, он его только толкует и применяет. При отправлении правосудия судья осуществляет не правотворчество, а правовую квалификацию, устанавливая соответствие фактических обстоятельств действующей нормативной модели. Роль обычая ограничена, он не считается самостоятельным источником права, является лишь дополнением к закону.

 

В отдельные исторические периоды нормативизм ряда романо-германских правовых систем принимал крайние формы, абсолютизируя нормативно-правовой акт в качестве единственно возможного источника права и отрицая нормативную роль обычаев, прецедентов, договорного права. Jurisconsulta sine lege loquens erubescit (с лат.) - юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно. Это изречение древнеримских юристов выражает суть романо-германской традиции права.

 

К достоинствам этой правовой семьи следует отнести четко организованную, непротиворечивую, иерархически структурированную систему законодательства. К недостаткам - наличие пробелов и некоторую оторванность от реальной жизни, поскольку законотворчество объективно не может предусмотреть все нюансы и изменения социальных отношений, не всегда поспевает за этими изменениями.

 

 

Англосаксонская правовая семья

 

Англосаксонская правовая семья: Англия, США, Новая Зеландия, Канада, Австралия, Индия, бывшие колонии Британской империи.

 

В Англии периода нормандского завоевания существовало разрозненное, не связанное между собой локальное нормотворчество, основанное большей частью на местных обычаях. Начиная с X в., королевские судьи начинают формирование единого для всей страны прецедентного права. Вырабатываемые решения принимаются за основу всеми иными судьями; в отсутствие прецедента судья самостоятельно формулирует решение по делу. Таким образом, судья осуществляет нормотворческие функции. Постепенно складывается единая система судебных прецедентов - так называемое общее право. Общее право - судебное право, вырабатываемое судьями в процессе рассмотрения конкретных правовых споров (казусов).

 

Одновременно существует и статутное право (система нормативно-правовых актов), и прецедентное. Но главный источник англосаксонского права - судебный прецедент. Судья здесь - субъект правотворчества. Известны аксиомы англосаксонского права: «право только там, где есть судебная защита», «закон - это то, что о нем говорят судьи», «если нет прецедента - право молчит». Сила прецедента определяется местом суда в иерархии судебной власти; низшие суды прецедентов не создают. При этом каждый судья формально связан решениями вышестоящих и аналогичных судов.

 

Для англосаксонской системы права характерен не нормативный, а казуальный тип юридического сознания: факт здесь сравнивается не с нормативной моделью, а с другим аналогичным казусом, судебной и правоприменительной практикой. Поэтому такой тип права часто называют казуальным. Нормы права в англосаксонских правовых системах носят весьма детальный, казуистичный характер, поскольку формулируются в виде прецедентов при решении конкретных казусов (дел)*1. Огромное значение придается формализованным процедурам, процессуальным нормам, средствам юридической защиты.

_____

*1 См.: Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 2000. С. 403.

 

Отсутствует деление права на частное и публичное. Как правило, нет и отраслевого деления норм. В англосаксонской модели формальный приоритет принадлежит законодательству, но фактически все зависит от усмотрения судьи, от того, как он истолкует и применит норму закона. «Нормы, содержащиеся в законе, - отмечает В.С. Нерсесянц, - окончательно определяются (в их правовом содержании и значении) и включаются в английское право лишь после их судебного истолкования и применения, причем именно в той форме и в том смысле, как это установит судебная практика»*1. Именно на судебное решение, а не на первоначальную норму закона будут ориентироваться участники правоотношений. Поэтому судебное решение имеет фактический приоритет перед законодательством. В США суды осуществляют конституционный контроль за соответствием законодательных актов Конституции страны, устанавливая прецедентные нормы и вырабатывая общеправовые принципы.

_____

*1 Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 466.

 

К достоинствам англосаксонской правовой семьи относится гибкость, оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое приспособление права к изменяющейся обстановке. К недостаткам - несистематизированность системы права, его казуистичность, недостаточная определенность.

 

 

Мусульманская правовая семья

 

Мусульманская правовая семья: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.

 

Данная правовая семья имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право (шариат) - система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново.

 

Система источников мусульманского права носит четырехзвенный характер:

 

Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;

 

Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;

 

Иджма - общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны, даваемые религиозными деятелями (муфтиями), судьями (кади) и исламскими учеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этих источниках;

 

Кийас - суждение по аналогии.

 

Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов в мусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. При отправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, а ссылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа. В целом, правосудие отличается простотой, меньшей формализацией по сравнению с романо-германскими и англосаксонскими правовыми семьями.

 

Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный (консервативный) характер, оно мало поддается модернизации и реформированию. Кроме того, его характеризуют казуистичность, несистематизированность, абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.

 

 

Российская система права: тенденции и перспективы

 

Российское право относится к романо-германской правовой семье. Последнее десятилетие правовая система России переживает период революционных изменений, коренного реформирования всех ее институтов.

 

Основные тенденции развития современного права России:

 

1. Пересмотр базовых категорий правоведения. В первую очередь речь идет о понятии, сущности, социальном назначении, системе права, правовых источниках, правовой культуре, механизме правового регулирования и т. д.

 

2. Пересмотр общеправовых и отраслевых принципов права, основанный на разделении категорий «право» и «закон», а также на признании верховенства прав и свобод человека.

 

3. Нарастание общего объема нормативного регулирования во всех сферах общественной и частной жизни.

 

4. Появление новых сфер управления и, как следствие, новых отраслей права, подотраслей, правовых институтов (коммерческое, предпринимательское, банковское, таможенное, избирательное, вексельное право и т. п.).

 

5. Децентрализация нормативного материала, проявляющаяся в повышении «статуса» правовых субинститутов, институтов, подотраслей и стремлении многих из них выделиться в самостоятельные отрасли права.

 

6. Высокая динамика изменений в нормотворчестве, особенно в сфере частного права.

 

7. Рост межотраслевого законодательства, комплексного правового регулирования.

 

8. Повышение роли и значения частного права, прежде всего гражданского.

 

9. Формализация права, вызванная повышенным вниманием к процедурным, процессуальным аспектам правового регулирования и правореализации.

 

10. Интернационализация российского права как частное проявление общей глобализации человечества. Цивилизация становится единым целым, международное право превращается в составную часть национальных правовых систем, нарастает тенденция к их унификации в общемировом масштабе.

 

Интеграция мирового сообщества усиливается такими темпами, что уж в обозримом будущем способна привести к всеобщему единообразию национального законодательства подавляющего большинства государств. Кто знает, может быть, идеи единого мирового государства и мировой системы права не столь утопичны, как кажутся на первый взгляд. В конце концов, все мы дети одной планеты и у нас всех гораздо больше общего, чем причин, которые нас разделяют.