Электронные книги по юридическим наукам бесплатно.

Присоединяйтесь к нашей группе ВКонтакте.

 


 

 

 

МОСКОВСКАЯ АКАДЕМИЯ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА

Е.И. Темнов

ТЕОРИЯ

ГОСУДАРСТВА

И ПРАВА

Учебное пособие для вузов

 

 

 

Издательство «ЭКЗАМЕН»

МОСКВА

2003


УДК 321(075.8) ББК66.0я73 Т32

Темнов Е.И.

Т32       Теория государства и права: Учебное пособие для вузов. / Е.И. Темнов. —М: Издательство «Экзамен», 2003. ---320 с.

Рецензенты:

Радько Т.Н. Заслуженный юрист РФ, доктор юридических на­ук, профессор (.Московская государственная юридическая академия);

Никитин А.Н. Заслуженный работник МВД РФ, доктор ис­торических наук, профессор (Московский институт МВД России).

ISBN 5-94692-180-0

В пособии рассматриваются важнейшие вопросы учебного курса по теории государства и права. Раскрываются понятия го­сударства и права, рассматривается их структура, признаки и принципы, описываются их функции. Особое внимание уделяется традиционно трудным для понимания студентами темам: система права и система законодательства, правовые отношения, формы реализации права, механизм правового регулирования, правовое сознание. При этом активно использует сравнительно-правовой подход, позволяющий изложить материал в сжатой, доступной форме.

Пособие содержит тесты и ключи для самопроверки. Оно рас­считано на студентов и аспирантов юридических факультетов ву­зов.


;м


УДК 321(075.8) ББК 66.0я73


ISBN 5-94692-180-0

> Темнов Е.И., 2002

1 Московская академия экономики и права, 2002 Издательство «ЭКЗАМЕН», 2002


Оглавление

ВВЕДЕНИЕ...................................................................... 6

ТЕМА 1. ПРЕДМЕТ И МЕТОД

ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА........................... 12

Вопросы для самопроверки............................................... 17

ТЕМА 2. ПРОИСХОЖДЕНИЕ

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА........................................... 18

Вопросы для самопроверки......................................... 28

ТЕМА 3. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ

ГОСУДАРСТВА И ПРАВА........................................... 29

Вопросы для самопроверки......................................... 41

ТЕМА 4. СОДЕРЖАНИЕ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

РАЗЛИЧНЫХ ИСТОРИЧЕСКИХ ЭПОХ (ТИПОВ)...... 42

Вопросы для самопроверки......................................... 54

ТЕМА 5. ПРАВО В СИСТЕМЕ НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ............................... 55

Вопросы для самопроверки......................................... 68

ТЕМА 6. ПРАВО И НРАВСТВЕННОСТЬ.

ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА И ПРАВОСОЗНАНИЕ........ 69

Вопросы для самопроверки......................................... 81

ТЕМА 7. НОРМА ПРАВА............................................. 82

Вопросы для самопроверки......................................... 95

ТЕМА 8. ПРАВОВЫЕ

И НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ........................ 96

Вопросы для самопроверки....................................... 108


ТЕМА 9. СИСТЕМА ПРАВА

И СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА........................ 109

Вопросы для самопроверки....................................... 125

ТЕМА 10. ПРАВООТНОШЕНИЕ................................ 126

Вопросы для самопроверки....................................... 141

ТЕМА 11. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА.

ПРАВОПРИМЕНЕНИЕ................................................ 142

Вопросы для самопроверки....................................... 158

ТЕМА 12. ПРАВОТВОРЧЕСТВО.

МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ....... 159

Вопросы для самопроверки....................................... 172

ТЕМА 13. ПРАВОВЫЕ

СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ................................. 173

Вопросы для самопроверки....................................... 184

ТЕМА 14. ГОСУДАРСТВО И ПРАВО

В ПОЛИТИЧЕСКОЙ СИСТЕМЕ................................. 185

Вопросы для самопроверки....................................... 200

ТЕМА 15. ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ

И ГОСУДАРСТВЕННОЕ УПРАВЛЕНИЕ.................. 201

Вопросы для самопроверки....................................... 216

ТЕМА 16. ФОРМА ГОСУДАРСТВА........................... 217

Вопросы для самопроверки....................................... 231

ТЕМА 17. ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ ГОСУДАРСТВА.. 232

Вопросы для самопроверки....................................... 247

ТЕМА 18. ПРАВОМЕРНОЕ ПОВЕДЕНИЕ. ПРАВОНАРУШЕНИЕ. ЮРИДИЧЕСКАЯ

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ.................................................. 248

Вопросы для самопроверки....................................... 261


ТЕМА 19. ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК......... 262

Вопросы для самопроверки....................................... 277

ТЕМА 20. ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО.................... 278

Вопросы для самопроверки....................................... 293

КОНТРОЛЬНЫЕ ТЕСТЫ............................................. 294


ВВЕДЕНИЕ

В последнее время стали весьма популярными в России (на Западе это широко распространенная и проверенная временем практика) краткие пособия по юридическим дис­циплинам. Причины следует искать не в моде и желании не отставать от Европы, а. очевидно, в изменившихся услови­ях жизни, в ускорении и рационализации образовательного процесса, быстрой сменяемости и обновлении знания, раз­растании информационных потоков и увеличении их объе­мов. Да и современный студент, постоянно занятый, как правило, где-то работающий, совсем не похож на своего средневекового собрата — ваганта, неспешно кочевавшего по университетам в поисках лучшего лектора и тратившего полжизни на изучение пухлых томов. В начале XIX в. стало ясно, что такого рода метода получения образования едва ли приемлема, а учебные фолианты рискуют повторить судьбу динозавров.

Сейчас ощущается потребность в сжатой, по возможно­сти предельно ясной и краткой подаче учебной дисципли­ны. Желательно, чтобы она поддавалась формализации, пе­реводу на машинный язык, записи на магнитные и электронные носители. Компьютерные контрольные и обу­чающие программы, игры в юридических науках — дело будущего (хотя и близкого), но дать в руки студенту мак­симально компактно изложенный материал нужно и можно сейчас. 6


В связи с этой потребностью выходят в свет и находят своего читателя многочисленные краткие пособия, дис­кретные курсы, опорно-логические схемы фундаменталь­ных юридических дисциплин, отраслевые дисциплины в вопросах и ответах, словари терминов и т. п., вплоть до анонимно изданных шпаргалок. Впрочем, и раньше пере­писывались, ходили по рукам и даже типографски издава­лись конспекты лекций выдающихся педагогов-юристов. Но, думается, природа современного феномена несколько иная. Появилась нужда в дидактических материалах, «ра­ботающих» по принципу не «развертывания» информации, а ее «свертывания». Пособия, выполненные в конспектив­ном изложении, имеют определенные достоинства, выгод­но отличающие их от учебников: они более мобильны, для их написания требуются не годы, а месяцы, они читаемы, всегда под рукой, это не настольная книга, а скорее книга карманная {pocket book). В них нет многословия, перегру­женности историографией, перебором точек зрения, крити­кой оппонентов, иногда конъюнктурными или откровенно идеологическими пассажами.

С другой стороны, они не могут быть отнесены к мате­риалам справочного, часто раздаточного, вспомогательного характера, поскольку систематизированы, обладают доста­точной полнотой и, так сказать, некоторой содержательной «критической массой». Конспекты дают материал в сжатом виде, но полно, по всему курсу, без лакун, умолчаний и бе­лых пятен. Конспект стоит рангом выше реферата, ибо по­следний (от лат. referre —■ нести назад) имеет опенок воз­вращения к изученному, воспроизведения уже известного. Конспект хорош для человека, который в какой-то мере «наслышан» о праве; для того, кто имеет (неюридическое) высшее образование и хотел бы оперативно составить пер­вое представление о юриспруденции; для того, кто пытает­ся заполнить пробелы в своих теоретико-правовых позна-

7


ниях, а главное — привести сами познания в стройную сис­тему.

Смысл существования подобной литературы не в отри­цании фундаментальных пособий и руководств, а в их до­полнении, преодолении их недостатков. Такого рода мате­риалы заполняют важную нишу в учебно-методической литературе. Последняя не должна состоять только из пудо­вых учебников и научных «кирпичей» — монографий, точ­но так же, как военно-морской флот не может быть пред­ставлен только авианосцами и линкорами. Нужны и своего рода канонерские лодки.

Как представляется, функциональное, методологическое и дидактическое назначение данного вида литературы вы­текает из полисемии — многозначности ее древних корней, этимологии и семантики. Если учесть, что conspectus по ла­тыни «открывающийся взору», «существующий на виду», то данный материал делает учебный курс «обозримым», «видимым в целом». Одновременно конспект — это созер­цание (conspectatio), что предполагает начало познания {cognitio). В античные времена (in conspectus) означало «на пороге», «в преддверии чего-то», «в начале долгого пути», в данном случае — в начале изучения теории государств и права. Грамматический анализ (con — союз «с», spectator — «наблюдатель») убеждает в том. что термин «конспект» как бы приглашает к совместному исследованию, наблюде­нию, критическому анализу, определению, оценке, сужде­нию. Кстати, spectatio равнозначно испытанию не только вообще чего-то, но и испытанию прежде всего самого себя, своих знаний. Смысловая емкость корневой основы кон­спекта впечатляюща. Так, spectativus обозначало «созерца­тельный» — спектативный, теоретический, умозрительный, философский. Вполне возможно, что речь следует вести о новом научном образовательном направлении, для которо­го характерны лаконизм, высокая «сберегающая техноло-


гия» обучения, обобщенность, несомненная эффективность, экономия времени. Здесь есть и инновационные, и содер­жательные, и методологические, и даже психологические аспекты — ибо требуется отойти от устоявшегося стерео­типа. Краткий не значит негодный (чаще бывает наоборот). Впрочем, концептуальное осмысление нового феномена еще впереди.

Побудительным мотивом, подвигшим автора на создание курса теории права и государства в конспективном, компью­терном изложении, послужило стремление разобраться в этом явлении, выявить новые дидактические формы. Им ру­ководило желание не «натаскать» по данному предмету «го­ре-студента», школяра накануне экзамена (уровень знаний отвечающего для любого опытного экзаменатора легко оп­ределить практически в любом случае сразу), а помочь при­вести в порядок, часто отрывочные знания добросовестному студенту-труженику, во всяком случае не понизить, а повы­сить уровень правовой образованности молодежи. Автору представляется, что цель данного пособия — служить своего рода направляющим стержнем инструмента знания. Он не заменяет сам инструмент — лекции, учебники, статьи, моно­графии, но упрощает работу, повышает ее качество, делает стабильно высоким ее результат.

Автор ставил своей задачей: «приоткрыть горизонты» предстоящего и укрепить интерес тех, кто впервые изучает избранную юридическую специальность; тем, кто уже чего-то достиг — упорядочить, прояснить проблему; для тех, кому необходимо сдавать зачет или экзамен — представить спарринг-партнера с возможностью самопроверки; для всех — предложить задуматься над существующими формули­ровками, принципами, свойствами, характеристиками юри­дических понятий иявлений.

Пособие структурно построено с учетом названных вы­ше задач и использует методологические средства, направ-

9


ленные на их решение: сравнительный подход, нагляд­ность, вопросы для самопроверки и т. п. Тематика избрана в соответствии с типовой программой и минимальными стандартами руководящих инстанций, современными мето­диками изучения теории права и государства, собственным, более чем двадцатилетним опытом преподавания данной дисциплины в разных вузах.

Предложенный конспект не следует рассматривать в ка­честве карманного справочника, указателя, ибо он не указы­вает, где взять информацию, а сам содержит ее. Конспект тем более нельзя представлять неким концентратом, потреб­ляемым по всем известному правилу: «просто добавь воды». Это отнюдь не какой-то образовательный «сникерс» — «проглотил на ходу и порядок». В этом случае обеспечено «несварение желудка».

Настоящий конспект не столько вадемекум (от лат. vade тесит — иди со мной, путеводитель, спутник), сколько компендиум (от лат. compendium — сберегающий время и силы, определяющий кратчайший путь к знанию). Он вы­годно отличается от других источников оперативностью, адекватным отражением быстротекущей действительности. Конспект «схватывает» только намечающиеся государствен­но-правовые тенденции, учитывая различные факторы об­становки. Думается, что современному студенту, достаточно знающему, думающему и прагматичному, вполне подойдет рациональный, внешне суховатый учебный материал.

Вместе с тем у конспекта есть собственная специфика, которую следует учитывать. Он дает полноценное, но схе­матизированное знание, отражающее, кстати, одно из важ­нейших свойств права — формальность. Его материалы не аргументированы в исчерпывающей мере, требуют раскры­тия, расшифровки; здесь нет хода рассуждений, а только его результат — «снятые сливки»; здесь своя логика, отра­жающаяся в выборе и группировании материала.

10


Особенностью такого рода пособий является то, что они требуют большого внимания. То. что изложено в учебнике на нескольких страницах, здесь может занимать, например. одну строчку, ее легко упустить, посчитать за мелочь. Надо помнить, что краткость есть именно «сестра» таланта, но не сам талант. Конспект представляет каркас знаний. Но в каркасе нельзя жить, он требует предметного наполнения. Конспект — особый жанр учебной, научной литературы, рассчитанный на ответственный, серьезный подход студен­та, на его самостоятельный анализ. Конспект предполагает его научную зрелость, интеллектуальную работу, целена­правленный поиск фундаментальной литературы, первоис­точников, требует рассуждений, как утверждали древние, docte et cordate — основательных и благоразумных.


ТЕМА1

ПРЕДМЕТ И МЕТОД ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

I. Характеристика теории государства и права как науки.

II. Предмет теории государства и права.

III. Методология теории государства и права.

IV.   Цели, задачи и функции теории государства и права.

V.       Место теории государства и права среди других об­
щественных и юридических наук.

 

I.        Теория государства и права — это общественная
наука, изучающая закономерности возникновения и разви­
тия, структурирования  и функционирования  государства,
права и правосознания, их сущность и проявления, форму и
содержание на различных исторических этапах.

II.   Предметом теории государства и права выступают:

 

       право и государство как явления общественной жизни,
закономерности их возникновения и развития, структу­
рирования и функционирования, их сущность и явления,
форма и содержание на разных исторических этапах;

       система юридических категорий и принципов, правовые
состояния, связи и отношения;

   особенности правового сознания и правовой культуры.
12


III. Методология теории государства и права, обуслов­ленная мировоззрением, — совокупность теоретических принципов и категорий, логических приемов и подходов ис­следования государственно-правовых явлений.

Методология теории государства и права, таким обра­зом, включает:

       всеобщий метод (мировоззрение), идеологическую по­
зицию, угол зрения (материалистический, идеалистиче­
ский,  гуманистический, религиозный, философский  и
т. п.) исследователя государства и права;

       общенаучные методы (принципы и категории) их ис­
пользования в рамках эмпирического и рационального,
логического и исторического и т. п.. универсальных спо­
собов познания государственно-правовой материи;

       частнонаучные и специальные методы (приемы и под­
ходы) познания государственно-правовых явлений (ста­
тистический,   конкретно-социологический,   формально-
юридический, сравнительно-правовой  и т. п.  методы),
математические, статистические, кибернетические и др.
методы.

IV. Целями теории государства и права являются, в частности:

       познание закономерностей возникновения государства
и права, развития и смены их различных исторических
типов;

       исследование сущности государства и права, их содер­
жания и формы на тех или иных исторических этапах;

       изучение закономерностей построения и функциониро­
вания системы государственных органов;

       разработка общих принципов действия механизма пра­
вового регулирования;

13


       анализ публичной власти и управления, демократии, за­
конности и правопорядка;

       выявление закономерностей правового сознания и пра­
вовой культуры.

Задачи теории государства и права связаны с особен­ностями страны и времени. В качестве задач теории госу­дарства и права в Российской Федерации на современном этапе могут быть выделены такие проблемы, как:

       пути выхода из системного (включающего государство,
право, правосознание и другие правовые явления) кризиса;

       пределы правового регулирования и воздействия госу­
дарства на общественные отношения в условиях рынка;

       направления реформирования демократии, совершенст­
вование системы разделения властей;

       повышение роли права, эффективности механизма пра­
вового регулирования и правовой охраны;

       анализ общих аспектов борьбы с  преступностью, кор­
рупцией, укрепления законности, безопасности и право­
порядка;

       повышение гарантированности прав и свобод граждан,
уровня правосознания и правовой культуры, эффектив­
ности правовых средств в решении национальных, этни­
ческих, религиозных конфликтов и т. п.

Функции теории государства и права — это основные направления познавательной деятельности данной науки, обусловленные целями и задачами, стоящими перед ней и отражающими ее предмет и метод. Среди указанных функ­ций следует выделить;

       онтологическую — познание сущности государственно-
правовых явлений;

       эвристическую — открытие новых закономерностей в
развитии и становлении государства и права;

14


       методологическую — определение пути исследования
отраслевых и специальных юридических дисциплин;

       политическую —  разработка  принципов  управления
государством, осуществления государственной власти,
определение   направлений   деятельности   государства
внутри страны и в отношениях с иностранными госу­
дарствами;

       идеологическую — обоснование и  признание боль­
шой и растущей роли правосознания, правовой куль­
туры, осознания прав, свобод и обязанностей субъек­
тами правовой жизни;

       организаторскую — осуществление на практике тех или
иных теоретико-познавательных моделей, поиск решений
и подходов к массе острых социальных, государственно-
правовых проблем;

       прогностическую — основанное на определенных дан­
ных корректное предсказание, научное предвидение тен­
денций развития государственно-правовых процессов.

V. Место теории государства и права среди других наук определяется ее предметом, методом и социальной ролью.

Теория государства и права как система анализа законо­мерностей государственно-правовой действительности, до­бывания нового знания, его накопления и классификации, обмена и восприятия входит в область гуманитарного зна­ния.

В комплексе юридических наук теория государства и права влияет на отраслевые и специальные (прикладные) юридические науки, относится к фундаментальным юриди­ческим наукам.

Ее значение состоит в том, чтобы:

    сводить воедино, в единую систему все знания о госу­
дарственно-правовых закономерностях;

15


унифицировать и стабилизировать понятийный аппарат юридической науки, единый язык (терминологию):

служить методологическим основанием отраслевым и специальным юридическим дисциплинам;

углублять предмет юриспруденции, обогащать ее мето­дологический багаж за счет специальных и частичных методик, исследований норм и условий правового регу­лирования в тех или иных областях государственно-правовой деятельности;

способствовать межотраслевому взаимодействию гума­нитарных, естественных и точных наук.


ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1.      Как можно определить теорию государства и права?

2.      Что является предметом теории государства и права?

3.      Какие составляющие образуют предмет теории госу­
дарства и права?

4.      Что такое методология науки?

5.      Из чего состоит методология теории государства и
права?

6.      Как можно охарактеризовать обще- и частно-науч­
ные методы?

7.      В чем состоят цели теории государства и права?

8.      Каковы ее задачи?

9.      Каковы функции теории государства и права?

10.  Какое место занимает теория государства и права
среди других общественных и юридических наук?

Мплстгрство юстици УкраТпи Б I Б Л I О Т Е К А


ТЕМА 2

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

I. Общая характеристика догосударственного состояния П. Причины возникновения государства (материалисти­ческая версия)

III.    Признаки государства

IV.     Теории происхождения государства

V. Особенности происхождения права

I. Общая характеристика догосударственного состояния.

Если придерживаться исторической, эволюционной (ма­териалистической) точки зрения, то следует признать, что государственно-организованному обществу предшествова­ло первобытное общество, которое характеризовалось, в частности:

в сфере хозяйства:

       низким уровнем развития производительных сил,

       общественной собственностью на средства производства,

       половозрастным разделением труда,

       коллективными формами деятельности,

       уравнительным   распределением   произведенного   про­
дукта,

       слабой эффективностью общественного производства;


в сфере общественных отношений:

имущественным и социальным равенством, первобыт­ной демократией,

отсутствием четких отличий между правами и обязанно­стями.

наличием социальных агрегатов: рода, фратрии, племе­ни, впоследствии семьи.

принципиальным совпадением индивидуальных и об­щих интересов.

сознательным и добровольным исполнением задач;

во властно-управленческой сфере:

отсутствием отношений господства и порабощения,

отсутствием особого политического аппарата управле­ния,

всеобщим управлением делами общины.

наличием выборных властных структур: совета рода, племени, вождя, старейшин, жрецов, военачальников,

осуществлением властных функций под контролем народа;

в сфере социальных регуляторов:

наличием зачатков морали, традиций, обычаев, религии, этики, эстетики, технических норм,

неразработанностью и синкретическим (слитным) ха­рактером социальных норм при их большой эффектив­ности.

большим удельным весом запретов, табу наряду с раз­решениями.

гарантированностью социальных регуляторов привыч­кой, общественным мнением, силой авторитета старей­шины, кровнородственными узами,

отсутствием какой-либо фиксации норм;

19


в сфере духовных отношений:

       духовным единством общества,

       господством религиозных представлений,

       единой волей рода (племени) как основанием легитим­
ности тех или иных управленческих решений,

       мифологическим творчеством, эстетическим освоением
мира   при   сохранении   жестких   средств   воздействия
(кровной мести, изгнания из рода и т. д.);

II. Признаками разложения первобытнообщинного строя и причинами возникновения государства и права inter alia в соответствии с избранной позицией следует считать:

в сфере экономики:

       крупные общественные разделения труда,

       совершенствование орудий труда, технологий, накопле­
ние опыта,

       рост производительности труда,

       появление избыточного продукта и на его основе част­
ной собственности:

в сфере общественных отношений:

       присвоение избыточного продукта,

       имущественное расслоение общества и появление анта­
гонистических классов.

       укрепление и распространение моногамной семьи,

       раскол и противостояние интересов,

       распространение принуждения как основной гарантии
выполнения социальных задач,

       эксплуатацию рабов и соплеменников;

в сфере власти, управления:

    неэффективность родоплеменных институтов, основан­
ных на уважении старших и авторитете вождя,

20


       закрепление и освящение отношений господства и пора­
бощения,

       сосредоточение власти у особого политического аппара­
та управления, выделившегося из общества,

       ликвидацию первобытной демократии и контроля наро­
да над выборной властью, самоуправления,

       переход от выборной власти к авторитарной власти,

       осуществление  власти  не  в  интересах  всех,  а только
имущей, руководящей верхушки;

в сфере социальных регуляторов:

       неэффективность первобытной морали, обычаев, тради­
ций для регулирования новых отношений,

       появление права как закрепленной воли господствующе­
го класса,

       разграничение и совершенствование социальных норм.

       фиксацию права и обязывание всех к его насильствен­
ному осуществлению,

       гарантированность новых регуляторов с помощью сило­
вых структур,

       увеличение сферы правового регулирования;

в сфере духовных отношений:

       раскол духовного единства общества,

       появление антагонизмов,

       усиление религиозных начал и прямое их использование
в интересах господствующего класса,

       навязывание воли и интересов господствующего слоя
всему обществу,

       определение идеологии, ценностей и стандартов жизни
господствующим слоем.

21


III. Признаки возникшего государства

1. Особый аппарат публичной власти, который:

не совпадает с населением; отделен от народа; специализируется на управлении;

вооружен, имеет в своем распоряжении тюрьмы, сило­вые структуры.

Отличия государственной власти по сравнению с вла­стью в родовом обществе:

    предметно-материальные (особый  отряд  вооруженных

людей);

       системно-структурные (иное строение);

       функциональные (специализация и усложнение функций);

       генетические (иное происхождение, образование).

2.  Территориальный  принцип организации  населе­
ния, что позволяет:

       отказаться от принципа кровнородственных связей;

       перейти к административно-территориальному делению;

       определить    территориальную    дислокацию    аппарата
публичной власти (центральные и местные органы);

       установить пространственные границы публичной власти;

       учредить гражданство и подданство.

3.  Займы и налоги, установленные законом, обяза­
тельные  платежи   налогоплательщиков   заранее  уста­
новленного размера в определенные сроки:

       отличаются  от хаотических  и  произвольных  поборов
(дани) в родовом обществе;

       позволяют обеспечивать деятельность государственного
аппарата (выплату зарплаты так называемым бюджетни­
кам);

22


    позволяют аккумулировать средства для инвестирования
в те или иные сектора экономики, выполнения социаль­
ных программ.

4.      Право — более эффективный и универсальный соци­
альный регулятор, принципиально отличающийся от тех,
что существовали при родовом строе (его характеристика в
следующих главах).

5.      Государственный суверенитет — независимость и
самостоятельность внешней и внутренней политики госу­
дарства, предполагающий:

 

       верховенство и универсальность (распространяется  на
всех субъектов) власти;

       обладание законодательными полномочиями;

       деятельность  силовых структур,  государственных  ин­
ститутов, юридических процедур, свойственных только
государству.

Разновидности появления государства:

в античности (Европе):

       наличие, как правило, частной собственности на землю;

       появление полисной формы государства;

       общественная стратификация на основе имущественного
расслоения (соплеменники — греки обращаются в ра­
бов, богатые правят (Афины));

       социальная борьба на почве не/знатного происхождения,
различий статуса — граждане, рабы, иноплеменники и
т. п., знатные правят в государстве (Рим);

       завоевание  и  заимствование  государственно-правовых
институтов (германцы);

       отсутствие рабовладения в широких масштабах и ран­
нефеодальная ступень как начальная стадия государст­
венности (германцы, славяне).

23


на Востоке:

       более ранний период;

       несколько центров (регионов) появления государственно­
сти;

       влияние географических и климатических условий;

       отсутствие, как правило, частной собственности на зем­
лю;

       влияние сельской общины на процессы образования го­
сударства;

       деспотические  (тиранические)   формы   государствен­
ности.

IV. Плюрализм точек зрения по вопросу происхожде­ния государства объясняется:

       разнообразием  конкретно-исторических условий  обра­
зования государств;

       отдаленностью и длительностью этих процессов;

       влиянием различных факторов;

       отсутствием ясных и достаточных документальных дан­
ных;

       наличием двух принципиально отличных позиций:

 

1)        позитивистской, (про)марксистской (классы, антаго­
нистическая классовая борьба, частная собственность, спо­
соб производства, формации);

2)        цивилизационной (учет не только и не столько эко­
номики, но и других нематериальных факторов культуры,
не  только   борьбы,   но   и   сотрудничества,   социального
партнерства).

Сущность происхождения государства понятна из со­поставления различных теорий.

24


Патриархальная теория

Договорная теория

Наиболее видный представитель

Аристотель

Томас Гоббс

Время разработки

IV в. до н.э.

XVII в.

Главная идея

Разросшаяся семья основа государства

Заключенный общественный договор — начало государственности

Отличия:

Догосударственное состояние урегулировано, организовано, безопасно

Естественное состояние анар­хии, неурегулированности, войны

Есть социальные институты (семья), общество

Отсутствуют какие-либо социальные связи, нет общества

Отличия:

Права у каждого, но в опреде­ленном, ограниченном объеме

Права у каждого ничем не ограничены

Существует собственность

Собственность отсутствует

Основа легитимности государства — следование нравам и обычаям старины

Основа легитимности государственной власти — общественный договор

Государство появляется постепенно эволюционно

Государство возникает «скачком», революционно

 

Наиболее видные представители и разработчики

Идеологи христианства: Григорий Богослов, Василий Великий, Блаженный Августин

Основоположники марксизма: К.Маркс, Ф.Энгельс, В.И.Ленин

Время разработки

Первые века (11-V) христианства

XIX-XXbb.

25


Продолжены

 

Патриархальная теория

Договорная теория

Главная идея

Идея креационизма — государство, власть, право —-созданы Богом, творцом

Государство создается людьми (классом) как аппарат насилия меньшинства над большинством

Мировоззренческая основа:

Философия идеализма

Философия материализма

Сознание, дух, но не материальное богатство должны быть движущей силой

Экономические мотивы собственности — главная «пружина» государственно-правовых процессов

Любое земное государство несовершенно

Государство — один из глав­ных инструментов построения рая (коммунизма) на земле

Христианство не делит людей на касты и кланы

Классовое деление — важней­ший фактор государственно-правовых процессов, равенство внутри трудящегося класса

Людьми должна двигать христианская любовь, зло не может уничтожить зло, вла­сти следует подчиняться

Классовая борьба, антагонизмы образуют государство, меняют его формы, приводят к наси­лию, восстанию против властей

Божественный промысел руко­водит процессами становления и жизнедеятельности государ­ства

Строгие, научно-обоснованные экономические закономерности приводят к появлению госу­дарства и определяют его жизнь, сменяют общественно-экономические формации

Цель появления и существова­ния государства — сотериоло-гическая(содействовать спасе­нию людей для Царствия Божия)

Цель появления и существова­ния государства — эвдемони-ческая (наслаждение, потреб­ление, удовлетворение растущих потребностей людей)

26


'.■^Окончание

 

Патриархальная теория

Договорная теория

С момента образования государства за единство (симфонию —- в идеале) светской власти и священства

Разделение властей, резко про­тив сотрудничества с церко­вью, отрицание религии как «опиума для народа»

Божественное происхождение власти, даже тиранической, предпочитает монархическую (органическую) форму правле­ния, царь — помазанник Божий, убийство царя — величайший грех

Насилие, «винтовка рождает власть» даже демократиче­скую, социалистическую; предпочтение республикан­ским формам, казнь царя — «геройство» революционеров

Царь-Батюшка, отец народа, стоит над борьбой партий

Царь — «душегуб», возглавляет полицейско-бюрократическую пирамиду

Процессы происхождения права, сходные в принципе с процессами происхождения государства, имеют некоторые отличия.

Приоритет в становлении права принадлежит антично­сти (Греция, Рим). Причины этого:

       особый характер культуры (высокий уровень общест­
венного развития, государственная религия (политеизм.
христианство);

       динамизм и открытость социальной жизни.

       оро-акустическая атмосфера, породившая демократизм и
республиканизм;

       совершенное правосознание и правовая культура;

       развитые хозяйственные связи, основанные на частной
собственности.

27


ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Как можно охарактеризовать догосударственное, до-!
политическое общество?                                                       :

2.     Каковы причины возникновения государства?              ;.

а) в сфере экономики                                                        {

б) в области общественных отношений                           1

в)  в сфере управления.                                                      ,

3.     Укажите признаки государства.

4.     Что такое публичная власть?

5.     В чем сущность территориального принципа органи­
зации населения?

6.     Что такое суверенитет государства?

7.     Почему важны такие признаки государства, как право
и налоги?

 

8.        Каковы особенности  происхождения  государства  и
права у разных народов?

9.        Сопоставьте различные теории происхождения госу­
дарства.

10. В чем состоят особенности происхождения права?


ТЕМАЗ

ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

I. Сущность и явление, содержание и форма в теории го­
сударства и права

II. Теории, объясняющие сущность права

III.    Принципиальные подходы к праву

IV.     Теории, объясняющие сущность государства

V. Принципиальные подходы к сущности государства

I. Сущность — единство самых важных качеств, корен­ных атрибутов феномена или предмета, благодаря которым он существует и действует именно так, а не иначе.

Сущность государства и права — это их внутренняя, относительно устойчивая качественная основа, отражаю­щая их истинную природу и назначение в обществе (родо­вое понятие).

Явление — то или иное обнаружение (выражение) пред­мета или феномена, внешний облик его существования.

Явления в государстве и праве — это их видимый об­раз, подвижная, изменчивая сторона их бытия.

Содержание — единство всех составных элементов, внутренних связей и процессов, даже непостоянных и не­существенных свойств (модусов) (видовое понятие).

29


Содержание государства и права ощутимо отличает их на разных этапах исторического развития.

Форма — способ существования и выражения содержания, его внешняя (иногда внутренняя) организация (структура).

Форма в государстве — способ организации и осуще­ствления власти, форма в праве — способ его выражения, отражающий его содержание, это его определенность.

Сущность, т.е. совокупность неотъемлемых, важнейших свойств и признаков права и государства, сложна и проти­воречива, содержание отличается богатством, форма — за­мысловатостью, поэтому их проявления (явления) могут быть самыми различными.

II. Точка зрения, фокусирующая внимание на том или ином проявлении права, предстает отдельной теорией или школой. Существует целый ряд различных теорий. Од­ной из наиболее распространенных остается материали­стическая, (нро)марксистская теория права.

Разработчики — основоположники марксизма (Мани­фест коммунистической партии, 1847г. и другие работы).

Время появления — 40-е годы. XIX в.

Сущность теории:

       право определяется  в  конечном счете экономическим
базисом общества;

       право не может быть выше экономического базиса, у не­
го нет своей истории;

       право старой социально-экономической формации нуж­
дается в сломе, ибо не может обслуживать после рево­
люции новые экономические отношения;

       право «засыпает» на рубеже коммунистического обще­
ства, переходя в нравственные нормы;

право рождает не только экономическая необходимость, но и антагонистическая классовая борьба;

30


       право всегда классово, даже в условиях развитого со­
циализма, когда оно становится общенародным;

       процессом развития права руководит коммунистическая
партия.

Особенность теории — подчеркивание очевидной связи права с экономикой, формами собственности, с политикой и борьбой за власть.

Недостатки заключаются в отрицании (полностью или
частично) влияния, иногда решающего, других факторов на
зарождение и развитие права; недооценке права как куль­
турного феномена.                                                                »

Нормативистская теория права                                 ъ

Разработчик — Ганс Кельзен.

Время появления — 30-40-е годы XX в.

Сущность теории:

       право следует объяснять в «чистом виде», рассматривая
его «как оно есть», т. е. законы и другие официальные
нормативные акты;

       политика, идеология, философия анализируют содержа­
ние законов и дают им моральную оценку («хороший» и
«плохой»);

       право изучает «чистая теория права», т.е. наука о долж­
ном (легистика — от lex. legis - - закон);

       право есть правило должного поведения, предусматри­
вающее санкции за его нарушение;

       право — это требование должного, вытекающее из дру­
гих, более высоких требований должного;

       право — иерархическая  система  норм,  возглавляемая
гипотетической «основной нормой».

Достоинство теории заключается в выделении свойств права: нормативности, иерархичности,структурности;

31


3(


Недостаток теории — в неопределенности «основной нормы», механическом сведении права к закону.

*

Психологическая теория права

Наиболее видный представитель — Л.И. Петражиц-кий.

Время разработки — конец XIX — начало XX вв. Сущность теории:

       главный  источник  права    сфера  иррационального,
чувства, инстинкты;

       право — продукт психики, характера человека, эмоций,
переживаний, первичных по отношению к разуму;

       право не зависит от государства, экономики, классов,
классовой борьбы;

       существует право официальное, позитивное, идущее от
государства (гетерономное — от греч. heteros — другой
чужой,
nonius — закон);

       право неофициальное, отдельного человека или соци­
альной группы, интуитивное (автономное — от греч.
autos — сам, nomos — закон);

       у  первого  (официального)  права  внешние  источники
(кодексы, законы, обычаи), второе — результат внут­
реннего самоопределения индивида;

       интуитивное право чутко реагирует на изменения жиз­
ни,  формулирует  принципы  правопорядка,  оказывает
влияние на официальное право;

       официальное право испытывает давление права интуи­
тивного, усваивает его аксиомы;

       отсутствие взаимодействия права автономного и гетеро­
номного, «разлад» между ними вызывает социальные
потрясения.

32


Достоинство теории в том, что она фиксирует связь права с волей человека, со свободой выбора, с психологией; недостаток — в субъективизме.

Социологическая школа права

Ее видный представитель в США — Р.Паунд.

Время разработки — начало XX в.

Сущность:

       право есть режим упорядочения связей в обществе (по­
рядок отношений);

       право отождествляется с судебными (административными)
решениями (приговорами) независимо от их содержания;

       указанные решения не просто правоприменительные ак­
ты, а выражение общего порядка, потребностей, интере­
сов общества;

       судебный прецедент, а не нормативный акт есть основ­
ной источник права;

       судьи связаны не столько законами (статутами), сколько
прецедентами других (особенно вышестоящих) судов;

       законы живут в судебных решениях («живое право»), а
не сами по себе («книжное», «мертвое право»);

       «книжное»  право есть только «предсказание»,  «ре­
цепт» того, что может случиться,  как могут разви­
ваться события;

       «живое право» живет в правоотношениях, в реальных
правах и обязанностях людей, установленных судебным
(административным)   решением,   отсюда     правовой
реализм.

Достоинство теории заключается в ее широком подходе к праву, учет социальной среды;

недостатки — в возможности судебного (администра­тивного) усмотрения, нарушения законности.

33

2   Теория государства и права


HI. Существуют и иные теории, претендующие на пони­мание права на основе тех или иных его проявлений. Раз­личные правовые теории могут быть сгруппированы в рам­ках двух принципиально несхожих подходов к праву.

 

Позитивистский подход

Либертаристский подход

Право отождествляется с зако­ном

Различает право и закон

Право — это любые акты, исхо­дящие от государства, формаль­но верные, соответствующие процедуре, общеобязательные

Требование формальной опре­деленности, универсальности, нормативности необходимо, но главное содержание права со­ставляют неотчуждаемые права и свободы человека

Принудительность и формаль­ная корректность составляют сущность права

Сущность права не насилие, а свобода; принуждение необхо­димо для защиты права от на­рушений, а не для подавления свободы

Нет естественного права и ка­кого-либо еще права, кроме то­го, что существует в законе

Есть право помимо закона: ес­тественное, международное, церковное (божественное), пра­вовые идеи, фактически уста­новившийся порядок

Оценки действующего права не влияют на его сущность; даже произвол законодателя, возве­денный в закон, есть право

Государственная воля может быть в праве, но она должна признавать, соблюдать и защи­щать права и свободы граждан

Достоинство подхода — в осоз­нании важности, формальной определенности права, недоста­ток — в его «узком» понимании. Характерным примером может служить материалистическая марксистская теория

Достоинство подхода — в его демократической направленно­сти, недостаток — в определен­ной размытости правовых кри­териев. Характерный пример психологическая теория права.

Выяснив сущность и явление (форму и содержание) в праве, можно перейти к его понятию путем отвлечения от

34


конкретных особенностей отдельных типов (видов) права и выделения его самых общих свойств. Таким образом:

       в обыденном смысле право — те права (полномочия),
которые принадлежат индивиду;

       для профессионала, юриста право — совокупность пра­
вил, исходящих от государства и поддерживаемых им (в
том числе и с помощью принуждения) в качестве мас­
штаба (средства) решения юридических дел;

       в докторинальном (научном) понимании право — исто­
рически   обусловленная   мера   человеческой   свободы,
обеспечивающая динамическое равновесие между лич­
ным интересом и общественной необходимостью.

IV. Подобно тому, как были рассмотрены парные фило­софские категории в праве, можно подойти и к пониманию государства. Последнему также свойственно богатство со­держания и формы, сложность и противоречивость сущно­сти и, естественно, разнообразие ее отдельных проявлений.

Существуют (и существовали в прошлом) теории, беру­щие в качестве основы ту или иную грань (явление) госу­дарства и пытающиеся объяснить на этом основании его сущность, формы, цели и пути развития.

В качестве примера можно выделить несколько теорий, освещающих сущность государства:

Марксистская теория государства Разработчики — основоположники марксизма. Время появления середина XIX — начало XX вв. Основные идеи:

       государство есть организованное насилие одного класса
над другим;

       государство есть надстройка над экономическим базисом;

       суть государства досоциалистических формаций — экс­
плуатация подчиненных (угнетенных) классов.

35


Особенность теории — жесткая связь государственных процессов с классовой борьбой и экономикой; недостаток — очевидная идеологизация.

Элитарная теория государства Разработчики — Г. Моска, В. Парето. Время разработки рубеж XIX-XX вв. Основные идеи:

       везде, не исключая государственного управления, суще­
ствует элита, «лучшие люди»;

       элита, «политический класс» руководит в государстве,
пополняя свои ряды наиболее талантливыми представи­
телями нижестоящих элит (ротация элит) и освобожда­
ясь от неспособных;

       народ  имеет  возможность  контролировать  «верхи»  и
влиять на борьбу за власть с помощью избирательных
механизмов.

Достоинство теории заключается в трезвой констата­ции ограниченного круга субъектов реализации власти; недостаток — в видимом антидемократизме.

Технократическая теория государства (варианты — менеджеризм, новое индустриальное общество. Представители — Дж.Бэрнхем, Д.Белл. Время разработки — 20-е, 60-70-е годы. XX в. Основные идеи:

       в условиях научно-технической революции власть в го­
сударстве должна находиться у специалистов — управ­
ленцев, технократов;

       информация становится главным фактором власти;

       электроника революционизирует государственное упра­
вление.

Достоинство теории — утверждение большого значения науки и техники (включая ЭВМ) в государственной жизни; 36


недостаток

ской среды.


самоустранение человека из управленче-


Теория «плюралистической демократии» («государ­ство всеобщего благоденствия»)

Представители — Д.Кейнс, М.Дюверже. Время разработки — середина XX в. Основные идеи:

       государство надклассово, выражает интересы всех слоев
(страт) общества;

       политические, общественные организации корректиру­
ют государственную политику;

       государство обеспечивает высокие стандарты жизни для
всех.

Достоинство теории — отражает достигнутый уровень жизни в развитых странах, интересы и права человека;

недостаток — известная идеологизация реальных позиций.

Для лучшего понимания многочисленных теорий, часто стыкующихся друг с другом, можно сравнить их крайние по­ложения по тем или иным аспектам сущности государства.

 

Марксистская теория

Немарксистская теория

экономический аспект государства

Современное государство, какова бы ни была его форма, есть по своей    сути    капиталистическая машина   господства    капитали­стов, идеальный совокупный ка­питалист

Государство есть механизм обеспечения гражданину опре­деленной доли общественного богатства, способ участия гра­ждан в доходах

классовая сторона

Государство возникло как про­дукт классового общества, в ко­тором антагонистические инте­ресы   борющихся   классов   не могут быть примирены

Государство — показатель зре­лости гражданского общества, усложнения хозяйственных свя­зей, оно смягчает обществен­ные противоречия

37


Окончание


Марксистская теория


Немарксистская теория


политический аспект


Это организация экономически
господствующего класса, кото­
рый с помощью государства
становится и политически гос-
подствующим классом
__________


Государство обеспечивает воз­можность участия граждан в принятии политических реше­ний


социальный аспект


Государство есть машина для поддержания господства мень­шинства над большинством


Современное государство отли­чается широкой социальной ба­зой. Государство есть инстру­мент общества


управленческий аспект


Государство сводится к выде­ленному из человеческого об-щества аппарату управления


Государство есть официальный и действительный представи­тель всего общества


V. Существующее разнообразие теорий о сущности го­сударства, думается, можно свести к двум принципиаль­но различным подходам (по аналогии с теориями право­выми):

 

Позитивистский подход

Либертаристский подход

Суть государства — власть, сила, не ограниченная правами граж­дан, целями и интересами обще­ства

Государство есть необходимый инструмент общества, подчи­ненный его целям и интересам

Государство стоит над индиви­дом и обществом

Государство стоит ниже инди­вида и общества

Государством может считаться любая властная организация в обществе, самая могуществен­ная на данный момент и оформленная законами

Государственная воля, прису­щая праву, должна признавать, соблюдать, защищать свободу граждан; государство — это власть, подчиненная праву

38


Окончание

 

Позитивистский подход

Либертаристский подход

Государство по своей воле мо­жет дать права гражданам (го­сударство законности), но мо­жет и не дать (деспотическое государство)

Государство не вольно давать или не давать права гражданам, ибо фундаментальные права и свободы — естественны

Государство первично по от­ношению к праву, оно творит право; без государства право не может появиться или осущест­вляться

Первичны естественные права человека и гражданина, эти права существуют до и помимо государства

Государство в любой момент может отменить предоставлен­ные законодателем права

Государство не может даровать и отменять естественные права

Любой властный акт государ­ства, оформленный соответст­вующим образом и сопровож­даемый принуждением, право­мерен и законен

Акты государства, ограничи­вающие фундаментальные че­ловеческие права и свободы, незаконны

На известную раздвоенность в понимании сущности го­сударства указывал выдающийся русский теоретик И.А. Ильин'.

 

Государство как учреждение

(больница, вуз)

Государство как корпорация

(садово-огородное товарищество)

Строится сверху (учреждается вышестоящими органами)

Строится снизу активными, полномочными людьми, объе­динившимися по своей воле

Люди получают от учреждения благо, пользу, но не формируют ни своего общего интереса, ни общей цели

Люди имеют общий интерес, вольный признать или отверг­нуть управленческую структуру

У людей нет возможности дей­ствовать от лица учреждения

Если признают устав корпорации, то имеют полномочия действовать

Ильин И.А. Общее учение о праве и государстве // Собр. Соч.: В 10 т. М., 1994. Т.4.

39


Окончание

 

Государство как учреждение

(больница, вуз)

Государство как корпорация

(садово-огородное товарищество)

Люди пассивно воспринимают от учреждения заботу, услуги, но не их слушают, а они сами слушают­ся; само учреждение решает, при­нять ли их и на каких условиях, какой распорядок дня установить

Члены корпорации сами фор­мулируют цели, задачи органи­зации, принимают устав, выби­рают руководящие органы, отзывают их, требуют отчета, контролируют и т.п.

Деятельность учреждения начина­ется с решений его руководства, люди не выбирают орган в учреж­дения, не имеют права их сменять

Деятельность корпорации на­чинается с индивидуума, его интереса, прав, свобод, на ос­нове голосования

Реализуется принцип опеки над заинтересованными людьми, к уставу учреждения опекаемые не касаются, не могут требовать отчета

Реализуются принципы само­управления, солидарность инте­ресов, свободно принимающих или отвергающих те или иные решения

То или иное проявление сущности государства И.А. Ильин ставил в зависимость от ряда условий.

Разобравшись с сущностью и явлением государства, аб­страгируясь от деталей, можно перейти к его понятию; ис­пользуя логические, точные языковые средства выражения дать его определение. Таким образом:

       государство в обычном смысле — это официальная власть;

       в профессиональном смысле — это организация полити­
ческой власти в обществе, осуществляющая свои задачи с
помощью права, которое обеспечивает права и свободы
гражданина;

       в научном (доктринальном) смысле — это исторически
возникшая из общества политическая организация суве­
ренной публичной власти, обладающая силовым и ре­
сурсным потенциалом, возможностью издавать законы и
взимать налоги для эффектного и легитимного воздей­
ствия на это общество в целях обеспечения его интегра­
ции и взаимодействия его структур.

40


ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Как следует охарактеризовать сущность государства,
права?

2.    Что такое явление применительно к государству и праву?

3.    Что понимается под содержанием и формой государ­
ства и права?

4.    Каковы существующие в современной науке принци­
пиальные подходы к государству и праву?

5.    Какова суть материалистической (марксистской) тео­
рии права?

6.    В чем смысл нормативистской теории права?

 

7.      Каковы важнейшие постулаты психологической тео­
рии права?

8.      Что такое социологическая теория права?

9.      Какие Вам известны теории, объясняющие  сущность
государства?

10. Дайте определение права, государства.


ТЕМА 4

СОДЕРЖАНИЕ ПРАВА

И ГОСУДАРСТВА РАЗЛИЧНЫХ

ИСТОРИЧЕСКИХ ЭПОХ (ТИПОВ)

I. Понятие исторического типа государства и права

II.  Общие черты государства и права различных истори­
ческих эпох (типов)

III.   Особенности содержания права и государства раз­
личных  исторических  эпох  (типов):   рабовладельческого,
феодального, буржуазного, социалистического, постсоциа­
листического.

I. Понятие исторического типа государства и права.

Распространенное до сих пор в постсоветской государ­ственно-правовой науке понятие «тип государства и права» обозначает в марксистском понимании совокупность ха­рактерных, взятых в единстве признаков государства и пра­ва, выражающих классовую сущность и условия развития государства и права определенной общественно-экономи­ческой формации.

Однако возможно и иное понимание «типа государства и права» — не как центральной, стержневой категории оп­ределенной системы мышления, а как одного из многих возможных оснований (fundamentum classificationis) для 42


теоретического и исторического анализа государственно-правовых процессов. В этом смысле понятие «тип государ­ства и права» можно использовать как границу, рубеж для отделения общепринятых в науке (не только государствен­но-правовой) исторических эпох — древнейшей, древней, средневековья, новой и новейшей.

II. При этом общие черты государства и права прошед-ших эпох (типов) будут состоять не в эксплуатации угне­тенных классов, частной собственности и т. п., а именно в сущности данных феноменов.

Сущность государства и права как определенных соци­альных понятий остается неизменной, а их содержание постоянно меняется. На содержание государства и права влияют уровень культуры, хозяйства, внешние условия, традиции и т. п. В силу этого невозможно спутать разные государства и право или одно и то же государство и право разных исторических эпох (типов).

Таким образом, сущность государства и права понятие родовое. Род — основная надвидовая таксономическая ка­тегория (ранг) в юридической систематике. Как и в других науках, род (сущность) объединяет отдельные виды.

Понятие «содержание» уже видовое. Например, древнее (рабовладельческое), средневековое (феодальное), буржу­азное, социалистическое государство — это его виды, раз­лично их содержание, но, по существу, их можно объеди­нить в единый род (государств).

Точно так же отдельные виды животных (лесная, ка-" мышовая, сиамская и др.) объединяются  в род кошек, разные виды средств передвижения (лимузин, автобус, грузовик и др.) составляют родовое понятие автотранс­порта и т.д.

43


III. Разобрав общеродовое понятие «сущность» (см. те­му 3), следует перейти к особенному, т. е. к содержанию, к тому, что является характерным для государства и пра­ва определенного типа, той или иной исторической эпо­хи (при этом за основу возьмем наиболее совершенные образцы).

Ясно, что категория «исторический тип государства и права» должна быть интерпретирована как категория видо­вая, содержательная.

А. Характерные отличительные черты содержания древнего (рабовладельческого) типа права (на примере римского права):

       рабовладельческий тип  права — наиболее  ранний  из
всех типов права;

       рабовладельческое  право  имеет  наиболее длительный
период жизни (тысячи лет);

       рабовладельческое, римское право выработало:

понятия права: a) scientia — наука, б) ars — искусст­во, в) notitia — правовая информация, сведения;

основные юридические категории (закон, закон­ность, ответственность и т. п.) и принципы (нельзя нака­зывать дважды за одно нарушение и т. п.);

    римские юристы разделяли право на:

материальное и процессуальное; частное (privatum) и публичное (publicum); гражданское {civile), общенародное {gentium) и есте­ственное {naturale);

       римские юристы выделяли источники права, разрабаты­
вали норму права, правовые институты, отрасли права;

       в римском праве наиболее развита отрасль гражданского
права;

       римское право тесно связано с языческой и христиан­
ской религией;

44


       римское   (как   и   греческое)   право   обусловлено   оро-
акустическим характером античной культуры;

       римское право отличается высоким уровнем правосоз­
нания и непререкаемым авторитетом римских юристов
(Папиниан, Гай, Ульпиан, Павел, Модестин и др.);

       римское право — наиболее совершенный тип права, ос­
нованный на частной собственности.

Характерные отличительные черты содержания древнего (рабовладельческого) типа государства (на примере стран Востока и античности):

       рабовладельческое государство — исторически первый
тип государства;

       имеет наиболее длительный период развития в истории
государственности;

       отсутствие, как правило, частной собственности на зем­
лю и сильное влияние сельской общины на государства
Востока;

       наличие, как правило, частной собственности на землю
и сильное влияние городской общины на государство в
Древней Греции и Древнем Риме;

       появление большинства из известных сейчас государст­
венных форм (царства, империи, республики) и таких
уникальных, как полис — город — государство;

       становление первых в истории государственных инсти­
тутов (государственного аппарата, органов), принципов
их организации, деятельности и т. п.;

       тесная связь государства с религией, обожествление
личности главы государства (особенно в странах Вос­
тока);

       выработка (в Древней Греции) демократического поли­
тического режима, принципов республиканизма.

45


Ь. Характерные отличительные черты содержания средневекового (феодального) типа права (на примере Западной Европы):

       достаточно длительный период существования — тыся­
чу лет от падения Рима до первых буржуазных револю­
ций;

       партикулярное (от лат. particula — частица) право на на­
чальном этапе;

       сословный характер — неравенство в материальном и
процессуальном праве представителей разных сословий;

       существование наряду со светским правом (феодаль­
ным, ленным, манориальным, королевским, городским
и т. п.) права христианского, церковного (канониче­
ского): папских булл, постановлений церковных собо­
ров и т. д.);

       наиболее разработанной отраслью является земельное
право, но происходит становление и других отраслей
права: финансового, бюджетного, торгового и др.;

       отсутствуют национальные правовые системы  (и тем
более международные правовые семьи), есть конкрет­
ные   памятники   феодального   права   в   определенных
странах в отдельные периоды времени;

       достаточно жесткий характер права (особенно в отно­
шении   низких  сословий),   разрешен   инквизиционный
процесс, пытки, смертная казнь, широкая система нака­
заний и т. п.;

       закрепление крепостной зависимости, отношений васса­
литета;

       активная рецепция римского частного права;

       заметное присутствие в более поздних правовых эпохах
наследия   феодализма  (цензы,  льготы,   преимущества,
представительства и т. д.);

46


       специфические  источники (уставы, жалованные  гра­
моты, наиболее распространенный источник — обы­
чай и т. д.);

       представление о силе (potentia) как основании права с
XVI в.

Характерные отличительные черты содержания средневекового (феодального) типа государства (на примере Западной Европы):

       длительное время существования;

       деление   феодальной   государственности   на   периоды:
синьориальной монархии, раздробленности, сословного
представительства и абсолютизма;

       преимущественные государственные формы; монархия
(абсолютная — на последнем этапе) и аристократиче­
ская республика;

       содержание феодального государства периода сословно­
го представительства и абсолютизма отличается значи­
тельной сложностью  и  полнотой.  Во  многих странах
(России, Франции, Англии) сформировалось националь­
ное, суверенное, независимое, централизованное госу:
дарство;

       сложился в своих основных элементах государствен­
ный  механизм;   включивший  военное  (национальная
постоянная    армия),    правоохранительное    (полиция,
жандармерия), финансовое,  налоговое, дипломатиче­
ское ведомства;

       тесное единство светской власти с церковью (часто с
подчиненным положением светского государства Вати­
кану);

       новые аспекты внешнеполитической деятельности госу­
дарства (оформление в основном современной полити­
ческой карты Европы).

47


В. Характерные отличительные черты содержания буржуазного типа права (на примере Западной Евро­пы):

       равенство всех перед законом;

       формальное равенство;

       отказ от основных сословных привилегий;

       формирование национальной правовой системы и от­
дельных правовых семей;

       развитие концепции прав человека в соответствии с ли­
беральной идеологией (на раннем этапе);

       право  кодифицировано  и систематизировано (система
законодательства во главе с конституцией);

       развитие антимонопольного, социального (после второй
мировой войны), делегированного законодательства;

       развитие унификационных и интеграционных процессов
в праве (конец
XX — начало XXI вв.);

       примат международного права;

       важнейшие источники права — нормативный акт и нор­
мативный договор;

       появление новых отраслей права — экологического;

       фомоздкость права (разрастание массы законодательства),
неэффективность правового воздействия (борьбы с органи­
зованной преступностью, коррупцией, наркоманией).

Характерные отличительные черты содержания буржуазного типа государства (на примере первой де­сятки наиболее развитых стран):

   содержание буржуазного государства зависит от перио­
да его развития (домонополистического до 80-х годов
XIX в., монополистического (мировые войны и послево­
енные восстановления), современного (с последней тре­
ти
XX в.);

48


экономическая сторона деятельности буржуазного госу­дарства на первом периоде — невмешательство в эко­номику, на втором и третьем — все возрастающее уча­стие;

социальная сторона — более широкая социальная база, чем у феодального государства, определенная возмож­ность у населения (современный этап) влиять на приня­тие политических решений, но власть у крупного капи­тала;

идеология вначале вполне либеральная: у государства роль «ночного сторожа», на современном этапе — ско­рее консервативная (конец XX в.), глобализм (начало XXI в);

политика внешняя — колониальная (до начала 60-х го­дов XX в.). агрессивная (две мировые войны, участие в мировом сотрудничестве (Лига Наций, ООН), противо­борство с СССР (холодная война), взаимодействие в Ев­ропе (ЕЭС, Европейский Дом), но блоковый (НАТО) и силовой характер политики (размещение американских ракет в Европе, спецоперации в Ираке, на Балканах) ос­тался (современный этап), неравноправные отношения с «развивающимися» странами (проблема «север-юг»), глобализм;

политика внутренняя — социально-экономические и по­литические кризисы, конфронтация с рабочим движени­ем, появление радикализма, фашизма, марксизма; мно­гопартийность, демократизация (первый и второй периоды), высокие стандарты жизни, господствуют идеалы общества потребления (третий период);

государственные институты строятся по принципу разделения властей, государственный аппарат имеет тенденцию к разбуханию (бюрократизации), неэффек­тивность правоохранительной системы (безуспешная

49


борьба с мафией, распространением наркотиков, вы­сокий уровень общеуголовной преступности), выдви­жение на передний план исполнительной власти (де­легирование законодательства).

Г. Характерные отличительные черты содержания социалистического типа права (на примере СССР):

       право появляется в ходе социалистической революции, в
результате  слома  предыдущей   правовой  системы,  не
может наследовать какие-либо содержательные черты
прошлого права;

       право выражает волю трудящихся, оформляемую руко­
водящей (коммунистической) партией;

       право закрепляет государственную монополию, общест­
венную форму собственности на средства производства
и отрицает частную собственность:

       право закрепляет неравное представительство (на этапе
диктатуры  пролетариата)  и   равное  на  последующих
этапах;

       социалистическое право имеет некоторые общие черты с
правом буржуазным (романо-германским) континенталь­
ных европейских стран (но собственные отрасли, инсти­
туты), не знает деления права на частное и публичное;

       провозглашает (и в известной мере гарантирует) соци­
ально-экономические права граждан на зрелом этапе, но
не обеспечивает правовой защиты на предшествующих
этапах (массовые репрессии).

Характерные отличительные черты содержания со­циалистического типа государства (на примере СССР):

       появляется в результате революции (переворота, восста­
ния);

       первый период жизнедеятельности — этап диктатуры
пролетариата;

50


       однопартийная (как правило) система, руководство все­
ми процессами государственного строительства комму­
нистической (социалистической) партией, фактическое
сращивание государственного и партийного аппаратов;

       монополия государства в ряде секторов и направлений
деятельности (внешнеполитической, внешнеэкономиче­
ской);

       государственное планирование по всем  направлениям,
коллективизация на селе;

       внутренняя политика строится на плановых началах —
господство рабочего класса, представляемого компарти­
ей; отделение церкви от государства и школы от церкви;
преследование за православие даже в период так назы­
ваемых «оттепелей»; определенные достижения в кос­
мосе, ВПК, производстве некоторых видов промышлен­
ной   продукции;   хроническое   отставание   в   сельском
хозяйстве: авантюрные проекты переноса стока север­
ных рек на юг, неперспективности деревень, вырубки
винограда и т. п.;

       бюрократизация государственного аппарата, замедление
темпов экономического развития, сотрудничество с со­
юзниками (СЭВ, Варшавский договор), помощь странам
«третьего мира», противостояние Западу.

Д.  Характерные  отличительные  черты  содержания постсоциалистического права (на примере России):

       отказ от идеологизации (марксистско-ленинского пони­
мания) права;

       признание примата международного права, либеральных
концепций права, деление права на публичное и част­
ное;

       отказ от правового закрепления преимущественного по­
ложения социалистической (общественной) собственно­
сти;

51


       переход к принципу равенства всех форм собственности;

       приоритет прав человека и гражданина, ориентация на
Декларацию прав человека и гражданина;

       отказ от законодательного закрепления плановых зада­
ний,   отраслей   и   институтов,   присущих   социализму
(колхозное  право,  институт социалистической  собст­
венности);

       деидеологизация, департизация, плюрализм мнений, за­
крепленная правом свобода их высказывания;

       расширение гражданско-правовой сферы действия права
(новый Гражданский кодекс, новые принципы, субъек­
ты, возможности и т. п.);

       неэффективность и негарантированность правового ре­
гулирования, нарушение фундаментальных прав челове­
ка (задержка выплаты зарплаты бюджетникам и т. п.).

Характерные отличительные черты содержания постсоциалистического государства (на примере Рос­сии):

       переход к концепции разделения властей, введение по­
ста президента;

       отказ от однопартийной системы и переход к многопар­
тийной;

       отказ от государственного всеобъемлющего планирова­
ния и переход к рыночным механизмам;

       отказ от принципа: государство — опекун гражданина и
переход к принципу равного партнерства гражданина и
государства;

       социальное ориентирование рынка;

       коррупция и бюрократизация государственного аппарата
(фактически его удвоение — правительственная и пре­
зидентская вертикаль);

52


I


разгосударствление собственности, приватизация, фор­мирование среднего класса;

системный (экономический, финансовый, социальный и т. п.) кризис, организованная (международная, экономи­ческая, рецидивная и т. п.) преступность;

возрастание финансовой, продовольственной и т. п. за­висимости от Запада, фактически отход на позиции вто­ростепенной державы во внешней политике.


ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

\. Что такое исторический тип государства и права?

2.      Каково понимание категории «исторический тип» го­
сударства и права?

3.      Существуют ли общие черты государства и права раз­
личных исторических эпох (типов)? В чем они заключаются?

4.      Каковы особенности содержания рабовладельческого
права? Государства?

5.      Каковы особенности содержания феодального права?
Государства?

 

6.      Каковы особенные черты содержания буржуазного
права? Государства?

7.      Каковы особенности содержания социалистического
права? Государства?

8.      Каковы особенности содержания постсоциалистиче­
ского права? Государства?

9.      В чем особенности содержания государства и права на
Востоке?

10.  В чем особенности содержания современного этапа
государственности на Западе?


ТЕМА 5

ПРАВО В СИСТЕМЕ

НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ

I. Система нормативного регулирования

II.  Виды социальных норм

III.      Общие черты социальных регуляторов

IV.    Отличие права от других социальных регуляторов

V. Социальная ценность права

VI.  Принципы права

VII.  Источники (формы) права
V1H. Функции права

I.  Система нормативного регулирования — это сово­
купность социальных норм, выражающая объективную по­
требность общества в упорядочении его отношений.

Социальные регуляторы, поскольку являются таковыми, обладают свойством нормативности, т.е. способностью предписывать определенное поведение субъектам общест­венной жизни, попадающим в типичные, предусмотренные общей социальной нормой обстоятельства.

II.    Среди социальных норм различают:

   технические нормы, складывающиеся на основе физиче­ских закономерностей воздействия человека на природу

55


56


в процессе производственной деятельности (правила возведения зданий, обработки земли, оформления доку­ментов и т. п.);

обычай — правило, сложившееся в результате много­кратного повторения, существующее в силу механиче­ской привычки и представляющее стереотипизирован-ное поведение человека (обычай И. Канта выходить на прогулку ровно в 19 часов; необычное поведение — один раз в жизни он опоздал — вызывает удивление);

традиция — социальная норма, элемент культурного наследия народа, передающаяся от поколения к поколе­нию и сохраняющаяся длительный период времени (традиция античных греков проводить олимпийские иг­ры, прекращать военные действия на этот период и т. п.; нарушение традиции вызывает наказание);

морачь — социальная норма, выражающая автономную позицию индивида, его самостоятельную и сознатель­ную оценку окружающего, исходя из собственных пред­ставлений о добре и зле, должном, справедливом и т. п. (Пушкинская Татьяна с ее: «... но я другому отдана и буду век ему верна»; передача П.М. Третьяковым в дар Москве коллекции картин);

нравственность — социальные нормы, объективно сложившиеся в данной культуре и получившие идейное обоснование в виде этических позиций, идеалов, цен­ностей, нравов и норм человеческих отношений (по­всеместное служение женщин в лазаретах по примеру императрицы и великих княжон в период первой миро­вой войны);

религиозные нормы — правила, регулирующие поведе­ние верующих, принадлежащих к той или иной конфес­сии (десять заповедей Моисея у христиан или у мусуль­ман нормы шариата);


       корпоративные нормы — правила внутриорганизацион-
ного характера, установленные общественными объеди­
нениями и закрепленные в их уставах (правила участия в
конкурсе П.И. Чайковского, регламент проведения со­
ревнований, устав профсоюза);

       нормы эстетики — правила, закрепляющие критерии и
оценки прекрасного в области художественного творче­
ства людей (правила перспективы, «золотое сечение» в
архитектуре и т. п.);

       право — нормы должного поведения, установленные го­
сударством, законодателем, предполагающие санкции за
их нарушение (кодекс царя Хаммурапи, «Правда» Яро­
слава).

III. Общие черты социальных регуляторов:

       соответствуют достигнутому обществом уровню куль­
туры и социальной организации;

       возникли в обществе в процессе его исторического раз­
вития и функционирования;

       зависят от времени, места, условий, обстоятельств;

       направлены  на  поддержание  общественного  порядка,
обеспечение  дисциплины,  безопасности,   организацию
хозяйства, социальных связей;

       отражают общественные потребности и интересы, неот­
делимы от людей как их носителей;

       имеют руководящее  значение для   практической  дея­
тельности людей, контролируют, регламентируют фор­
мы их социального взаимодействия;

       являются эталоном (стандартом) поведения для оценки
конкретных поступков адресатов;

       являются категорическим императивом, властным веле­
нием общества, предъявляемым к субъекту;

57


       служат ориентиром  в  выборе социально одобряемого
поведения, определяя границы должного и возможного;

       сопряжены с волевыми поступками людей, их созна­
тельными действиями на основе свободного выбора;

       носят общий характер, рассчитаны на неограниченное
число типичных случаев, обращены к самому широкому
кругу субъектов, действуют непрерывно и неопределен­
но долго;

       взаимосвязаны и  взаимодействуют между собой,  вы­
полняют   регулятивную   (нормативную),   оценочную,
воспитательную, информационную (трансляционную),
коммуникативную, ориентационную, политическую  и
другие функции.

IV. Отличия права от других социальных регулято­ров (эти отличия могут быть радикальными по признаку «есть — нет» или оценочными — «больше — меньше»):

       право есть государственный  регулятор общественных
отношений;

       связано с государством (государство творит, санкциони­
рует, контролирует, систематизирует, толкует, гаранти­
рует право);

       обеспечивается государственным принуждением в слу­
чае неисполнения;

       регулирует  самые   важные  общественные  отношения,
прежде всего хозяйственные связи, собственность, фи­
нансы;

       отличается формальной определенностью;

       имеет свойства фиктивности, системности, структурно­
сти;

       в объективном смысле официально закреплено в виде
прав и обязанностей людей;

58


       регламентирует действия  субъектов  исключительно  с
помощью трех способов: предписания, дозволения и за­
прета;

       реализация (нереализация) влечет за собой определен­
ные последствия и позволяет прогнозировать события, т.
е. «просчитать» варианты поведения;

       осуществляется в виде четко определенных форм: соблю­
дения, исполнения, использования, применения права;

       обладает всеобщностью, универсальностью, постоянно­
стью и непрерывностью действия;

       выражает волю и интересы законодателя;

       отражает достигнутый уровень общей и правовой куль­
туры;

       один из наиболее сложных, дорогостоящих, затратных,
но и гарантированных регуляторов;

       в субъективном смысле представляет собой меру сво­
боды человека — ее социально-правовые притязания
(естественные права) и официально признанные  воз­
можности;

       интеллектуально-волевой потенциал (требования) выше,
чем у других социальных норм.

Кроме того, право отличается от других регуляторов бо­лее высокой социальной ценностью.

V. Социальная ценность права — это его способность (предоставлять возможности, служить целью и средством) удовлетворять социально справедливые потребности и ин­тересы субъектов правовой жизни и выступать силой, про­тивостоящей произволу.

Социальная ценность права проявляется в том, что:

   право выступает в целом более эффективным регулято­
ром, чем другие социальные инструменты регулирова­
ния общественных отношений;

5?


60


право, в общем, является, более надежным средством охраны  интересов граждан; с правом связывают воз­можность выразить общую волю граждан (поданных); в праве люди видят масштаб меры свободы личности; с правом соотносят представления о добре и справедли­вости, сложившиеся в обществе;

право стабилизирует общественные отношения, сохра­няя незыблемость правовых принципов, неизменность своей сущности, постоянство важнейших категорий, опт ределенность институтов и процессов; право обладает свойством динамизма и поэтому может, активно способствовать включению нового в правовую сферу или выведению из нее неприемлемого, социально вредного;

право как цивилизационный феномен аккумулирует достижения культуры, заимствует позитивные положе­ния различных народов, обеспечивает преемственность современного законодательства с предшествующими правовыми системами;

право, будучи тесно связанным с государством, в силу их общей социальной природы и назначения повышает результативность государственного управления, одно­временно корректирует и смягчает его властное, поли­тическое воздействие на общество;

право есть источник необходимой и полезной людям информации;

право в принципе сочетает в себе искусство добра и справедливости и науку, поэтому выступает фактором социального прогресса;

в праве есть элементы рационализма и целесообразно­сти, заключенные в законодательстве (позитивное пра­во), одновременно в праве есть элементы духовного и божественного, ибо оно затрагивает внутренний мир


человека, его свободную волю, идеалы (естественное право);

       право является гарантом безопасности (личной, эконо­
мической, экологической и т. д.), основой социальной
стабильности, порядка и дисциплины;

       право выступает интеграционным фактором, стимули­
рует   социальное   единения   и   сплоченность   народов
внутри страны и на международной арене;

       право отвергает войну, силовой диктат и насилие, слу­
жит воспитанию людей на гуманных началах сотрудни­
чества и взаимопомощи;

       право защищает имущественные интересы граждан, их
собственность, повышая в условиях рынка деловую ак­
тивность, предпринимательскую деятельность людей;

       право пресекает антиобщественные проявления, устра­
няет угрозу причинения какого-либо ущерба интересам
граждан.

Чем больше проявляются указанные свойства права, тем выше его социальная ценность.

VI. Принципы права {ratio juris) — исходные норма­тивно-правовые идеи, определяющие все: материальную, процессуальную и духовную стороны права.

Принципы права имеют не меньшее значение, чем отмечен­ные выше его признаки, но очевидно отличие между ними.

 

Признаки права

Принципы права

По времени возникновения и отношению к источникам:

Раньше, не могут быть источни­ком права

Позже; могут быть источником права

По принадлежности

Составляют сущность права Отражают всеобщее в праве Неотделимы от сущности права

Формируют содержание права Отражают особенное в праве «Живут» самостоятельной жизнью

61


Окончание


Признаки права


Принципы права


По возможности и изменениям


Выступают   как   правовые   кон­станты


Могут значительно,  иногда ра­дикально меняться


По регулирующему воздействию


Имеют значение только в ком­плексе, во взаимной связи и от­ношении


Даже один принцип может быть
критерием правомерности пове­
дения (деятельности) субъекта
права__________________


Принципы права бывают:

       общие (конституционные);

       процессуальные;

       отраслевые;

       межотраслевые.

       принципы правотворчества;

       принципы правореализации.

VII. В широком смысле источником (/от) права как социального феномена является человеческое общество. Общественные потребности, материальные, духовные вы­ступают «конечной причиной» (causa finalis) права.

В узком смысле источник права — то, чем руководству­ется юридическая практика или способ выражения (оформ­ления) права. Наиболее распространенные виды источни­ков (форм) права:

правовой обычай (consuetude, mos, usus) — правило по­ведения, исторически сложившееся путем его многократно­го повторения, которому государство придало императив­ное значение;

нормативно-правовой акт (actus, tabula) — властное предписание государственного органа (должностного ли­ца), содержащее нормы права;

62


юридический прецедент (exemplum) — решение судеб­ного (административного) органа по конкретному юриди­ческому делу, приобретающее общеобязательное значение;

нормативный договор — соглашение двух или более субъектов, содержащее общеобязательные правовые нормы.

Могут встречаться и иные источники (формы) права:

акт референдума — документ (закон), принимаемый всенародным голосованием по важнейшим вопросам жизни государства и содержащий общеобразовательные юридиче­ские нормы;

правовая доктрина — положение научных разработок в области юриспруденции, которым придается общеобяза­тельное значение;

общие принципы права — универсальные правовые идеи, признаваемые (мировым) сообществом в качестве юридического императива в материальном и процессуаль­ном праве.

VIII. Высокая социальная роль права обеспечивается (inter alia) его четкими функциями.

Функция права — законодательно регламентирован­ное, объективно необходимое, основное направление ре­зультативного правового воздействия на общественные от­ношения, выражающие сущность права и его социальное назначение.

Правовое воздействие — многообразные формы и спо­собы идейно-мотивационного, регулятивно-охранительно-го, информационно-воспитательного влияния права на соз­нание и поведение людей.

Правовое воздействие результативно, если выражается в реальном правопорядке и безопасности, прочной законно­сти и дисциплине, эффективном управлении, правомерных поступках людей, в высоком уровне их правосознания и правовой культуры.

63


64


Признаки, характеризующие функции права:

функция права — это проявление его сущности в дейст­
вии;                                                                                  н

функция права — это такое направление его воздейст­вия, в котором общество испытывает настоятельную не­обходимость;

функция права направлена на решение важнейших за­дач, стоящих перед страной и достижение целей соци­ального развития;

функция права динамически сочетает движение, изме­нение со стабильностью, устойчивостью важнейших со­циальных связей и отношений;

функция права отличается постоянством (проявление консервативных начал права) на тех или иных историче­ских этапах, но механизм, формы ее осуществления из­меняются в соответствии с потребностями практики;

функции права осуществляются на разных уровнях — государством, государственными органами, наделенны­ми для этого соответствующей компетенцией, должно­стными лицами.

н

Виды функций права:                                                 /t

в зависимости от места в системе функций:                    н

общеправовые (свойственны всем отраслям права); ,ц

межотраслевые (свойственны двум и более, но не

всем отраслям права);                                                     э

отраслевые (присущи только одной конкретной от-ч

расли права);                                                                    н

по своей сфере действия:

экономическая;                                                          ц

социальная;                                                               

экологическая;                                                           и

политическая и т. п. функции права;                          ,'П


   по механизму реализации:

статистические; динамические;

   по своему назначению:

регулятивная — главное направление правового воздействия состоит в установлении общих правил по­ведения, предоставлении субъективных прав и возложен нии юридических обязанностей на субъектов права в це­лях закрепления и развития позитивных общественных отношений;

охранительная — главное направление правового воздействия нацелено на защиту позитивных и пресече­ние негативных общественных отношений путем при­менения к правонарушителям правовых санкций;

информационная — направление правового воздей­ствия связано с сообщением субъектам правовой жизни сведений, необходимых для деятельности в рамках пра­вового поля;

воспитательная — направление правового воздейст­вия связано с выработкой у адресатов позитивных пра­вовых установок и ориентации.

Общие черты главных функций права

И регулятивная, и охранительная функция права, вза­имно дополняя друг друга, решают важнейшие социаль­ные задачи:

       обе функции права содействуют развитию и укрепле­
нию, оптимизации общественных отношений;

       в них выражается социальное назначение права, его ди­
намика, действие:

       обе функции осуществляются на основе закона и на­
правлены на укрепление правопорядка, организованно­
сти, дисциплины;

, _                                                                                       65

-1   1 еория государства и права


обе способствуют повышению эффективности произ­водства, координации, управляемости социальных про­цессов, так как имеют свойства коммуникативности;

обе укрепляют государственно-властные, политические аспекты жизнедеятельности общества и его отдельных структур;

обе, отражая определенную идеологию, оказывают вос­питательное воздействие на людей, укрепляя их право­сознание и повышая правовую культуру.

Отличительные особенности главных функций права


Регулятивная функция


Правоохранительная функция


По социальному назначению


Государственное регулирова­ние позитивного развития об­щественных отношений


Государственная защита обще­
ственных отношений от проти-
воправных посягательств_______


По характеру и природе


Имеет первичный характер, творческую природу, развивает ценные социальные процессы и связи


Имеет вторичный характер,
производна от регулятивной
функции, призвана ее обеспе­
чивать, устраняет препятствия
позитивного развития__________


По субъектам осуществления


Самый широкий круг субъек­
тов, включающий государст­
венные органы, юридические и
физические лица
_______________


Более узкий круг субъектов,
как правило, ограниченный
специализированными право-
охранительными органами______


По источникам правового регулирования


Правовые предписания, разре­
шения — управляющие, диспо-
зитивные, регулятивные нор-
мы, нормы рекомендации_______


Правовые запреты, предписа­ния — императивные, охрани­тельные нормы


Окончание


Регулятивная функция


Правоохранительная функция


По правовым последствиям и характеру санкций


Предупреждение, восстановле­ние права, компенсация ущер­ба, могут выступать в виде правовых стимулов: поощре­ний, льгот, дозволений.


Возмездие за противоправное
поведение, неблагоприятные
правовые последствия, могут
быть связаны с лишением сво­
боды, серьезным ограничением
прав_________________________


По механизму воздействия


Влияние на сознание людей
возможностью удовлетворения
их интересов, открывает про­
стор их инициативе, поощряет
предприимчивость
_____________


Влияет на волю людей угрозой
санкции, реализация юридиче­
ской ответственности ограни­
чивает социальную активность,
если она противоправна_________


ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ

1. Что такое система нормативного регулирования?

2.      Что такое нормативность?

3.      Какие бывают социальные нормы? Дайте их характе­
ристику (обычай, традиция, мораль, религия, этика и т. п.)

4.      Перечислите общие черты социальных норм.

5.      В чем состоит отличие права от других социальных
регуляторов?

6.      Перечислите признаки права.

7.      Что такое принципы права?

8.      Назовите наиболее важные источники (формы) права.

9.      Какие функции права Вы можете отметить?

10.  В чем отличие регулятивной и правоохранительной
функции права?


ТЕМА 6

ПРАВО И НРАВСТВЕННОСТЬ.

ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА

И ПРАВОСОЗНАНИЕ

I. Соотношение между правом и моралью

II. Правосознание: структура, виды, категории правосоз­
нания

III.   Соотношение между правом и правосознанием

IV.    Правовая культура, соотношение с правосознанием

V. Деформация правосознания, ее виды

I. Соотношение между правом и моралью. Общие черты:

       право и мораль являются формами общественного соз­
нания; они наиболее эффективные и универсальные со­
циальные регуляторы;

       являются бесспорными показателями достигнутого об­
ществом уровня культуры;

       вырастают и развиваются на почве и в русле единого соци­
ального процесса, способствуя или замедляя его развитие;

       в большей  или  меньшей  степени  связаны  с другими
слоями общественного сознания (религией, политикой,
философией, этикой);

       имеют сходные  социальные  функции:   регулятивную,
воспитательную, коммуникативную, информационную;

69


способствуют становлению и развитию личности, сов­падая в принципе в том, что следует осуждать, а что по­ощрять, и тем самым вырабатывая одни представления о справедливом и несправедливом, о добром и злом и т. д.; мораль и право имеют важные общие категории, прин­ципы и цели, общие ценности, предполагают свободу выбора и личную ответственность, используются в каче­стве ключевого звена в тех или иных теориях, объяс­няющих сущность морали и права (например, право как этический минимум);

идущие в конечном счете от одного источника — от Бога-Творца, мораль и право достигают наиболее эф­фективных результатов, когда действуют согласованно и единонаправленно, и наоборот, в значительной мере нейтрализуют друг друга, если расходятся в своих оценках и позициях;

нормируют поведение людей по присущей и морали и праву согласованной системе, имеют определенную гра­дацию положительных и отрицательных степеней.

Некоторые различия морали и права

 

Мораль

Право

По определению

Мораль — совокупность нрав­ственных    требований,     выра­женных  в нормах,  принципах, идеалах,   на   основе   которых общество и личность оценива­ют поведение людей,  явления социальной жизни

Право (с наиболее распростра­ненной точки зрения нормати­визма) — воля законодателя, выраженная в системе общеоб­разовательных норм, закреп­ляющих должное поведение, обеспеченных принудительной силой государства

По происхождению

Возникает раньше, в связи с ес­тественными процессами ее вы­рабатывает общество  в  целом, во многом стихийно

Возникает позже вполне осоз­нанно, в связи со становлением государства; процесс правооб-разования связан с именами конкретных законодателей

70


ПроОолжение


Мораль


Право


По форме выражения


Существует в сознании людей,
не фиксируется властями, не
разрабатывается ими и не изда­
ется                                                   


Существует в нормативно-пра­
вовых актах, фиксируется, раз­
рабатывается властью, публи-
куется официально____________


По области применения


Область действия морали абсо­лютно широка моральной оценке подвергается все без исключения


Область действия права вполне
конкретна, границы правового
поля определяет сам закон______


По предмету регулирования, его характеру


Подвергая собственной оценке все, мораль может делать акцент на чувствах, мыслях, настроени­ях человека, его внешнем виде и т. п.


Правовой оценке подвергаются в основном действия, поступки людей; все остальное (намере­ния, мотивы) могут фигуриро­вать в виде смягчающих (отяг­чающих) обстоятельств


По внутреннему строению, принципам


Строение морали не формали­зовано, структура не столь сложна, как в праве, более гиб­кая, подвержена в большей сте­пени влияниям среды, времени, имеет собственные руководя­щие начала. В принципе ориен­тирована на оценку чего-то вы­дающегося, неодинакового


Строение права формализовано, структура сложна, отличается большей стабильностью и уни­версальностью, ибо смысл пра­ва в одинаковости масштаба для оценки действий любого, есть свои собственные принци­пы


По характеру регулирования


Моральное воздействие более «романтично», претендуя на ре­гулирование всего; мораль предъявляет максимально высо­кие требования, рассчитанные на «героев», она судит с точки зре­ния идеала, показывает цель, к которой можно стремиться, но реально и не достигнуть; мораль используется как последний до­вод (uhimoa ratio) там, где право бессильно, за пределами нормы


Правовое воздействие более реа­листично; право претендует на регулирование только тех из наи­более важных отношений, кото­рые в состоянии упорядочить право, предъявляет только реаль­ные посильные каждому субъекту требования; право судит с точки зрения поведенческой нормы; цель права — привести в состоя­ние нормы, «усреднить» поведе­ние субъектов


71


Окончание


Мораль


Право


По мотиву существования


Моральные нормы не отличают­ся какой-либо формализацией, вступают в действие по мере осознания их людьми; процедура морального регулирования вер­шится внутри, внешне выража­ясь моральным актом


Правовые нормы значительно формализованы, вступают в дей­ствие по определенной процедуре, действуют на определенной тер­ритории, распространяясь на оп­ределенных лиц; правовые требо­вания может предъявлять только уполномоченный орган или долж­ностное лицо


По критериям оценки


Критерии этические, с точки
зрения справедливого — неспра-
ведливого, добра — зла
____


Критерии юридические, с позиции правомерного — неправомерного, законного - - незаконного


По способам обеспечения


Сила убеждения, меры общест­венного реагирования; санкции подразумеваются, они неопре­деленны, свойственно само­осуждение, санкцию дает лю­бой; последствия ошибочной оценки чаше всего незначи­тельны, нет механизма, исклю­чающего ошибки


Сила принуждения, меры госу­
дарственного воздействия; санк­
ции конкретны, самоосуждение
не свойственно, хотя раскаяние
учитывается судом, самосуд ка­
рается законом; последствия (су­
дебных) ошибок значительны;
существуют средства минимиза-
ции юридических ошибок________


По позиции сторон


Характерно неравенство (учи­тель — ученик, начальник — подчиненный)


Характерно равенство (покупа­тель — продавец, заемщик — заимодатель)


I]. Правосознание

Соединение права и морали порождает правосознание. Правосознание — это одна из форм общественного созна­ния наряду, например, с моральным сознанием или созна­нием политическим.

Правосознание представляет собой совокупность сло­жившихся взглядов и чувств, обладающих нормативным

72


характером и включающих в себя как знание правовых яв­лений, так и их оценку с точки зрения справедливости, су­ществующей в обществе.

Проблему правосознания разрабатывали многие отече­ственные правоведы. Интересны идеи И. А. Ильина, цити­ровавшегося выше русского юриста:

       все социальные бедствия (социальное, экономическое,
правовое и т. п.) есть «глубокий недуг» современного
правосознания;

       правосознание наличествует у каждого человека;

       существует «естественное» правосознание как отраже­
ние «правового чувства», идущего от «единой и объек­
тивной правоты»;

       «положительное» правосознание, связанное со знанием
и оценкой положительного законодательства, отражает
правовой реализм.

И. А. Ильин выделяет основы «нормального», «здорово­го» правосознания, заключающегося:

       в знании права, законов страны, прав и обязанностей
каждым гражданином (интеллектуальный элемент);

       в признании волей, опытом человека того, что следует
стремиться к цели права, что право дает «объективно
лучший способ поведения» (волевой, деятельный эле­
мент);

       в создании правом в душе человека мотивов доброволь­
ной  обязанности  соблюдать   нормы   права  (духовный
элемент).

И. А. Ильин рассматривает аксиомы знания и констати­рует, что правосознание есть воля к праву, воля к цели пра­ва и способность самозаконно мотивировать свои поступки сознанием этой цели. Высказанные идеи являются опреде­ляющими и для современного понимания правосознания.

73


В структуре правосознания выделяют:

правовую идеологию — теоретически, концептуально оформленную, представленную в систематизированном ви­де часть правосознания. Это правовые взгляды, основанные на науке, формируемые учеными. Это концептуальная часть правосознания, ее рациональный уровень.

Правовая идеология имеет важное самостоятельное зна­чение, определяя принципиальные позиции правовой науки и практики, правовой системы той или иной страны;

правовую психологию — определенные пережива­ния, эмоции, чувства, привычки, в которых отражается психическое отношение к праву, правовым институтам, как действующим, так и желаемым. Эти переживания ос­нованы на жизненном опыте, формируются социальной практикой. Это динамическая часть правосознания, ее эмоциональный уровень.

Правовая психология, отличаясь от правовой идеологии по содержанию представлений о праве, способу их функ­ционирования, также важна при формировании и детализа­ции правовых норм, их реализации на практике.

По субъектному составу правосознание подразделя­ют:

       на общественное (правовые воззрения общества в целом
о роли права):

       индивидуальное (складывающиеся на основе обществен­
ного правосознания представления отдельного человека
о правовых требованиях);

       групповое (понятие права, выраженное в той или иной
социальной группе).

По особенностям содержания правосознание также разбивается:

   обыденное (фрагментарные, поверхностные представле­
ния о праве, возникающие у людей в быту);

74


       научное (концептуальные, логически стройные и обосно­
ванные правовые идеи, авторитетные суждения о праве);

       профессмоначьное (правовые понятия, традиции, убеж­
дения, вырабатывающиеся у юристов-практиков).

Последний вид правосознания особенно важен для всех аспектов правовой жизни.

Профессиональное правосознание — это специализиро­ванная форма правосознания, чье содержание составляют правовые взгляды, идеи, представления, ценностные ориен­тации, формирующиеся в процессе профессиональной дея­тельности юриста и регулирующие наряду с правом его по­ведение.

С понятием профессионального правосознания связан целый ряд категорий, имеющих хождение в научном обо­роте:

       ценностно-правовые ориентации — совокупность  ка­
честв личности (чувство правового долга, ответственно­
сти, законности, уважения к праву, солидарность с его
требованиями и др.), определяющих в своем единстве
правовую позицию к праву, его институтам;

       правовая установка — особое психологическое состоя­
ние предрасположенности субъекта права к определен­
ной правовой активности в той или иной правовой си­
туации;

       чувство законности — особый  социально-психологи­
ческий настрой личности, обеспечивающий в ситуациях,
регулируемых правом, выбор исключительно правомер­
ных вариантов поведения, а также готовность следовать
правовым предписаниям;

       правовой мотив — внутреннее побуждение к правомер­
ным действиям, особая психологическая форма осозна­
ния людьми тех или иных правомерных потребностей и
интересов.

75


III. Соотношение права и правосознания


Право


Правосознание


По определению


Право — это (с нормативист-
ской точки зрения) правила
должного поведения, утвер-
жденные государством__________


Правосознание — форма обще­
ственного сознания, совокуп­
ность идей, чувств, отражаю-
щих отношение к праву_________


В количественном смысле


Существует одно национальное право, представленное положи­тельным законодательством


Существует весьма значитель­ное число видов правосознания, различающегося по разным ос­нованиям


По механизму действия


Право ориентировано на норму поведения, отличается строго­стью (нетерпимость)


Правосознание знает о данном, но стремится к идеалу, поощря­ет терпимость (толерантное от­ношение)


По срокам действия


Право вводится в действие в строго в определенное время, не может заменить правосознание


Правосознание бессрочно, мо­
жет предшествовать праву, опе-
режать его, заменять право______


По субъектному составу