Электронные книги по юридическим наукам бесплатно.

Присоединяйтесь к нашей группе ВКонтакте.

 


 

 

Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М.: Издательство НОРМА, 1996. — 432 с.

 

Сведения об авторе

Профессор Ю. А. Тихомиров заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук работает первым заместителем директора Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. Он член-корреспондент Международной академии сравнительного права; участвует в качестве эксперта российской делегации в работе Межпарламентской Ассамблеи СНГ и органов Совета Европы.

Ю. А. Тихомиров автор многих фундаментальных исследований в области теории государства и права, теории управления, конституционного и административного права. Научную деятельность сочетает с активной законотворческой работой в качестве члена Объединенной комиссии по координации законодательной деятельности, а также с чтением лекций в Юридическом колледже МГУ по курсу "Теория государства и права" и в Международном университете по курсу "Конституционное право". Автор читает, кроме того, спецкурс "Введение в сравнительное правоведение".

 

Тихомиров ЮА. Курс сравнительного правоведения. М.: Издательство НОРМА, 1996. — 432 с.

 

ISBN 5-89123-042-9

 

Предлагаемая книга является одной из первых попыток систематизации знаний в области теории сравнительного правоведения и дальнейшей ее разработки. В ней сочетается характеристика природы, целей, объектов и методов сравнительного правоведения с рассмотрением в рамках ее особенной части общих и специфических моментов в разных правовых образованиях "правовых семьях", межгосударственных объединениях, отраслях права и т. д.

Автор обобщает большой нормативный материал России и иностранных государств, международных организаций. Разработанные им рекомендации могут быть полезны депутатам, работникам исполнительных органов, международных учреждений, специалистам и ученым.

Построение книги и манера изложения вопросов позволяют использовать ее в учебных целях для студентов и аспирантов. На ее основе возможно преподавание учебной дисциплины "Введение в сравнительное правоведение" и спецкурсов.


Предисловие

В современном мире усиливаются интеграционные процессы во многих сферах государственной и общественной жизни. Это относится и к правовой сфере. Мировое сообщество и государства признают важное значение общеправовых принципов и поддерживают сближение различных правовых систем. Возрастает интерес к изучению и взаимному использованию опыта развития национальных законодательств, обмену правовой информацией и научными идеями. Все это обусловливает необходимость обобщения и дальнейшего развития знаний о сравнительном правоведении. Предлагаемая книга является одной из первых попыток систематизации знаний в данной области и разработки теории сравнительного правоведения. В ней сочетается характеристика природы, целей, объектов и методов сравнительного правоведения с рассмотрениемв рамках ее особенной части общих и специфических моментов в разных правовых образованиях "правовых семьях", межгосударственных объединениях, отраслях права и т. д. Являясь научно-практическим и учебным пособием, книга содержит обобщение большого нормативного материала России и иностранных государств, международных организаций. В ней представлены рекомендации, которые могут быть полезны депутатам, работникам исполнительных органов, международных учреждений, специалистам и ученым. Построение книги и манера изложения вопросов позволяют использовать ее в учебных целях для студентов и аспирантов. На ее основе возможно преподавание учебной дисциплины "Введение в сравнительное правоведение" и спецкурсов.


Глава I. Правовая картина мира

1. Право сочетание "национального", "мирового" и "саморазвития"

Мир многообразен, и в этом убеждают не только картины прошлого, доступные нам благодаря историческим памятникам. Сменяющие друг друга поколения людей убеждаются в этом на собственном опыте. Каждый из нас ощущает многогранность общества, в котором мы живем, видимые и невидимые зарубежные влияния. Разнообразие государств, а их ныне на земном шаре около 200, их экономик, богатство национальных и мировой культуры, языковое и национально-этнографическое своеобразие народов, наций, народностей, национальных меньшинств, неповторимость личности каждого человека такова картина окружающего мира.

И в этой картине неповторимым и оригинальным фрагментом является право. Без права нельзя представить жизнь людей, народов и государств. Вспомним слова Гераклита: "Народ должен защищать закон, как свой оплот". Адам Мицкевич писал: " Чтобы страна могла жить, нужно, чтобы жили права".

Правовой феномен еще более зримо и прочно вошел в жизнь современного общества как его ценность, как регулятор поведения людей, как гарант стабильности отношений, как средство проведения реформ и общественных преобразований. И ничего удивительного, что право обстоятельно исследовано в сотнях тысяч книг, брошюр, статей, выступлений не только юристов, но и философов, историков, политиков, государственных деятелей. Поэтому мы отсылаем читателя к книгам, в которых содержатся богатые характеристики права1.

В рамках же нашей темы более актуальным является выявление как бы внешних групп права, а именно того, как соприкасаются и соотносятся между собой правовые идеи и правовые системы разных народов и государств, каковы правовые концепции в различных регионах мира, как можно представить хотя бы в общих чертах картину общего правового развития в мировом сообществе.

Предстоит уточнить еще раз, какова "мера правообразования" права государством, хотя проблема соотношения государства и права основательно разработана в научной и учебной литературе. Убедиться в том, что право подвержено своеобразному "саморазвитию". Выяснить, как и в какой степени право каждой страны, национальное право испытывает воздействие иностранного и международного права. По нашему мнению, соотношение этих правообра-зующих факторов меняется в XX в. в пользу фактора, указанного последним, хотя и сохраняют устойчивый смысл первые два фактора.

1 Подробнее см.: Социалистическое право. М., 1973; Кудрявцев В. Н., Казимирчук В. П., Социология права. М., 1995; Правовая реформа: концепции развития российского законодательства. М., 1995; Алексеев С. С. Теория права, М., 1994.


Рассмотрим роль государства в формировании и развитии права. Давно доказана органическая связь государства и права, и мы сделаем акцент в данном случае лишь на собственно правообразующей деятельности государства. Ее характеризуют следующие признаки: а) именно государство обладает суверенитетом в правовой сфере, только органы государства принимают законы и иные правовые акты; б) государство предопределяет нормативное содержание права, когда различные социальные интересы как бы концентрируются, усредняются в формулы, отвечающие интересам слоя, класса, группы, элиты, нации, наконец, депутатов и правителей, становятся общеобязательными; в) государство фактически строит систему законодательства и устанавливает цели, порядок и процедуры правотворчества в стране, идеологически защищает свое право;

г) государство обеспечивает действие законов и иных актов, соблюдение законности; д) государство вводит и использует те юридические режимы, которые отвечают не только его интересам внутри страны, но и интересам на международной арене вводит либо льготы, протекционизм, либо ограничения, проводит курс на "открытость" или "закрытость" своей правовой системы, защищает ее; е) государство может проводить курс на сближение национальных законодательств и расширение зоны влияния международного права.

Соотношение права и государства всегда является исторически конкретным как для однородных государств, так и для государств разных типов. Типология государств влияет на систему и характер национального права, на объемы, методы и содержание правового регулирования. Беря за основу классификации государств структуру власти и характер властеотношения1, можно более правильно выявлять "меру производного" в праве от типа государства. Государственная структура и политика существенно влияют на объем и степень отражения в праве различных социальных интересов, меры свободы и самостоятельности граждан, предпринимателей, печати, общественных организаций, на правовые гарантии. И при сопоставлении национальных правовых взглядов и законодательств роль государственного фактора прогрессивная или регрессивная должна быть учтена в полной мере.

Но право является во многом и продуктом, своего рода "творением общества". Объективные условия и субъективный фактор, правосознание служат факторами, влияющими на развитие законодательства. Ведь очевидно, что развитие законодательства всегда происходит в изменяющейся общественной среде, подвергаясь влиянию реформ и переворотов, медленным изменениям в экономике и государственном управлении, масштабным преобразованиям в устройстве власти, переменам в общественном сознании и поведении людей. Те же факторы содержат в себе своего рода правообразующие импульсы, идущие постоянно от общества.

1 См.: Общая теория права и государства/ Под ред. В. В. Лазарева. М., 1994. С. 242—257.


Все это можно пояснить на примере перемен в России, о чем нам доводилось уже писать1. В связи с укреплением суверенных прав Российской Федерации преобладающее значение в 1990—1996 гг. имели факторы, связанные с оформлением атрибутов российской государственности и нового курса во многих областях. Потребности реформы в экономике обусловили принятие комплекса законов, посвященных новому режиму собственности, статусу хозяйствующих субъектов, финансово-кредитным и налоговым отношениям. В сфере государственного строительства острота дискуссий и столкновений разных политических сил давала о себе знать то в виде быстро принятых законов об обновлении федерации и "суверенизации" ее субъектов, то в виде противоположных проектов конституций, то в виде разных моделей устройства государственной власти.

Обратимся теперь к выяснению того, каково влияние различных факторов на законодательство. Отношение к предзаконодательной деятельности долгие годы имело своего рода фаталистический характер. "Железная логика" исторического материализма диктовала выдвижение на передний план объективных закономерностей, которые следовало бы "уловить" законодателю. Познание и отражение объективных законов рассматривалось как "объективная предоснова" законотворчества. Общественные потребности, которые требовалось удовлетворить с помощью законов, обычно воспринимались в нерасчлененном виде, как своего рода монистическое веление времени. Доминантой всегда считались базисные, производственные отношения, а это вело к недооценке проявлений субъективного фактора в законотворчестве. Критически воспринимались зарубежные теории факторов.

В начале 70-х гг. в юридической науке намечается более позитивное отношение к теории факторов. Социология права открыла путь для более достоверных и откровенных анализов и оценок явлений и процессов, влияющих на правотворчество и правоприменение. Действие права стали рассматривать как многофакторную социальную систему, в которой перекрещиваются разные факторы2. Шагом вперед стало рассмотрение правотворческого процесса как обоснованного целенаправленного процесса. В нем выделяются объективные и социально-политические факторы.

В современных научных трудах уделяется внимание основным факторам, определяющим формирование права. К ним относят экономические, а также политические, социальные, национальные, идеологические, внешнеполитические факторы. Выделяется информационно-познавательный аспект.

Следует признать бесспорной такую зависимость: на стабильность законодательства благоприятным образом воздействует общая обстановка в стране. Это устойчивость и высокий авторитет властей, это поступательное развитие экономики и социальной

1 См.: Российское законодательство: проблемы и перспективы развития. М., 1995. С,29—37.

2 См.: Право и социология. М., 1973. С. 57—130.


сферы, это сбалансированная система законодательства и отсутствие противоречий между ее отраслями и институтами, этоактуализированное действие закона как средства решения политических, экономических, социальных и иных задач, это высокий престиж права и реальное признание верховенства закона, этонеукоснительное соблюдение правовых принципов и норм.

Классификация факторов по характеру влияния позволяет выделить факторы, находящиеся вне правовой системы. Как уже говорилось, имеются в виду экономические, политические, социальные, психологические и иные факторы как своего рода объективные условия развития и изменения законодательства. Изучение происходящих процессов и их тенденций позволяет своевременно ощутить необходимость "правовых перемен". Многие из этих факторов приобретают тогда значение правообразующих факторов, поскольку в них зарождается и обнаруживается объект будущего законодательного регулирования. И нужно правильно оценить данный объект и умело выбрать предмет, форму и методы правового регулирования. Иначе неизбежны ошибки, когда вместо подзаконного акта начинают активно готовить закон.

Следует отметить и временные характеристики факторов. Одни из них действуют постоянно, например применительно к устройству и ориентации властей, к выбору экономического курса правительства, отношению населения и власти к закону. Другие факторы существуют недолго.

Отметим теперь роль факторов "саморазвития" права как общественного явления, обладающего известной самостоятельностью и устойчивостью. Кроме объективных факторов, существующих и действующих извне правовой системы, необходимо анализировать и учитывать факторы ее собственного внутреннего развития. В них выражаются присущие правовой системе, законодательству принципы, цели правотворчества, построения и функционирования, внутренние связи и зависимости, "логика" построения и развития отраслей и подотраслей, комплексов1. Игнорирование или слабое использование их под предлогом тех или иных объективных факторов делает законодательство внутренне противоречивым и структурно не упорядоченным.

К внутренним факторам законодательства можно отнести и те из них, которые имеют своего рода процессуальное действие. Одни из них проявляют себя на стадии зарождения, подготовки и принятия законов. К их числу относятся выбор средств правового обеспечения реформ, давление общественного мнения, влияние разных политических сил, подражание правовым стандартам Запада и т. п. Другие факторы проявляют себя на стадии реализации законов. Это понимание законов населением, их поддержка или отчуждение, сопротивление оппозиции, неисполнительность должностных лиц и органов, граждан, уяснение цели подзаконных актов и их правильное формирование, применение актов. Выделение назван-

1 Подробнее см.: Конституция, закон, подзаконный акт. М., 1994. С. 13—22.


ных факторов и определение их реального удельного веса на каждой из стадий способствует большей обоснованности законов и их эффективности.

Надо учитывать и проявления субъективного фактора в правотворчестве и правоприменении. Речь идет о деятельности всех субъектов законодательной инициативы, о давлении населения и его правовых ожиданиях, о лоббизме, действиях политических партий, фракций, об участии консультантов, экспертов, о противодействиях, нарушениях законности.

Право разделяет судьбу любого общества и государства. Эта аксиома подтверждена многовековым опытом исторического развития, и ее трудно опровергнуть. Тем не менее остается вопрос о том, в какой мере право в целом и законодательство, в частности, подвергаются переменам в общественной жизни как бы автоматически, вслед за изменениями в государстве или по своим собственным закономерностям; создается ли заново система законодательства или допускается преемственность ее принципов и отраслей; сводятся ли реформы к перестройке нормативно-правовой системы или включают в себя изменения в понимании права, в правовом сознании и мотивации, в юридических учреждениях. Каждая страна дает свой ответ на этот вопрос.

Таковы же реакции государств на непрерывные изменения в мире, включая правовой "срез" его развития. Но все это происходит не стихийно, вне участия таких субъектов, как государство, и их органов, политиков, ученых и юридических учреждений.

На "правовых встречах" выявляются разные грани права как сложного социального явления. В рамках нашей темы мы выделяем следующие виды "правовых образований" по степени их структурной оформленности: а) правовые семьи как источнико-мировоззренческие группы со своими доктринами, правотворчеством и правоприменением, толкованием, юридическими профессиями; б) национальные правовые системы, законодательства иностранных государств как структурно-упорядоченные образования; в) отрасли права и законодательства с однородными иерархически построенными нормами; г) правовые массивы межгосударственных объединений; д) международное право со своими принципами и нормами.

Соответственно различаются и понятия, которые отражают эти явления. В дальнейшем мы поясним их смысл и содержание более подробно.

Все вышеназванные нормативно-правовые образования и массивы развиваются не изолированно. Напротив, они влияют друг на Друга, причем с переменным успехом. Правовые концепции и законодательства, практика правоприменения в отдельных странах могут испытывать в отдельные периоды времени сильное влияние то правовых семей, то правовых общностей межгосударственных объединений, то их отдельных элементов, например религиозно-нравственных. Так, в рамках государств Содружества можно наблюдать влияние прошлых концепций социалистического права и постулатов европейского и мусульманского права. Причудливо сочетаются институты и акты в разных отраслях законодательства.


Другим примером может служить Калмыкия, где причудливо сочетаются различные правовые, религиозные, этические влияния. В интервью Президента Калмыкии К. Илюмжинова "Я провозгласил диктатуру здравого смысла"1 говорится и о жесткой централизации управления, и о допустимости многоженства вопреки идеям Семейного кодекса РФ, и об отказе от идеи суверенитета, и об учете старых традиций (Степное уложение) и т. д. И в этом переплетении взглядов, ценностей и норм проявляется многогранность и противоречивость правовых процессов.

Обратим внимание на необходимость правильного и соразмерного использования понятий и терминов другого рода. Нередко, например, понятие "правовое пространство" применяется в равной мере и для обозначения объема и пределов действия тех или иных правовых актов, договоров во внутрифедеральных отношениях, в отношениях между государствами внутри СНГ или Совета Европы. Известно и понятие "территориального" и "экстерриториального" действия права. Но реальная "плотность" и многослойность регулирования отражается в этих и иных понятиях не лучшим образом, и подчас возникают путаница, ошибки и юридические противоречия.

Для обозначения границ действия разных правовых комплексов и вводимых ими юридических режимов можно использовать следующие понятия: а) для правовых семей "зоны правового влияния"; б) для правовых массивов в рамках межгосударственных отношений "правовое пространство"; в) для правовых систем в рамках федерации "государственно-правовая территория". Каждый вид юридического режима предполагает различную комбинацию как правовых актов, договоров, соглашений, так и способов правового регулирования "мягких", "смешанных", "жестких", "согласованных" и т. п.

Правовая картина мира, представленная взгляду читателя, может показаться ему очень пестрой, мозаичной и хаотичной. Это впечатление трудно рассеять, если даже существующие две сотни национально-правовых систем свести в крупные и однородные правовые массивы. "Правовая множественность" останется, и в этом есть свои глубокие общественно-исторические причины. Право сопутствует вместе с государством развитию обществ и мирового сообщества, меняя свои принципы, приоритеты, нормативные формы, соотношения с другими государственными и общественными институтами. Сохраняется и нечто устойчивое, что свойственно праву как явлению общественной жизни.

И изучать, и сопоставлять разные правовые системы в их динамике можно не только в силу правовой устойчивости и преемственности, своего рода "саморазвития права", но учитывая и анализируя влияние экономических, политических, социальных, идеологических, географических, демографических факторов. Именно сочетание основных глубинных закономерностей позволяет сбалансировать подходы к правовым системам и их оценке. Не преувели-

1 См.: Российская газета. 1996 г. 25 апр.


чивать как материалистическую детерминацию, так и идеологические истоки права.

В прошлые столетия знакомство "со стороны" с национальным правом носило скорее историко-познавательный характер и культивировало сохранение и бережное отношение к текстам законов, юридическим книгам, истолкованиям. Ныне, в конце XX в. с его многоуровневой структурой общества и динамичной жизнью людей, сравнительное правоведение способствует дальнейшему культурологическому обогащению народов, наций и граждан разных стран. Правовые идеи и юридические тексты, открытые для всех глаз, позволяют людям свободно перемещаться во времени и пространстве. Общие или близкие правовые идеи притягивают и возбуждают любознательность. В них таится источник познания окружающего мира через "мир права". Право в идеях и текстах легко перешагивает границы и сближает народы. Оно устойчиво сохраняет ценности, институты, правовые принципы прошлого

Сравнительное правоведение становится еще более объемным и скорее "трехмерным", способствуя "внешнеправовому" влиянию на национальные правовые системы, с одной стороны. Оно содействует внедрению и распространению общепризнанных норм и принципов международного права, с другой. Причем конституционное закрепление этой формулы прочно связывает разные правовые образования.

2. Общеправовые тенденции развития

Внимание политиков, исследователей, общественности во все большей степени приковывается к тому, что мы назвали бы процессами общеправового развития. Изучать и познавать эти процессы и присущие им противоречивые тенденции становится глобальной задачей для всех стран и всего мирового сообщества. Объективный анализ позволяет правильно оценивать степень общего и специфического в политическом, экономическом, научно-техническом, социально-культурном, экологическом развитии стран и регионов и адекватную меру "правовых различий" и меру "правовой интеграции". На этой основе рождается правовая политика с присущими ей курсами на сопоставление и сравнение, на закрытость, отторжение и критицизм, на сближение, гармонизацию и унификацию. Ниже эти процессы иллюстрируются более подробно.

Но прежде всего отметим, что даются неодинаковые трактовки права, в которых отражаются его мировоззренческие истоки и различные политические воззрения и правовые концепции в обществе. Право как регулятор поведения людей, как проявление справедливости, право как воля господствующего класса, право как нормативный баланс интересов, право как орудие государственной власти, право как обеспечение управления таковы разные грани права, обнаруживаемые в его определениях. И они, естественно, находят свое выражение в системе используемых понятий, построе


нии системы права и законодательства, в правотворчестве, в деятельности судов и иных правоохранительных учреждений. На этом фоне получают устойчивое признание и широкое распространение такие общеправовые принципы, как юридическое равноправие, "дозволено все, что законом не запрещено", презумпция невиновности. Верховенство права влечет за собой утверждение верховенства конституции и закона. Так выстраиваются типичные звенья "правовой цепи".

Пытаясь обнаружить общеправовые закономерности и тенденции, которые полезны и интересны для общей теории права, попытаемся выделить те из них, которые предопределяют рамки и объем сравнения правовых систем, их взаимовлияния и возможности использования для каждой из них зарубежных правовых доктрин и практики. Распространение правовых взглядов и концепций является наиболее подвижным и действенным средством их соотношения и реагирования на существование друг друга.

Возможно, по этой причине известный американский теоретик права Г. Берман в книге "Западная традиция права: эпоха формирования" обстоятельно исследует мировоззренческие истоки права в целом и различных правовых систем. В них видит он движущие силы правового развития и причины внешнеюридических, структурно-нормативных изменений.

Ранние революции на Западе основывались на христианской религии с ее признанием "смерти" и "возрождения". Правовые изменения Х—XII вв. накапливались и происходили сначала как проявления своего рода народного права, постепенно облекаемого в форму канонического права. Из его оболочки выходят развивавшиеся в XI—XIII вв. феодальное, торговое, городское, королевское право. Единственным законом в политическом смысле стал закон светского королевства или княжества.

Ключом к обновлению права на Западе с XVI в. стала лютеранская концепция способности индивида по божьей милости изменять природу и усилием воли создавать новые общественные отношения. Концепция индивидуальной воли становится центральной для развития права собственности и договорного права. Прежнее влияние церкви на право ослабевает, и оно постепенно сводится на уровень личного, частного дела. Усиливается светская государственно-правовая идеология как выражение общественного влияния на право. Американская и французская революции подготовили почву для обоснования триединого божества демократии индивидуализма, рационализма и национализма. Новые конституционные идеи влекут превознесение роли законодательного органа, расширение экономической свободы индивида и кодификации уголовного и гражданского права. Таковы были "правовые постулаты" того времени, когда либеральная демократия заменила христианство на правовом поприще. Революция в России, по мнению Г. Берма-на, привела к крушению этих постулатов и утверждению новыхвторжения государства в экономику, презрения к закону во имя идеологии и др. Они широко распространяются в мире, чему спо-


собствовал и объективный процесс коллективизации производства и всей общественной жизни, ее государственной и международной урегулированности.

Все это приводит Г. Бермана к горькому выводу о кризисе западной традиции права и прежних правовых ценностей. Только четыре из десяти основных черт западной традиции продолжают характеризовать западное право право все еще относительно автономно, оно развивается профессионалами, живут юридические учебные заведения и юридическое обучение продолжает составлять метаправо1.

В действительности же право в целом как явление не утрачивает своей роли. В современном мире с его нарастающей взаимосвязью и взаимозависимостью государств, их экономик, с расширением отношений и обменов между ними право выполняет функции "нормативной интеграции". Его действие становится еще более универсальным ввиду обострения потребности в сходных правовых принципах и решениях и расширения поля согласованного правового развития. "Общее правовое поле" во многом формируется и охраняется международным правом, которое приобретает новый смысл. Раньше его сфера была довольно ограниченной и развивалась как бы параллельно сферам, регулируемым внутренним правом. Теперь международное право тесно смыкается с внутренним правом, а его структуризация в немалой степени зависит от общего в системах национального права. Сфера международно-правового регулирования увеличивается за счет объектов внутриправового регулирования, но не столько путем их "изъятия", сколько совместного регулирования. И оно выступает как гарант и как общий "правовой стандарт" для национальных правовых систем.

А отсюда появление новых правовых принципов ограничения суверенитета государств в пользу общих человеческих норм мирового сообщества, приоритета признанных норм и принципов международного права перед нормами внутреннего права, прямого обеспечения международно-правовой защиты прав и свобод человека и гражданина. Таковы глобальные мировые императивы.

Благоприятное воздействие международно-правовых норм в разных ситуациях становится все более очевидным. Сошлемся, к примеру, на рекомендации регионального семинара по национальным мерам, направленным на претворение в жизнь международного гуманитарного права (Минск, 27—30 июня 1994 г.). Его провели Международный Комитет Красного Креста (МККК) и Общество Красного Креста Республики Беларусь совместно с представителями Беларуси, Российской Федерации, Молдовы и Украины. В принятых заключительных положениях рекомендовано:

а) осуществлять координацию всех усилий на всех уровнях,

б) соответствующим государственным органам принимать меры законодательного характера для выполнения положений договоров международного гуманитарного права, которые для своего осуществления нуждаются в принятии надлежащих законов,

См.: Берлин Г. Длс. Западная традиция права: эпоха формирования. М, 1994. С. 42—58.


в) создать национальные межведомственные комиссии, которые будут отвечать за изучение и принятие национальных мер по выполнению международного гуманитарного права. Эти комиссии сосредоточат свое внимание на участии в принятии и изменении уголовного законодательства, позволяющего осуществлять санкции в отношении лиц, совершивших или приказавших совершить военные преступления, положений, касающихся соблюдения судебных гарантий, предусмотренных международным гуманитарным правом, и возмещения ущерба жертвам, в разработке документов, содержащих знания об обязанностях, определяемых международным гуманитарным правом.

Отчетливо проявляется такая универсальная закономерность, как всеобщее признание верховенства права и закона. Конституционное закрепление данного принципа, его обеспечение в правовой системе и последовательная реализация способствуют выявлению того "общего", что свойственно различным правовым системам. После Второй мировой войны получил распространение в качестве приоритетного принцип обеспечения и охраны прав и свобод человека и гражданина. Всеобщее признание придает этому принципу смысл основополагающего для всех национальных законодательств. По нему "сверяются" все акты, решения и действия.

По-прежнему актуальны и жизненны общедемократические принципы права, которые далеко не всегда рассматриваются в контексте развития государств. Право все более выступает как самостоятельный феномен общества, как его мощный и авторитетный правообразующий фактор. Оно как бы перемещается по миру в своем демократическом облачении, как идеал, как принцип, как признанный императив. Поэтому обеспечение правопреемственно-сти в широком смысле стало общей тенденцией.

Делая акцент на несвязанности права и государства и необходимости преодоления взгляда на право как сугубо национальное явление, Р. Давид и другие компаративисты видели ближайшую и отдаленную перспективу в "саморазвитии" права. С такой трактовкой не вполне смыкались позиции известных футурологов Римского клуба, которые на рубеже 60—70-х гг. активно развивали и внедряли идеи всеобщей человеческой революции. А.Печчеи утверждал, что все люди всех стран должны осознать, что прогресс одного общества взаимосвязан с прогрессом другого общества.

Они утверждали, что с ростом образованности и информационных средств связи люди будут лучше понимать необходимость учиться самим править и управлять. Тогда и главным становится распределение процедур принятия решений на локальном, национальном и глобальном уровнях. Новый императив общественного устройства в мировом масштабе становится выражением новой социальной этики, ослабление внешних регуляторов будет сопровождаться развитием новых способов саморегулирования. Растворение "государственного" означает и исчезновение права, хотя об этом прямо и не пишется в книге1.

1 См.: Будущее в настоящем. М., 1984. С. 26—47.


Но нельзя и недооценивать роли государств в развитии национальных правовых систем и в векторе их соотношений с правовыми системами других государств. Курс государства определяет направления правотворчества, структуру законодательства и его отраслей, смысл правовых институтов, содержание правовых актов и норм. Политическая ориентация служит поворотной осью, и ее нельзя недооценивать.

Особый смысл приобретает сравнительное правоведение в условиях формирования в послевоенном мире двух общественно-политических систем: буржуазной и социалистической. Каждой из них присуща своя идеология, экономическая основа, политический строй, законодательство. "Осью" правового сравнения становится критический анализ и оценка.

Распад Союза ССР и падение тоталитарных режимов в странах Центральной и Восточной Европы породили новые противоречия. Проявляется тенденция государственного национализма, когда возрождается и поддерживается национальная культура, язык, но и обостряются старые и новые споры и конфликты. Сохраняется устойчивость некоторых правовых принципов социалистического права, и в то же время право новых европейских государств начинает тяготеть к континентальному или североамериканскому праву, к праву Европейского союза и Совета Европы. Отсюда вывод:

если государства "национализируются", то право "интернационализируется".

Государство или группы государств могут по-разному определять свой курс в области права. Согласование, гармонизация и сближение национальных законодательств отражают общий интегра-тивный курс. Поддержание национальных особенностей правовой системы, введение жестких и ограничительных режимов для иностранных государств, их граждан и организаций.

Например, в 1994—1995 гг. ряд скандинавских стран приняли законы об иммиграции, ужесточении режима получения гражданства или вида на жительство для иностранцев. Это была защитная мера против потока эмигрантов из бывшего Союза ССР. Канада ужесточила иммиграционное законодательство в начале 1996 г., поскольку треть иммигрантов прибывает из США после отказа в получении там статуса беженца. Соглашение двух стран будет уравнивать правовое регулирование в данной сфере.

Известны защитные правовые меры в области торговли, таможенного дела, судоходства, культурных обменов, прав национальных меньшинств и т. п. Словом, курс государств так или иначе влияет на их действия в правовой сфере и на соотношения национальных законодательств. Межгосударственные объединения также определяют свое отношение к правовым системам не только государств-членов, но и других государств, включая государства, связанные союзом или блоком.

Все это позволяет выделить несколько тенденций общеправового развития, которые характеризуют динамику не только правовых систем в современном мире, но и их соглашений между собой


и с международным правом. Их условно можно включить в пять групп.

Первая группа общеправовых тенденций охватывает устойчивые закономерности в масштабе мирового сообщества, связанные общепризнанными правовыми ценностями.

Вторая группа включает однородные процессы и тенденции в рамках больших правовых семей с их общими мировоззренческими и юридическими источниками.

Для третьей группы, характерны тенденции согласованного правового развития в рамках межгосударственных объединений.

Четвертая группа включает региональные тенденции правового сотрудничества государств и сближения их национальных законодательств. В будущем возможны новые региональные правовые образования общего или функционального типа.

Пятая отражает более локальные тенденции многообразного правового развития, связанные с дифференциацией или образованием новых государств. Правовые различия оцениваются как устойчивые и национально-обусловленные, как временные и подлежащие стиранию либо как усиливающиеся по политическим и экономическим, экологическим причинам.

Все названные тенденции проявляются с разной интенсивностью и в неодинаковых масштабах, к тому же очевидно их взаимное влияние. Например, участие государства в СНГ, ЕС и СЕ может воздействовать на его благоприятные "парные" правовые отношения с приграничными государствами, и, напротив, высокий уровень развития последних в сфере торговли, инвестиций, дорожного обслуживания, культурных обменов способствует вхождению государств в более широкое "правовое поле".

Все это имеет крайне важное значение для сравнительного правоведения, поскольку оно не может развиваться только в плоскости нормативно-догматического сопоставления разных правовых систем. Их корни и природа, общие и частные тенденции правового развития предопределяют цели компаративистов и задачи правовых сравнений, их объем, характер и пределы. Поэтому нельзя упускать из поля зрения общеправовые явления, процессы и тенденции, которые должны изучаться как первопричина для сопоставлений правовых систем и оценки их взаимных реакций.

3. Национально-государственные различия в праве

Богатство и многообразие "правового мира" одно из ярких свидетельств ценности потенциалов мирового сообщества. Каждая страна накопила и сохранила, приумножила свои правовые концепции, традиции правовой культуры, специфические юридические институты. Их можно обнаружить как в правотворческой и право-применительной, так и в правообеспечивающей сферах. Везде действуют системы подготовки юристов и юридического образования в целом. Иными словами, у каждого народа и государства есть своя


правовая "визитная карточка". С нею знакомится любой чужестранец, воспринимая ее реквизиты как известные, узнаваемые или непонятные. Компаративисты же относятся к этому аналитически, оценивая беспристрастно или критически последнее или благожелательно первое.

Действительно, в современный период доминирующая тенденция к сближению принципов права и национальных законодательств побуждает искать прежде всего их общие моменты, использовать приемы гармонизации, унификации и т. п. К правовым различиям и особенностям относятся скорее всего либо безучастно, либо как к явлению преходящему. Но вряд ли это правильные подходы к праву в современном мире.

Уместно обратить внимание на общее и особенное в системе источников права, что отражает специфику правовых семей. Здесь лишь кратко отметим, во-первых, совпадение таких главных источников, как конституции и законы, во-вторых, неодинаковое соотношение разных источников между собой, в-третьих, наличие специфических источников (судебные прецеденты в Англии и других странах общего права), в-четвертых, нормативное фиксирование источников права.

В Италии, например, вместе с Гражданским кодексом в марте 1942 г. королевским декретом утверждены "Общие положения о Законе", где даны перечень и характеристики источников права и процедур применения законов. В Болгарии в 1973 г. был принят Закон "О нормативных актах", посвященный преимущественно планированию, подготовке, принятию и толкованию законов. В Российской Федерации подготовлен проект федерального закона "О нормативных правовых актах". В ряде республик и областей действуют законы о правовых актах.

Есть источниковедческие юридические различия, когда в регионах и странах Европы исходным для правовой системы является верховенство конституции и закона. В других нормы обычного права (Африка), в третьих прецедентного права (Англия), в четвертых религиозно-нравственные нормы как ядро правовых норм (Азия). Устойчивость таких органических различий не колеблется веками их существования, и их нелегко преодолевать даже в условиях нарастающей экономической, культурной, информационной интеграции и сближения общеправовых начал.

Очевидны структурно-нормативные различия правовых систем, когда неодинаковой является сама трактовка их понятия и содержания. Весьма специфичны системы национальных законодательств, в которых подчас далеко не совпадает классификация отраслей законодательства, подотраслей и институтов, их соотношение между собой. Различен удельный вес и степень развитости отдельных отраслей. Например, в системе французского права и законодательства ярко выделяются в качестве классических конституционное и административное право с их богатой историей, ювелирной регламентацией, тщательно разработанными процедурами. В Германии и Швейцарии привлекает внимание федеральный ме


ханизм права, в котором блестяще урегулированы уровни компетенции федераций и земель, кантонов и юридические способы преодоления коллизий, в иных средства материально-правового регулирования законодательства в масштабе страны. В Швейцарии на передний план выдвигается "потребительское право", в ряде стран экологическое право. У нас в стране долгие годы приоритет отдавался уголовному праву как отражению доктрины классового насилия и подавления инакомыслящих.

Юридические различия между государствами выражаются и в специфике понятий, терминов, о чем уже говорилось. Без уяснения их содержания трудно понять природу правовых систем, их внутренних связей, структурного оформления правовых норм. Например, сопоставим два понятия из области конституционного права. В конституционном Федеральном законе "О референдуме в Российской Федерации" референдум определяется как всенародное голосование граждан по законопроектам, действующим законам и другим вопросам государственного значения (ст. 1). В Федеральном законе Австрии от 22 января 1958 г. "О народном голосовании на основании федеральной Конституции", переопубликованном федеральным Правительством как Закон о народном голосовании 1972 г., дается понятие "народ Федерации"; голосование может быть посвящено утверждению законодательного решения либо вопросам об отстранении федерального Президента.

Особого внимания требует изучение нормативного языка, правовой стилистики, характерной для разных правовых семей и законодательств групп или отдельных государств. Сказываются особенности национального языка, его лингвистический строй. А отсюда краткость или пространность, образность или математическая строгость, нормы полные или рассыпанные по статьям и параграфам. Это особенности, которые нельзя игнорировать или искусственно "стирать". Приведенные выше отрывки из текстов законов в этом убеждают.

Неодинакова сама композиция конституций, законов, кодексов, когда их структурное расчленение, способы связи отдельных частей одного акта, внутренние отсылки и статьи того же акта или отсылки к другим, внешним актам могут вызвать затруднения у тех лиц, кто знакомится, изучает акты разных стран, пытается их копировать или бездумно критиковать.

Отношение к текстам правовых актов, их бережное хранение и умелая идентификация служат ценным и богатейшим источником сравнительного правоведения. Библиотеки, правовые каталоги, нормативные фонды, базы данных предмет заботы не только отдельных государств, но и научных учреждений, международных организаций и центров сравнительного правоведения. Тут юристам огромную помощь оказывают переводчики, лингвисты и литературные редакторы.

Сопоставление правовых систем, актов и норм позволяет выявить еще одно различие между ними. Имеются в виду неодинаковые методы правового регулирования однородных общественных


отношений либо смежных объектов правового воздействия. Где-то применяется регистрационный, где-то разрешительный, где-то уведомительный порядок образования юридических1лиц, открытия предприятий, фирм и их дочерних филиалов. В одних странах широко применяется известный принцип "дозволено все, что не запрещено законом", в других его распространяют только на хозяйствующих субъектов. Такое толкование, в частности, дает ему большинство юристов в России, не применяя данный принцип в отношении исполнительных органов.

В сфере регулирования хозяйственных отношений в Германии, Франции, Нидерландах широко используется диспозитивный метод, в России значительно реже. В странах с жестко регулируемой экономикой преобладает императивный метод. Но и в рамках государственного регулирования неодинаков, например, удельный вес разных методов. Если в России преобладает способ "государственной поддержки", "льготных налоговых режимов", то в Японии стимулирования малого бизнеса. Если налоговые законы в России сориентированы преимущественно на получение доходов и льготы для отдельных видов налогоплательщиков, то в Швейцарии на льготностимулирующие режимы для отдельных видов

деятельности.

Таковы, в общих чертах, национально-правовые различия, которые следует объективно и тщательно изучать и оценивать в процессе сравнительного правоведения. Нельзя проявлять к ним необъективность или повышенный критицизм, допускать какое-либо игнорирование. Речь идет о национально-правовом достоянии народов и стран, о том общем и специфическом, что они вносят в общую правовую кладовую мира.

Например, историческими традициями и особой географической устойчивостью отличаются некоторые государственные институты Скандинавских стран. Длительным является период существования монархий в этих странах. Отсутствие традиционной писаной конституции с лихвой компенсируется взаимосвязанными актами конституционного значения. Решением Сейма Финляндии 17 июля 1919 г. утверждена Форма правления Финляндии, отменившая Форму правления от 21 августа 1772 г., Устав Парламента (1928 г.) и Регламент Парламента (1927 г.) вполне конструируют верховную

власть.

И в Швеции три отдельных акта формируют конституционный массив Акт о престолонаследии (1810 г.), Форма правления (1979 г.), Акт о риксдаге (1974 г.). Столь же устойчивы другие институты. Как видно, указанные правовые различия объясняются особенностями исторического развития этих стран и являются весьма устойчивыми, отражающими социально-психологические особенности народов и уклад их жизни.

Наибольший объем правовых различий связан с традициями и уровнем правовой культуры. Приемы юридической техники и построения правовых актов отражают не только специфические способы и элементы "юридической технологии", не в меньшей степени


важно обеспечить и привычное социальное восприятие, и отноше-ние к ним граждан. Языковые и культурологические особенности населения1 Не могут не учитываться в полной мере. Разумеется, на их отражение влияют и юридические школы, и принадлежность к правовым семьям и системам.

К примеру, весьма своеобразны структуры современных конституций с точки зрения как построения и расчленения их текстов, так и выделения, оформления государственно-правовых институтов. В довоенных конституциях европейских государств наибольший удельный вес составляли главы и статьи, посвященные институтам государственного строя парламенту, президенту, правительству, суду. Под влиянием мощных общественных движений во второй половине XX века в конституциях большинства европейских, латиноамериканских (Бразилия и др.) стран увеличивается пропорция нормативного материала, посвященного правам и свободам человека и гражданина, регулированию институтов гражданского общества и социально-экономических процессов.

Здесь, как видно, различение конституций можно проводить с учетом исторического фактора. Концептуальные различия в трактовке конституционных явлений предопределяют специфику регулирования власти и государственных институтов. Так, в Конституциях Франции, ФРГ, Испании чаще всего фиксируется статус и наименование отдельных органов государства ("Президент", "Бундестаг" и т. д.).

И, напротив, в конституциях большинства государств СНГ используется понятие "государственной власти" и ее разделения на ветви власти, причем местное самоуправление закрепляется то как смешанное государственно-общественное явление, то как самостоятельный демократический институт, отделенный от государственных органов. А в Конституции Республики Молдова используется понятие "публичная власть", охватывающее местную публичную администрацию и не включающее конституционное правосудие. Аналогична структура Конституции Румынии, влияние которой весьма заметно и ощутимо.

Рассмотрим некоторые особенности правового регулирования гражданско-правовых отношений. Так, финский юрист и экономист Л. Лехтинен, сопоставляя статус товариществ и акционерных обществ в России и Финляндии, исходит прежде всего из соответствующих законодательных источников. В Финляндии к ним относятся Закон о полном товариществе с коммандитным товариществом (1988 г.), Закон об акционерных обществах (1978 г.), Закон о кооперативах (1954 г.), Закон о торговом реестре (1979 г.) и Закон о фирме (1979 г.). В России это ГК и Закон об акционерных обществах. Сравнение проводится по основным институтам акционерного права.

В финском праве нет ограничения, как в России, что лицо может быть участником только одного полного товарищества или полным товарищем только в одном товариществе на вере (ст. 69, 87 ГК). Российская норма, рассчитанная на защиту кредиторов, подверга-


ется сомнению. В Финляндии нет разделения акционерных обществ на закрытые и открытые, как в России, и допускается свободный коммерческий оборот акций, нет нормы кворума собраний акционеров. Наблюдательный совет в Финляндии имеет еще и представительские функции1.

Сопоставим некоторые аспекты законодательства о потребителях. В Бельгии действует Закон "О торговой практике, информировании и защите потребителей" (1991 г.), в котором даны восемь определений, урегулированы вопросы информирования потребителей, в частности указание цены. В Германии и Австрии есть законы об ответственности за некачественную продукцию (1988 и 1989 гг.). Они очень близки (в них 5 и 8 статей), но в германском законе подробнее определены случаи, когда производитель не несет ответственности за причиненный ущерб. Почти совпадают нормативные определения "продуктов". Российский Федеральный закон "О защите прав потребителей", принятый в новой редакции 5 декабря 1995 г., значительно объемнее и в нем насчитывается 46 статей, в частности подробно регулируются вопросы государственной и общественной защиты прав потребителей. Традиции и новизна данного института обусловили такой способ его регламентации.

Уместно в данной связи отчетливо выявить и своеобразные научно-теоретические концепции и воззрения, которые бывают весьма специфичны и устойчивы. Они порождаются традициями юридического мышления и принадлежностью к различным правовым школам. Окрашиваются субъективными тонами ученого и юриста-практика. Расхождения подобного рода, конечно, весьма подвижны, но в них отражается плюрализм научных мнений, присущий сравнительному правоведению как познавательному процессу.

Для иллюстрации обратимся к трактовке публичного права. Как известно, парные категории "публичного права" и "частного права" давно известны системе римско-германского, континентального права. Одной из последних работ является книга французского профессора Макса Гунеля "Введение в публичное право". В этой книге дана обстоятельная характеристика институтов публичного права и прежде всего государства, таких основ публичного права, как демократические идеалы и суверенитет, руководители государства, республика и ее институты. Часть третья посвящена источникам публичного права и особенно нормам общего характера, а также способам непрямого формирования публичного права (юриспруденция и общие принципы, обычай, теория, договорные акты)2.

Своеобразен и интересен опыт преподавания международного публичного права в университете г. Пуатье (Франция), в рамках которого раскрываются его предмет, субъекты, доктрина, взаимоотношения с внутригосударственным правом. Изучаются отдельные институты МПП морское, воздушное, космическое, ди-

1 См.: Лехтинен Л. Права товариществ и акционерных обществ в России и Финляндии (сравнительно-правовые аспекты)// Государство и право. 1996. № 3. 2 См.: Гунель M. Введение в публичное право. Институты. Основы. Источники М, 1995.


пломатическое и консульское право, процедуры разрешения конфликтов1.

В нашем учебнике "Публичное право"2 дается обстоятельный анализ соотношения публичного и частного права и рассматриваются основные институты публичного права. Это публичный интерес, всеобщие дела в мировом сообществе, властно-организованные субъекты, властные полномочия, способы публично-правового воздействия. Особое внимание уделено публичным основам формирования правовой системы и обеспечению ее устойчивости. В книге подробно показаны проявления "публичного" во многих отраслях права, и этим она также отличается от книги французского исследователя.

Весьма неодинаков объем гражданских кодексов различных государств. Гражданский кодекс Нидерландов принимается не в целом, а отдельными книгами и включает кроме традиционных институтов нормы семейного права, морское право, авторское и патентное право. Во Франции наряду с Гражданским кодексом 1804 г. с 1807 г. действует Торговый кодекс, а с 1966 г. Закон о товариществах. В Италии Гражданский кодекс 1992 г. состоит из шести книг о лицах и семье, о наследовании, о собственности, об обязательствах, о труде, о защите прав. Действует Навигационный кодекс, регулирующий все виды перевозок.

Как видно, национальные правовые различия в гражданском законодательстве выражаются в его предмете, структуре, отдельных институтах, в связях с другими отраслями законодательства.

При расширяющихся правовых связях государств некоторые юридические различия становятся объектом дискуссий, споров, анализа и поиском путей их постепенного преодоления. Показателен в этом плане международный семинар в Стокгольме в июле 1995 г., посвященный торговому законодательству как средству обеспечения торговли и инвестиций в Балтийском регионе. Предметами рассмотрения, в частности, были таблицы разных правовых решений России, Польши, Латвии, Эстонии и Литвы в сфере деловой активности, движения капиталов, получения доходов, собственности. Оценивались достоинства и недостатки соответствующих национальных актов, советы и рекомендации высказывались с учетом согласованного и унифицированного правового развития Скандинавских государств.

Правовое многообразие нельзя рассматривать как исторический анахронизм, связывая его с традициями прошлых веков и юридическим консерватизмом. История каждого государства и группы стран общей судьбы или связанных между собой прочными экономическими, культурными узами и географической близостью формирует устойчивые правовые воззрения, традиции и правовую культуру. Отношение к праву неодинаково у населения Северной, Центральной и Южной Европы. Законопослушание скандинавов,

1 Подробнее см.: Московский журнал международного права. 1992. № 3. С. 135—140.

1 См.: Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995.


англичан и немцев контрастирует с пренебрежением к формальным нормам в кавказском регионе, в мусульманском мире. Следовательно, одно из коренных правовых различий заключается в разных идеологических, религиозных и мировоззренческих истоках права. Назовем его юридическим мировосприятием.

Вместе с тем методология сравнительного правоведения предполагает гибкое реагирование исследователя, студента, законодателя, правоприменителя на все вышеназванные правовые различия. Признавая их обусловленность объективными и субъективными факторами и принадлежность к реальной правовой культуре, допустимо оценивать эти различия по их источникам, историческим корням, по степени устойчивости и по степени их преодоления. С учетом таких критериев можно вести речь о четырех видах национально-государственных правовых различий:

а) органические, постоянные (отражающие национально-исторические традиции и т. д.);

б) относительно устойчивые (по набору и соотношению источников права и т. д.);

в) исторически временные, вызванные условиями переходного периода, спецификой уровня экономического и социального развития;

г) политико-ситуационные, обусловленные курсом государств и их полномочий в правовой сфере внутри страны и за рубежом.

Как видно, "правовой плюрализм" представляет собой сложное и многогранное явление, и компаративистам надлежит изучать и оценивать его объективно, тщательно, как в интересах обеспечения национально-особенного, так и интегративно-правового начал в общеисторическом процессе правового развития.

Объективно правильное установление "меры правовых различий" позволяет сопоставить ее с меняющимися общими интересами ряда или многих государств в правовой сфере. Преобладание последних диктует выбор курса на уменьшение этих различий. А отсюда и набор способов и средств их постепенного преодоления.

4. Формирование и развитие идей сравнительного правоведения

Далеко не сразу удалось осознать и понять в полном объеме такую цель юридического познания, как сравнительное правоведение. Для этого требовались столетия и естественный прогресс человечества, развитие права и нарастающее признание его роли в государстве, в обществе, в регионах и в мире. И все же с удовлетворением можно отметить интерес мыслителей Прошлых веков к изучению права "предков" и "соседей". Еще в Древней Греции с ее обилием городов-государств предпринимались попытки изучения их правовых уставов. Римская империя, формируя собственное ставшее классическим "римское право", впитывала и перерабатывала правовые нормы чужеземных народов. В средние века раздробленность обществ делала неизбежным соприкосновение и даже столк


новение юридических правил королевств, княжеств, герцогств, земель. Побеждало "право завоевателя".

Наступают XVI—XVII вв. Просветители широко использовали сравнительный метод как в историческом, так и в страноведческом планах1. Английский философ Джон Локк в конце XVII в. развивал учение греческих мыслителей об идее единого естественного закона, действующего и в природе, и в обществе, и в государстве. Локк развил далее учение о естественном праве, сделав акцент на роли личности в системе естественных прав и обязанностей. Этический принцип права на счастье дополняется положением о равенстве людей, о таком состоянии равенства, при котором вся власть и вся юрисдикция являются взаимными. Тут видны новые подходы к государству и политической власти, отвергавшие их божественные и иные внешние источники. Функции государственных институтов становятся скорее естественно-органическими. Поэтому переход от естественного состояния к гражданскому обществу есть результат общественного договора2.

Жан-Жак Руссо в своей теории общественного договора развивает идеи "мандата", "получения" власти от народа и передачи ее избранным. Правление по воле большинства, на основе законов формирует правовое государство. Критически отторгая аристократические традиции итальянских государств, Чезаре Беккариа в своей книге "О преступлениях и наказаниях" (1764 г.) обосновывает принцип равенства на основе закона. Он связывает с книгопечатанием правовой прогресс, поскольку оно сделало широкую общественность хранителем священных законов, вырвав их из рук узкого круга посвященных и правителей3.

В середине XVIII в. Шарль Луи Монтескье развивает новую политико-правовую теорию. Критикуя теологические и абсолютистские концепции государства и права, он формирует концепцию разделения властей как идеальное устройство государства, как противовес деспотизму. Не давая ее положений, которые известны читателю, подчеркнем использование мыслителем сравнительного метода. В своих трудах "Размышления о причинах величия и падения римлян" (1734 г.), "О духе законов" (1750 г.) Монтескье анализирует и сопоставляет государственные системы прошлого и настоящего. В частности, большинство древних республик имело, по его мнению, один крупный недостаток: народ имел право принимать активные решения в сфере исполнительной деятельности, к чему он неспособен. Участие народа должно быть ограничено избранием представителей4. В трудах Монтескье дан анализ государственного устройства Афин, рассматривается процесс осуществления власти в монархических государствах.

1 См.: Саибов А. X. Сравнительное правоведение и юридическая география мира.

М., 1993.

2 См.: Зайченко Г. А. Джон Локк. М., 1988.

11 См.: Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М., 1995. С. 75—82.

4 Подробнее см.: Азоркин Н. М. Монтескье. М., 1988.


Известный немецкий философ Георг Гегель часто пользовался методом сравнительного анализа при исследовании социальных и государственно-правовых явлений. В качестве иллюстрации можно привести его статью "Английский билль о реформе 1831 г.". Она посвящена обсуждению в английском парламенте билля о реформе избирательного права с целью расширить и сделать равным представительство в парламенте от различных населенных пунктов и слоев. В процессе анализа Гегель обращает внимание на другое достоинство билля, а именно преодоление взглядов на позитивность как основу всех институтов английского права, которые "даны" властью и отражают скорее "частные" привилегии. В основе же правовых институтов континентальных государств лежат общеправовые принципы справедливости, равенства. Акцентируется влияние Франции на правопорядок в Европе. Отставание Англии объясняется господством в ней аристократических порядков. Критически оценивается и Конституция Германской империи, которая явилась лишь "бесформенным агрегатом частных прав, создавала лишь внешнюю связь между немецкими землями1".

Как видно, великих мыслителей прошлого привлекал как сравнительный историко-правовой, так и сравнительно-институциональный анализ. Выявлялись устойчивые закономерности, достоинства и пороки государственных институтов, обосновывались здравые и полезные советы, как лучше устроить и вести государственные дела. И эта познавательная традиция сохраняется и развивается в дальнейшем в трудах зарубежных и отечественных исследователей.

Интересна в этом плане книга французского юриста и политолога Алексиса де Токвиля, который в 1835 г. опубликовал книгу "Демократия в Америке". Поводом для поездки автора в США послужило желание изучить новшества в системе управления тюрьмами, поскольку во Франции готовился пересмотр Уголовного кодекса. Но замысел изменился и привел А. Токвиля к широкому сравнительному изучению и сопоставлению государственных институтов Америки и Франции. "Полем" сопоставления были разные стороны государственной и общественной жизни США: принцип народовластия, власть в штатах и федерализм, конституция, судебная власть. Изучению были подвергнуты каналы влияния народа на политику и власть, включая партии, печать, выборы. Особое внимание было уделено законодательству и законности и отражению социальных интересов. Отдельные выводы суммированы в сжатом резюме "Значение вышесказанного для Европы"2.

Не оставили без внимания возможность сопоставления государственно-правовых институтов К. Маркс и Ф. Энгельс. В историческом плане предметом их анализа были догосударственные и государственные образования, этапы развития рабовладельческих, феодальных и капиталистических государств и перспективы создания безгосударственного коммунистического общества. В то же время отдельные институты современных государств монархизм, парламентаризм, разделение властей, исполнительная власть, выборы сопоставлялись в критическом и позитивном аспектах. Мно-

1 Гегель Г. Политические произведения. М., 1978. С. 373—379. 2 Де Токвилъ А. Демократия в Америке. М., 1992.


гочисленные иллюстрации трудового, рабочего, конституционного, гражданского, семейного права в их отдельных проявлениях обнаруживаются во многих трудах основоположников марксизма применительно к Германии, Англии, Франции. В этом видны используемые ими познавательные и социальные функции сравнительного правоведения.

В российской истории можно обнаружить следы взаимного влияния права, как русского, так и иностранного. "Русская правда" была широко известна и высоко ценилась в Европе. Составители Соборного Уложения 1649 г. не могли не учитывать опыта зарубежных кодификаций. Позже внешнее, зарубежное правовое воздействие во многом инициируется царями, которые своим политическим курсом облегчали восприятие в России прогрессивных правовых идей и учреждений. Реформы Петра I, затрагивающие административное управление, в немалой степени отражали содержание и институты правовых систем Швеции, Голландии. Екатерина II, следуя этим же курсом, хотя и поощряла знакомство с идеями Вольтера и французских энциклопедистов, была жестка в отношении их практического применения в России.

Известный французский мыслитель Вольтер в переписке с русской императрицей Екатериной II сообщает в 1770 г. о высокой оценке подготовленного ею "Наказа к составлению свода законов России", который служит упреком французам в их смешной и варварской юриспруденции, построенной на декреталиях папы и церковных норм.

В 1777 г. Вольтер пишет, что получил немецкий перевод Свода законов и начал переводить его на язык варваров-французов. Вольтер и его коллега внесли даже по 50 луидоров в пользу того, кто составит уголовный кодекс, близкий к русским законам и наиболее пригодный для страны, где они живут1

Формируется в середине XVIII — начале XIX в. отечественная школа права, когда создаются училища правоведения, университеты с отделениями права.

Русско-французская война 1812 г. и последующее влияние восстания декабристов не могло не подтолкнуть Александра I к модификации государственных учреждений. Громадная кодификационная работа Сперанского в первой трети XIX в. была созвучна обновлению права на Западе. Не случайно, видимо, проект гражданского уложения рассматривался позднее как переделка Кодекса Наполеона как по системе, так и по некоторым подробностям.

Примечателен процесс своеобразной "правовой ассимиляции", когда в Свод законов Российской империи 1835 г. не включались многие законы, действовавшие на отдельных территориях Российской империи в Прибалтике, Польше, Финляндии, на Кавказе. Местные узаконения собирались и обобщались, Сенат издал на русском языке правовые акты Молдавии, Белоруссии, Кавказа. В 40-х гг. был утвержден "Свод местных узаконении губерний остзейских, повелением императора Николая Павловича составленный". После присоединения Финляндии к России было подтверждено действие

1 См.: Вольтер. Избранные произведения. Переписка Вольтера с Екатериной Ü. М., 1947.


на ее территории Шведского Уложения 1734 г., своих брачно-се-мейных, наследственных, вещных, обязательственных норм. В Польше продолжал действовать Французский гражданский кодекс 1804 г. с изменениями разделов о браке и др. В Грузии продолжали руководствоваться обычаями и Уложением царя Вахтанга VI (начало XVIII в.)1.

В трудах ученых и писателей России XIX в. мы обнаруживаем много примеров умелого применения методов сравнительно-правового анализа. Одной из интересных попыток такого рода является книга Н. Я. Данилевского "Россия и Европа", опубликованная в 1871 г. В ней содержится глубокий анализ черт общего и особенного в российском государстве и европейских государствах, причем сопоставление дается на широком историко-культурном и этнографическом фоне. Характеристика государства сочетается с анализом его мононациональной и многонациональной структуры на примере Римской империи, Германии и России. Федерация рассматривается как организация власти снизу вверх, и славянский тип общности людей предопределяет, по его мнению, возможность создания славянской федерации с Россией во главе как некоего противостояния Европе2. Тут бесспорно влияние идей Бакунина и Лаврова.

Много внимания российские ученые-юристы уделяли сравнительному анализу применительно к отраслям и институтам права. Примечателен в этом смысле "Сборник государственных знаний", изданный в 1875 г. Статьи Ф. Г. Терпера "Акционерное общество" и Д. П. Скуратова "Заметки по поводу акционерного законодательства" построены на сопоставлении законов, положений и уставов России, Англии, Германии, Франции. В критико-библиографическом разделе сборника помещены обзоры и статьи об опыте исследования английских косвенных налогов, о древнем праве балтийских славян. Даны обзоры иностранной литературы по вопросам государственного управления, финансов и военного дела3.

Для российской правовой мысли конца XIX — начала XX в. весьма характерно широкое использование сравнительно-правового метода. Его возможности позволили отечественным юристам и философам сопоставлять разные политико-правовые идеи и концепции, оценивать тенденции государственно-правового развития в различных странах. И государствоведы, и цивилисты умело сравнивали отрасли законодательства и правовые институты, обогащая познавательный потенциал науки.

Анализируется историко-сравнительный метод в праве4. М. Ковалевский блестяще разработал вопросы представительства и самоуправления на фоне ряда государств. Б. Чичерин в "Курсе государственного права" в историко-сравнительном плане рассматривает элементы государства и его институты5.

Н. М.Коркунов в "Лекциях по общей теории права" строго следует историко-сравнительному методу рассмотрения эволюции ча-

1 Подробнее см.: Развитие русского права в первой половине XIX века. М., 1994. С. 25—40. 2 Данилевский Н. Я. Россия и Европа. М., 1991 г.

1 Сборник государственных знаний/ Под ред. В. П. Безобразова. Т. II. СПб., 1875.

4 Подробнее см.: Ковалевский М. Историко-правовой метод в юриспруденции и приемы изучения истории права. М., 1880.

5 Чичерин, Б. Курс государственного права. Т. I. СПб., 1894.


стного и публичного права, их соотношение между собой показано начиная с римских юристов и кончая обзором концепций современников1.

Весьма аналитичны разработки П. И. Новгородцевым вопросов демократии, причем эволюция взглядов политологов и юристов сочетается с объективным анализом реальных процессов в разных государствах. Отмечая, что древний мир знал только непосредственную демократию и допускал отождествление ее с формой правления, он выделяет положения Руссо о демократии как форме государства, в котором верховная власть принадлежит народу. Самоуправление народа может неодинаково выражаться в монархиях и республиках, и здесь критически оценивается мысль Токвиля о неизбежности демократии как таковой. Язвительно подчеркивается боязнь англичан заимствовать "новое" из Франции. Современное понятие демократии П. И. Новгородцев связывает с идеей правового государства и свободы, равенства личности, с воспитанием народа и повышением его нравственного опыта. Фактическое осуществление народовластия неодинаково в маленькой Швейцарии и в США, Канаде, где велика власть денег и плутократии, во Франции, в Латинской Америке с кругооборотом революций и олигархий. Социализм же ближе стоит к идеологии теократии, чем демократии2.

И теоретики права умело и убедительно сопоставляли правовые взгляды и концепции представителей разных школ и государств, обнаруживая то, что их сближало и разделяло. Особенно это касалось отношения к праву, которое нередко воспринималось в России с нигилистических позиций. Б. А. Кистяковский подверг резкой критике такие подходы к праву3.

Г. Ф. Шершеневич в "Общей теории права" убедительно показывает достоинства и недостатки разных правовых концепций и отражение в них исторических условий развития права и государства. Критически оценивается роль энциклопедий права, в частности отражение в России и Франции 40—80-х гг. XIX в. композиций германской энциклопедии права. Сравнение с правом других народов допускалось скорее в историческом аспекте. Заимствование правовых образцов признавалось как тенденция развития4.

Поворот в отечественном сравнительном правоведении происходит с победой советской власти, когда новая идеология становится основой формирования и развития социалистического права. Полный разрыв с идеями, принципами и нормами буржуазного права привел юристов ученых и практиков к отходу от позитивного анализа зарубежных правовых систем. Если в 20-е гг. еще можно встретить благожелательные оценки отдельных иностранных правовых институтов, особенно гражданского права, юридической техники, то в дальнейшем они исчезают. В. И. Ленин в критическом плане оценивал буржуазные институты парламента, местных властей, суда, политические права и свободы граждан, избирательные

1 См.: Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1989.

2 См.: Новгородцев П.И. Демократия на распутье. М., 1995. С. 388—406.

3 См.: Кистяковский Б.А. В защиту права// Вехи. М., 1991.

* См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Т. I. Вып. I. М., 1995. С. 53—58, 171—182, 252—265, 276—308; там же. Т. II. Вып. 2,3,4. M., 1995.


системы. Продолжением этой линии был курс большевиков и КПСС, государства на остро негативное отношение к иностранному праву и откровенно апологетический подход к социалистическому праву. Объективное сравнительно-правовое изучение было заменено в юридической науке и пропаганде в основном критической оценкой, которая создавала впечатление абсолютно ценной и изолированной правовой системы социализма.

В ходе научных исследований, в процессе правотворчества и правоприменения даются разные оценки сравнительному правоведению. По-прежнему дискуссии ведутся вокруг природы, целей и функций, методологии сравнительного правоведения. Сближается ли оно с теорией права и социологией права или приобретает значение самостоятельной отрасли юридической науки, каковы познавательные возможности сравнительного правоведения, ориентировано оно в большей степени на выявление общего и сравнимого или правового разнообразия, специфики и несравнимости, применять ли сравнительный метод на макроуровне права или проводить правовые микросравнения таков в общих чертах спектр взглядов в данной сфере. Рассмотрим их подробнее.

Наиболее фундаментальным научным трудом, широко известным отечественному читателю, является книга французского ученого Р. Давида "Основные правовые системы современности". Ее первое издание на русском языке вышло в свет в 1967 г., второев 1988 г.1 Используя второе издание книги, отметим прежде всего ее широкий диапазон. В ней есть общая часть сравнительное право и разнообразие правовых систем и особенная частьразличные правовые семьи. Сочетание глубокого теоретического анализа с обобщением громадного нормативно-правового материала делает книгу ценнейшим источником изучения и плодотворного развития сравнительного правоведения.

Характеризуя дебют сравнительного права на рубеже XIX— XX вв. и его современное значение, Р. Давид выделяет три его основные функции. Первая связана с возможностями изучения истории права и его философского осмысления. Вторая использование сравнительного правоведения для лучшего понимания и совершенствования собственного национального права. Третья сравнительное правоведение весьма полезно для взаимопонимания народов и создания лучших правовых форм международного общения.

Обратим внимание в данной связи на пояснение, даваемое во вступительной статье к книге. Р. Давид стремится преодолеть живучую идею о том, что право есть национальное явление. Выступая против трактовки права как государственного явления, против тесной увязки его с развитием государственности, известный компаративист развивает мысль о "саморазвитии права", не ограничиваемом пределами какого-то государства.

Для общей позиции Р. Давида характерно, с одной стороны, признание тесной связи сравнительного правоведения с теорией права и социологией права, с другой утверждение о сравнитель-

1 Давид Р. Основные правовые системы современности (сравнительное право). М., 1967; Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.


ном правоведении как занятии всех юристов, умеющих применять метод сравнительного анализа в рамках разных отраслей юридической науки и законодательства. И все же специалисты-компаративисты пользуются его особой симпатией, поскольку он сам является членом их семьи.

Представляет интерес сборник статей "Сравнительное правоведение", опубликованный в 1978 г.1 В нем объединены работы ученых-юристов зарубежных социалистических стран, в которых рассматриваются вопросы методологии и методов сравнительного правоведения, цели и задачи применения сравнительного метода, проблемы сравнимости и несравнимости различных правовых систем, критерии и уровни правового сопоставления. Примечательно, что многие общие вопросы анализируются авторами в контексте сравнения права двух общественных формаций капиталистической и социалистической.

В советской юридической литературе 60—70-х гг. выявилось двоякое отношение к сравнительному правоведению. Появились труды, посвященные его развитию в рамках мировой социалистической системы. Книга А. А. Тилле "Социалистическое сравнительное правоведение" раскрывала возможности применения приемов сравнительного анализа в юридических исследованиях, в практической деятельности2. Советские юристы признавали сравнительный метод одним из методов марксистско-ленинской теории государства и права3, но далеко не главным, а скорее побочным и второстепенным. Его контрастирующая направленность имела очевидную идеологическую подоплеку.

В то же время хорошие традиции отечественной юридической школы (М. М. Агарков, Е. А. Флейшиц, Л. А. Лунц и др.) создали благоприятную почву для прикладного сравнительного анализа в рамках отдельных отраслей права и законодательства. В гражданском, трудовом, экологическом, уголовном законодательстве эти возможности можно было использовать шире, в ряде отраслей публичного права значительно сложнее ввиду их очевидной политизированности. Но и в отраслевых науках обсуждался вопрос о предмете социалистического сравнительного правоведения и о спектре применения его методов. Показательны плодотворные попытки сравнительного анализа законодательства союзных республик, которые теперь воспринимаются с особой благодарностью в связи с правовым разнообразием в рамках общероссийской правовой системы4. Работы общего характера способствовали развитию исследований в данном направлении5.

Изменения на политической карте мира в конце 80-х гг. повлекли за собой перемены в сравнительном правоведении. Полити-

1 См.: Сравнительное правоведение/ Под ред. В. А. Туманова. М., 1978.

2 См.: Тилле А. А. Социалистическое сравнительное правоведение. М., 1975.

3 См.: Файзиев М. М. Использование классиками марксизма-ленинизма сравнительного метода при исследовании государственно-правовых явлений// Советское государство и право. 1973. № 8.

4 См.: Проблемы сравнительного исследования законодательства союзных республик. Ташкент, 1974 г.

5 См.: Туманов В. А. О развитии сравнительного правоведения// Советское государство и право. 1982. № 11.


ческое и экономическое сближение постсоциалистических стран с иностранными государствами дало мощный толчок к открытости правовых систем и их широкому взаимовлиянию. Правда, оно не стало все же взаимным, поскольку "модели западного права" стали рассматривать в качестве образцовых и универсальных. Распространение общих правовых идей, концепций правового государства сопровождалось и сопровождается в настоящее время копированием и механическим заимствованием юридических конструкций и правовых решений. Движение к "общеправовому единству" явно ускорилось.

Поэтому особую значимость приобретает теоретическая разработка проблем современного сравнительного правоведения. В целом ряде статей ученых-юристов, опубликованных в журналах "Государство и право", "Правоведение", "Право и экономика", "Московский журнал международного права" и др., представлены обширные материалы сравнительно-правового анализа применительно к отдельным отраслям, подотраслям законодательства, правовым институтам. Но им не всегда хватает корректности сопоставления, точности оценок возможного "заимствования". Пассивная информативность подчас довлеет над подлинной аналитичностью. Отдельные сравнения проводятся вне общего социального, государственного контекста и правовых систем в целом. Сказанное объясняет возросший интерес к общим проблемам сравнительного правоведения. Отметим в данной связи ряд полезных научных разработок. К одной из них, несомненно, относится книга А. X. Саидова "Сравнительное правоведение и юридическая география мира". В ней содержится анализ романо-германской и иных правовых семей, показывается общее и особенное в развитии правовых семей и правовых систем. Действительно, взаимопроникновение элементов тех или иных правовых систем становится весьма заметной и усиливающейся тенденцией1. Но она не перекрывает пути дифференциации правовых массивов, их отпочкования и самостоятельного существования. Поэтому поиски общих закономерностей правового развития желательно сочетать с бережной оценкой правового разнообразия в современном мире.

Полезной является книга-справочник Ф. М. Решетникова "Правовые системы стран мира". В ней 24 очерка о правовых системах иностранных государств, преимущественно Западной Европы. В каждом очерке краткая характеристика государственного строя как бы предпослана анализу правовой системы, источников права и отраслей частного права (гражданского, торгового, семейного и др.) и уголовного права. Рассмотрены судебные системы государств. В целом книга содержит концентрированный нормативный материал, который позволяет читателям самостоятельно изучать и сопоставлять национальные законодательства2.

В некоторых учебниках по теории права и государства выделяются главы, посвященные основным правовым системам совре

1 См.: Саибов А. X. Указ. соч.

2 См.: Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира. М., 1993.


менности1. Но в них дается скорее характеристика разных национальных систем, чем их сопоставление. Не в полной мере определяются общие и специфические тенденции развития. Остается в стороне правовой механизм сближения национальных законодательств, в том числе и под растущим влиянием норм межгосударственных объединений и международных организаций.

Примерно в том же плане написана глава III "Российская правовая система и правовые семьи народов мира" книги В. Н. Синюкова "Российская правовая система"2. В ней привлекает внимание описание формирующейся по мнению автора славянской правовой семьи. Более широкий круг проблем освещен в главе XI "Сравнительное правоведение: современное состояние и тенденции развития" монографии "Российское законодательство: проблемы и перспективы"3. Показана роль актов СНГ и ЕС для гармонизации законодательств государств-членов.

Привлекает внимание книга немецких юристов Цвайгерта К. и Кетца X. "Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права"4. Внимание авторов к теории и методологии сравнительного правоведения делает ее полезной для многих юристов, аспирантов и студентов. Понимая под сравнительным правом применение сравнительного метода при изучении права как объекта интеллектуальной деятельности, авторы все же разделяют ранее высказанное мнение о сравнительном частном праве как квинтэссенции всего сравнительного права. Тем не менее исходные позиции о функциях и целях, методах сравнительного права, сравнениях на макро- и микроуровнях не мешают сопоставлять сравнительное право с международным частным и публичным правом и историей и социологией права.

Кроме традиционного взгляда на отдельные правовые семьи авторы попытались дать другой критерий их классификации, а именно "правовой стиль". Это комплексное понятие, включающее историческое происхождение и развитие правовой системы, источники права, господствующие доктрины, идеологические факторы.

1 См.: Общая теория права. М., 1995. С. 341—373; Общая теория права и государства. М., 1994. С. 218—231.

2 См.: CuHwcoe В. Н. Российская правовая система. Саратов. 1994. С. 161—177.

3 См.: Российское законодательство: проблемы и перспективы. М., 1995.

4 См.: Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. I. М., 1995. С. 8—11.

 


Глава II. Содержание сравнительного правоведения

1. Природа сравнительного правоведения

Сравнительное правоведение проходит длительный путь развития. Ученые выделяют ряд ступеней1, учитывая которые мы расширяем исторический фон. Условно можно выделить четыре основных этапа его формирования и развития. Первый отдельные попытки сопоставления разных правовых образований, второйиспользование историко-познавательных приемов сравнения отдельных отраслей законодательств, третий применение сравнительно-правового метода в исследованиях правовых систем по широкому кругу вопросов, четвертый формулирование теории сравнительного правоведения.

Рассмотрение разных подходов в юридической доктрине и практике к сравнительному правоведению дает нам возможность изложить собственную позицию. Поясним прежде всего содержание данного понятия. Оно включает в себя несколько элементов: изучение различных нормативных массивов, правовых систем, овладение приемами их сопоставления и оценка, использование способов их отражения и восприятия в тех или иных национально-правовых системах, знание тенденций и закономерностей общеправового развития. Тут, как видно, есть и идеи, и научные концепции, и нормативные массивы, и методологические приемы.

Словом, сравнительное правоведение является теорией или научной дисциплиной в ряду отраслей юридической науки. Ее цельизучать и сопоставлять различные правовые массивы и системы между собой и с нормами международного права, выявлять сходство и различия, определять тенденции общеправового развития.

В этом смысле понятия "сравнительное правоведение" и "сравнительное право" нельзя отождествлять. Первое гораздо богаче и объемнее по содержанию и обладает комплексным характером. Второе же понятие вообще вызывает сомнения, поскольку трудно представить подобную новую разновидность права. Исходя из триединого представления о праве национальном, международном и над-государственном, нелегко находить место "сравнительному праву". Сравнительное правоведение в нашем понимании и предназначено для сопоставления вышеуказанных разновидностей права, не претендуя на новый вид права.

Что касается соотношения и возможного отождествления сравнительного правоведения со сравнительным методом, то и здесь водораздел можно провести довольно отчетливо. Сравнительное правоведение в нашем понимании имеет свой предмет исследованияобщее и особенное в различных правовых массивах и системах, сферы и аспекты их динамичного соотношения между собой. Оно обладает своей методологией, ибо познание такого сложного, многогранного и противоречивого объекта требует серьезных информационных и аналитических усилий. Методология сравнительного пра-

1 См.: Cauöoe А. X. Указ. соч. С. 45—57.


воведения лишь в этом смысле может быть отождествлена со сравнительным методом. Точнее же вести речь о методологии, в рамках которой используются различные методы сравнительного анализа и оценки.

В научном отношении нередко применяется также понятие "компаративистика", производное от известного слова в английском и французском языках. Оно, думается, ближе к предложенному нами понятию "сравнительное правоведение", хотя неизбежны оттенки в его понимании и использовании в разных странах.

Есть основания условно выделять в рамках теории или научной дисциплины сравнительного правоведения общую и особенную части. Общая часть может быть посвящена понятию сравнительного правоведения, его предмету и методологии, целям, субъектам и объектам, критериям сопоставления и оценки, способам восприятия элементов иностранных правовых систем в национальном законодательстве.

Особенная часть позволит раскрыть особенность применения методологии сравнительного правоведения в двух аспектах. Структурный аспект означает его применение в отношении правовых семей, нормативных массивов, правовых систем и их составных частей. Отраслевой аспект дает возможность использования и выявления потенциала сравнительного правоведения в разных отраслях юридической науки и отраслях законодательства. Здесь обнаруживается немало интересного и многообразного по содержанию. Мы имеем в виду разные объем и масштабы, реальные возможности применения, неодинаковые темпы развития. Уже говорилось, к примеру, что в области гражданского права компаративистика давно имеет бесспорные успехи. В области конституционного, административного и финансового права в силу их большей политизированности ее достижения стали очевидными лишь в последние годы, когда признание приоритета общедемократических принципов и прав человека существенно сближает все национальные правовые системы.

Поэтому особенная отраслевая часть сравнительного правоведения существует как бы в двух плоскостях, одновременно в рамках указанной теории и в рамках соответствующих отраслей юридической науки и законодательства. Для них она служит своего рода теоретико-методологической основой.

И здесь следует упомянуть об особой связи сравнительного правоведения с общей теорией права и государства. Многим исследователям, студентам и аспирантам, практикующим юристам и до сего дня кажется возможным полностью охватить проблематику сравнительного правоведения рамками общей теории права. Да, такое поглощение возможно, но лишь в ограниченных пределах. Для общей теории права важна иная, более высокая мера абстракции, "нормативной концентрации", когда в соотношении общего и особенного доминирующим является первый элемент в этой паре. Все "правовое разнообразие" трудно охватить подобным образом, и оно неминуемо требует своего "правового поля".

Сказанное подводит читателя к вопросу о понятиях, используемых в рамках научной дисциплины "сравнительное правоведение". Их можно условно разделить на четыре группы.


32

Во-первых, понятия, отражающие "членение" правовых образований, приведенное выше.

Во-вторых, специальные понятия, присущие преимущественно сравнительному правоведению. К их числу относятся: "правовое сходство", "правовое различие", "коллизионные нормы", "гармонизация законодательства", "сближение законодательства", "унифицированные правовые акты", "модельные законодательные акты".

В-третьих, понятия общей теории права и государства - "право", "правовая система", "законодательство", "правовой акт", "правовая норма", "государство", "суверенитет государства" и др.

В-четвертых, понятия отраслевых юридических наук и прежде всего конституционного права ("органы государственной власти", "парламент", "гражданин" и др.) и международного права ("международные нормы", "международный договор", "ратификация, одобрение", "международная организация" и др.).

Использование специальных, общих и отраслевых понятий для целей сравнительного правоведения должно быть системным и очень корректным. Нельзя допускать подмену и смешение понятий, их применение вне связи друг с другом. В противном случае будут допущены ошибки в сравнительном правоведении, о чем подробнее будет сказано ниже.

Точное, поддающееся правильной оценке значение нормативных понятий и юридических терминов имеет первостепенное значение для сравнительного правоведения. Ведь оно имеет дело с неоднородными правовыми явлениями, в основе которых нередко лежат разные научные и иные взгляды, идеи, концепции. Несовпадение юридических терминов затрудняет подчас адекватное понимание и сопоставление правовых явлений, которые "описываются" с их помощью. Поэтому следует поддержать содержащиеся в докладе специальной проблемной группы по правовой реформе в СНГ (1992 г.) Комиссии Европейских сообществ предложения подготовить и издать толковый словарь юридических терминов, используемых в законодательстве стран Содружества. Следом за ним можно готовить двуязычные или многоязычные юридические словари на языках независимых государств. К сожалению, пока работа в данном направлении почти не продвинулась вперед.

Поясним еще один аспект сравнительного правоведения. Оно может выступать как учебная дисциплина, преподаваемая в юридических академиях и институтах, на юридических факультетах университетов, юридических отделениях других учебных заведений. Курс сравнительного правоведения может состоять из общей и особенной части быть полезным как для общего, так и для специального юридического образования. Допустимо "Введение в сравнительное правоведение". Изучение его как самостоятельной учебной дисциплины по соответствующей программе актуальная задача. Возможно включение как составной части в программу курса общей теории права или теории права и государства. Вполне оправданны соответствующие спецкурсы, в зависимости от профиля вуза и программ обучения студентов, дипломатов, специалистов. В любом случае преподавание сравнительного правоведения являет


ся насущной задачей сегодняшнего дня и особенно ближайшего будущего.

Есть еще один аспект сравнительного правоведения, нередко остающийся в стороне. Мы имеем в виду его практический аспект, богатые возможности использования теории, методологии и особенно результатов сравнительных правовых исследований в юридической практике. В правотворчестве и правоприменении богатые ресурсы сравнительного правоведения поистине неисчерпаемы, и об этом подробнее будет сказано ниже.

Сравнительное правоведение не сухая отрасль правовых знаний и не коллекция безличных юридических текстов. Оно творится людьми, правоведами высокого класса, специалистами широкого профиля. Научно-исследовательские центры, институты, фонды, издательства, журналы служат объединению ученых-компаративистов и их совместным усилиям на поприще сравнительного правоведения. Сеть учреждений в этой сфере широко развилась в мире. Назовем лишь некоторые из них.

В 1869 г. было создано французское общество сравнительного законодательства. В 1900 г. состоялся I Международный конгресс сравнительного права. 13 сентября 1924 г. была основана Международная Академия сравнительного права. Учреждение ее состоялось в Гааге, в городе, являвшемся символом защиты мира с помощью права. Статья 2 Устава определяла главную цель Академии сравнительное изучение правовых систем. Она включает в свой состав виднейших ученых-юристов многих стран избранных ею академиков и членов-корреспондентов. Регулярно проводятся конгрессы, ведущие работу по тематическим секциям. Первый конгресс состоялся в Гааге в 1932 г. и включал пять секций: методология, источники права и история, гражданское право и процесс, коммерческое право и право интеллектуальной собственности, публичное и уголовное право, международное право.

В Афинах 31 июля—6 августа 1994 г. состоялся XIV конгресс юристов Международной Академии сравнительного права. Конгресс отличался широкой представительностью "юридического мирав нем участвовало свыше 750 ученых-юристов из 41 государства, в том числе из Российской Федерации.

Программа конгресса характеризовалась небывалой широтой и удачным сочетанием традиционной тематики и проблем, имеющих особую актуальность в современном мире. В общих чертах содержание его работы отличалось, во-первых, углубленным анализом ряда общетеоретических проблем правового развития и методологии сравнительного правоведения. Во-вторых, расширением круга проблем отраслей публичного права. В-третьих, более основательным рассмотрением соотношения национального права и международного права, особенно в сфере прав человека. В-четвертых, анализом и оценкой регуляторов экономической деятельности и связей ее участников. Особый акцент был сделан на инструменты финансового и налогового законодательства.

Работа конгресса проходила на секциях. Всего было образовано 34 секции. Вот темы некоторых секций: преемственность и разрыв правовых связей в период социальной революции; стиль за-


конодательной деятельности; диапозитивные нормы и запретительные нормы; применение сравнительного права судами; новые тенденции в области давности погашения обязательств; множественные деликты; собственность и алименты в бракоразводном процессе; современный механизм заключения финансовых сделок и его влияние на валютное регулирование; правовое положение культурной собственности в международном частном праве; нормы, ограничивающие осуществление юрисдикции в отношении гражданских и торговых дел; доказательственная сила свидетельских показаний в частном праве; сельское хозяйство и окружающая среда;

слияние компаний как результат развития регулируемых государством рыночных отношений; стандарты в области охраны литературной и художественной собственности; коллективные права работающих по найму в государственном секторе; легитимность деятельности по оценке конституционности и теория толкования; принципы конституционного права; тенденции развития парламентаризма; правовое положение беженцев; административные иски ненадлежащей формы; криминализация поведения в бизнесе; терроризм;

единообразная система международных котировок; использование экспертных систем в сравнительном праве; исключающие оговорки в коллизионном праве и коллизии юрисдикции.

Приведем еще одну иллюстрацию масштабов всемирно-научного творчества. Национальная ассоциация уголовного права, ученых других отраслей нередко входят в соответствующие международные ассоциации.

Во Франции долгие годы действует Институт сравнительного права (Париж), который обрабатывает громадный объем юридических источников, готовит сводные информационные обзоры законодательства по регионам и отдельным странам, по отраслям права. Проводит встречи юристов разных стран.

Успешно работает Центр сравнительного права в Швейцарии (Лозанна), обладающий большим нормативным фондом. В Лозанне есть Институт международного и сравнительного права. С 1947 г. действует Общество сравнительного правоведения Бельгии и Нидерландов. Много подобных центров есть в США.

В России работает Институт законодательства и сравнительного правоведения, являющийся уникальным научным центром в данной сфере. В нем есть ряд специализированных отделов по отраслям иностранного права, международного частного права, по законодательству стран СНГ. Институт готовит книги по проблемам российского и зарубежного законодательства, выпускает обзорную и реферативную информацию об иностранном законодательстве в отраслевом, институциональном и страноведческом аспектах. Проводится анализ соотношения законодательства Российской Федерации и ее субъектов. В издаваемых журналах "Право и экономика", "Законодательство и экономика" часто публикуются аналитические обзоры по отдельным вопросам иностранного законодательства.

В нашей стране в последние годы состоялся ряд научных конференций по сравнительному правоведению. В 1992 г. Институт провел совместно с Комитетом по законодательству Верховного Со


вета России научно-практическую конференцию о сравнительном анализе законодательства республик в составе Федерации. В 1993 г. состоялась широкая конференция по правовому обеспечению СНГ. В 1995 г. в Нижнем Новгороде прошла интересная конференция "Законодательство России и международное право". В рамках Межпарламентской Ассамблеи регулярно проходят конференции, семинары, посвященные сравнительному анализу развития отраслей законодательства в государствах Содружества. В конце 1996 г. в Москве состоится конференция на тему "Законодательство России и иностранных государств".

В Греции, в Афинах, есть Институт иностранного и международного права, который проводит большую информационно-аналитическую работу в сфере сравнительного правоведения. Готовятся обзоры иностранного законодательства. Приглашаются иностранные юристы для выполнения исследовательских проектов. Проводятся семинары и конференции. Весьма полезным и содержательным является периодически издаваемый Институтом "Обзор греческого и международного права". В нем публиковались материалы сравнительного изучения вопросов ответственности публичных властей за причиненный экономический ущерб по английскому, германскому и французскому праву, статьи о развитии международного экономического права в отношениях между государствами с различным экономическим и социальным строем, об ограниченной виновности судовладельцев в условиях конфликта законов во времени.

Развитие сравнительного правоведения во многом связано с периодическим изданием специализированных журналов, обзоров и бюллетеней. Без них трудно наладить обмен правовой информацией и плодотворные научные обсуждения общих и специальных проблем компаративистики. Среди множества журналов, издающихся в разных странах, назовем (в переводе на русский язык) лишь некоторые из них: американский журнал сравнительного права, "Сравнительное право" (Франция, Париж), американский обзор права (Школа права в Вашингтоне), обзор уголовного права (Лондон), английский журнал "Публичное право", журнал "Европейское частное право" (издается в Германии), многочисленные тематические издания о праве бизнеса, обзоры восточного права и др. американской ассоциации адвокатов.

В России обзоры сравнительного права публикуются в журналах "Государство и право", "Правоведение", "Московский журнал международного права", "Международное частное право" (Санкт-Петербург), "Ежегодник международного права". Межпарламентская Ассамблея государств Содружества регулярно выпускает "Вестник Межпарламентской Ассамблеи", в котором есть обзоры национальных законов.

2. Цели сравнительного правоведения

Юридическая наука и практика давно и успешно используют сравнительное правоведение для достижения своих целей. Тем самым глубже постигаются процессы и явления в правовой сфере,


удается лучше понять объем и характер "внешнего" правового влияния, масштабы и формы использования зарубежного правового опыта. И напротив, игнорирование и недооценка богатого потенциала сравнительного правоведения в современных условиях недопустимы. Это ведет к искусственной изоляции и замкнутости национальных правовых систем и даже к их противопоставлению. В меньшей степени используется общеправовая обзорная информация. Порождаются не только юридические ошибки, но и неверные политические и экономические решения.

Поэтому столь важно правильно установить главные цели сравнительного правоведения. А это позволит, в свою очередь, верно выбирать конкретные правовые цели, которые могут изменяться в зависимости от динамики общественного развития, от перемен социально-экономической обстановки в странах. Существенно воздействуют на них изменения в структуре и функциях государства и его органов и особенно перемены и резкие повороты в политическом и экономическом курсе.

Цели сравнительного правоведения могут различаться и в зависимости от избранного объекта изучения и сравнения. "Угол зрения" в компаративистике очень важен, поскольку тогда обеспечивается методологически корректное поведение и действия лиц или учреждений, проводящих сравнительно-правовой анализ. Ведь понятно, что микросравнения норм, актов могут иметь сугубо прикладной и даже технико-юридический смысл. А сопоставление отраслей и систем национальных законодательств в целом нередко кроме сугубо правотворческого смысла обладает и явной или скрытой политической направленностью.

Правильный выбор целей сравнительного правоведения означает не только верную общую целевую ориентацию, но и определение серии взаимосвязанных правовых задач. Их последовательное решение позволяет шаг за шагом идти к достижению намеченных целей.

Возможна и перемена целей, когда в ходе объективного познавательного процесса полученным материалам и сведениям придается сначала объективистский информационный смысл, а при изменении ситуации пропагандистский: апологетический в свою пользу, критический в отношении правовых систем иностранных государств. Такую подвижность и сменяемость целей нужно либо заранее предвидеть, либо быть готовыми к внезапному появлению такой потребности.

Каковы же главные цели сравнительного правоведения, каков критерий их выделения, как эти цели соотносятся с более конкретными целями и задачами, решаемыми сравнительным правоведением? К главным целям сравнительного правоведения мы относим те основные и стабильные их целевые и функциональные установки, которые обеспечивают устойчивое и постоянное развитие сравнительного правоведения. Как явление общественной и в том числе правовой жизни оно имеет свои объективные причины и порождаемые ими правовые потребности. Удовлетворению этих правовых


потребностей и служит весь механизм функционирования сравнительного правоведения.

Речь идет о следующих главных целях сравнительного правоведения.

а). Познавательная цель.

Сравнительное правоведение всегда ориентировано на глубокое и масштабное изучение правовых явлений. Их анализ и оценка применительно к внутригосударственному развитию будут более полными и объективными, когда изучаются общие и специфические причины правовых явлений, временные и стабильные правовые ситуации в зарубежных государствах и их влияние; факторы, ведущие к изменению иностранных законодательств, к принятию и изменению правовых актов; условия, способствующие или сдерживающие реализацию права.

Исследование и сопоставление уровня правосознания и правовой культуры в своей стране и в иностранных государствах позволяет лучше понять механизм правового поведения граждан в данный период и в перспективе, когда будут действовать новые законы. Равным образом это касается сравнения правообеспечивающих механизмов как определены в законодательстве правотворче-ские и правоприменительные полномочия государственных органов, насколько последовательно они реализуют свои полномочия, какова эффективность деятельности суда, органов юстиции, прокуратуры, внутренних дел, адвокатуры и т. д. Ведь без них нормы почти не действуют и понять пределы взаимного правового влияния без использования "чужого" правового опыта невозможно.

Познавательная цель сравнительного правоведения достижима не без преодоления противоречий и трудностей, ошибок. Сказывается и сложность, и подвижность изучаемой и сопоставляемой "правовой материи", и нехватка достоверной информации, и уровень квалификации людей и учреждений, проводящих сравнительно-правовое изучение. А ведь это именно исследование, которое следует проводить объективно и без каких-либо предвзятых подходов и субъективистских оценок, тогда оно будет постоянно и плодотворно "питать" правотворческую мысль и практику.

б). Информационная цель.

Данная цель производив и тесно связана с первой целью. Мы выделяем информационную цель как средство достижения познавательной цели сравнительного правоведения и как его самостоятельную цель. Действуя для достижения и этой цели, сравнительное правоведение постоянно получает материалы о развитии и функционировании зарубежных правовых систем, государственных институтов, об их взаимосвязях между собой, нужны сведения о правовых ситуациях и тенденциях правового развития в региональном и мировом масштабах. Важна и информация о восприятии, оценке, реагировании на изменения, происходящие в национальной правовой системе. Какое-либо изолированное правовое развитие ныне просто недопустимо.


Информационная цель сравнительного правоведения достигается путем применения целого ряда средств: прежде всего это подготовка справочных материалов о развитии иностранного законодательства, информационных обзоров зарубежного законодательства. Их готовят по страноведческому признаку, по отдельным отраслям, подотраслям законодательства, правовым институтам. Нередко сочетается отраслевой и страноведческий признаки, и тогда информация предстает более систематизированной и удобной для восприятия студентами, аспирантами, юристами, специалистами, учеными, законодателями, работниками государственных органов.

В качестве примера приведем примерный перечень обзорных информации и реферативных информации, подготовленных Институтом законодательства и сравнительного правоведения за последние годы: Профессиональное обучение рабочих и служащих (1993 г.);

Международная унификация коллизионных норм семейного права (1993 г.); Организация и деятельность счетных палат (1993 г.); Страховая медицина (Австрия, Великобритания, Франция, ФРГ, Швеция, Швейцария) (1993 г.); Уголовно-исполнительное законодательство (США, Англия, Германия, Франция) ( 1993 г.); Охрана памятников истории и культуры (Великобритания, Италия, США, ФРГ, Франция) (1993 г.); Правовое регулирование занятости в государствах Восточной Европы (1993 г.); Правительство в зарубежных государствах (1993 г.); Недобросовестная конкуренция (1993 г.); Законодательство Европейского экономического сообщества о защите прав потребителей (1994 г.); Государственно-правовые институты в международных договорах, относящихся к внутреннему законодательству (1994 г.); Несостоятельность и банкротство (1994 г.); Рассмотрение споров, связанных с предпринимательской деятельностью (1994 г.); Налоговые преступления и проступки (1995 г.); Торговое представительство (1995 г.); Законодательство зарубежных стран о залоге (1995 г.); Трудовой договор (1995 г.).

В 1994 г. были подготовлены следующие реферативные информации: О хозяйственной деятельности иностранцев и защите иностранных инвестиций; О коллективном договоре в бюджетной сфере; Об обращении краткосрочных государственных ценных бумаг; О банках и других финансовых органах; Новый закон о найме помещений; Изменение законодательства о банкротстве.

Как видно, названные виды информации имеют специализированный характер и рассчитаны на решение тех задач сравнительного правоведения, которые связаны с сопоставлением собственно законодательных систем. Для более конкретных задач используются краткие сведения о зарубежных актах, об их месте в правовой системе, структуре и содержании, и даже об отдельных нормах и группах. Важно знать, каковы юридические режимы разных видов деятельности. И то и другое весьма важно.

Например, в связи с расширением правового поля деятельности предпринимателей, иностранных инвесторов, банков подобная информация дает им точные знания того, какие есть нормы и как "встретят" их на территории иностранного государства, где они собираются действовать.


Есть и более обширные справочные материалы, подготовленные в виде обзоров, справок, статей в научных и иных журналах. Это своего рода рефераты, аннотации правовых актов. Содержащиеся в них данные дают ту или иную картину иностранного законодательства. Но в любом случае собственно информационная цель сравнительного правоведения является наиболее простой и доступной для реализации, ибо она как бы выражает наблюдение за правовой сферой и далеко не всегда содержит какой-либо анализ и оценки. Это скорее всего обобщенные и даже иллюстративные правовые сведения.

в). Аналитическая цель сравнительного правоведения является целью более высокого порядка. Ставя ее перед собой, компаративисты стремятся обнаружить корни, истоки правовых явлений в зарубежных правовых системах и тенденции их развития. Собственно говоря, именно в процессе достижения этой цели и происходит сравнение. Объектом его является прежде всего своя национальная правовая система и иностранная правовая система. В этом случае критерии сопоставления как бы заданы функционально, т. е. стремлением обнаружить общее и специфическое и возможностью использования зарубежного правового опыта для решения конкретных правовых задач. Проверить, верно ли определяется место правового акта в общей системе, его форма и связи, получить подтверждение правильности собственных правовых решений.

При аналитическом сравнении двух и более правовых систем зарубежных государств критерии некоторым образом могут изменяться. Бывает полезно для получения доказательств общеправовой тенденции, устойчивости форм и методов правового регулирования провести сопоставление возможного (даже в будущем) соотношения своей национальной системы с иностранными правовыми системами.

Вряд ли можно сомневаться в том, насколько трудно реализовать аналитическую цель сравнительного правоведения. Ее осуществление находится как бы в процессе достижения познавательной цели с использованием результатов реализации информационной цели. Игнорирование или слабый учет данной зависимости между целями приводит к подмене аналитической цели информационной и к подготовке описательных материалов, обзоров, разработок, статей в журналах, разделов и глав в книгах без признаков какого-либо анализа и оценки.

А это ведет, в свою очередь, к неверному использованию правовой информации, когда разработчики проектов законов, эксперты, депутаты оперируют ею в готовом виде и механически копируют отдельные правовые решения. "Переносят" виды актов и норм в ткань национального правового массива или отдельного закона. Поэтому следует помнить о главном именно аналитическая цель правового сравнения является наиболее трудной и наиболее важной, поскольку ориентирует не на внешние, "визуальные" сопоставления юридических форм, а на содержательные правовые решения.


Названные три цели сравнительного правоведения объединяются в одну группу по своей объективной направленности и своего рода однородности юридической технологии их достижения. В другую группу входят цели строго функциональной направленности, поскольку они ориентированы на строго определенные цели. Эти цели как бы "заданы", поставлены в зависимость от политической установки субъекта сравнения, от его социальной ориентации. Таковы интегративные, критические и пропагандистские цели.

г). Интегративная цель сравнительного правоведения предопределена курсом государства или государств, межгосударственных объединений на гармонизацию и сближение национальных законодательств. Такая цель дает четкую ориентацию в разработке способов гармонизации и сближения в их практическом применении, а также в серии последовательных действий государств в направлении к данной цели.

В этих случаях критериями сравнения и оценки национальных законодательств служат признание общих интересов государств в согласованном правовом регулировании, поиск и определение объектов такого регулирования, выявление различий в национальных законодательствах и возможных средств их преодоления. Обеспечивается благоприятный политический и социально-психологический климат для переговоров, обсуждений, достижения договоренностей. Облегчается поиск согласованных решений. Создаются необходимые правовые условия обмен правовой информацией и доступ к банкам данных, формируются системы сопоставляемых классификаторов законодательства, словников и понятий. Облегчается и стимулируется согласованная научная разработка общих концепций законодательства, когда книги, статьи, конференции и семинары являются вкладом в теоретический потенциал.

д). Противоположной является критическая цель сравнительного правоведения, обусловленная объективными и субъективными факторами. "Критическое сравнение" было преобладающей целью в сопоставлении правовых систем капитализма и социализма. В 20—30-х гг. в политических документах и трудах советских юристов преобладали откровенно критические оценки не только законодательства буржуазных стран в целом, но и отдельных законов о труде, выборах и т. п. Хотя справедливости ради следует отметить и научные труды, в которых признавалась полезность не только приемов зарубежной юридической техники, но и отдельных правовых конструкций из области гражданского права. В 50—80-е гг. противопоставление этих двух правовых систем то обостряется, то смягчается, но по-прежнему остается своеобразной точкой отсчета в сравнительно-правовых исследованиях.

Другая ось критической оценки пронизывает многочисленные оценки иностранных законодательств. Недовольство одной страны политикой другой страны порождает критику в адрес конституционного, торгового, таможенного, банковского, финансового, эмиграционного законодательства. Она может выражаться как в общих политических оценках, так и в негативной оценке положений от


дельных законов, ущемляющих интересы приграничных государств либо содержащих отступления от международных документов. Такая критическая направленность более подвижна и зависит от динамики общественной ситуации внутри того или иного государства и в мировом сообществе.

е). Своеобразным "ответом" на вышеназванную цель служит пропагандистская цель сравнительного правоведения. Каждое государство заинтересовано в защите своей правовой системы и пропаганде ее достоинств. Органы государства, научные учреждения, средства массовой информации стремятся для достижения этой цели к некоторому преувеличению значимости отдельных сторон национальной правовой системы. Без внимания оставляют положительные аспекты других правовых систем, все сопоставления "в свою пользу". Понимая обусловленность подобной цели и порождаемых ею критериев сравнительно-правового анализа, отметим ее очевидную односторонность, как и в предыдущем случае.

3. Объекты сравнительного правоведения

Деятельность в сфере сравнительного правоведения, как выяснено выше, призвана осуществлять сложные цели. Их выбор происходит не сам по себе, в какой-либо изолированной или кабинетной атмосфере. Будучи познавательным процессом, "питающим" не только всю национальную правовую систему, но и ее отдельные элементы и прежде всего отрасли права и законодательства, сравнительное правоведение должно чутко и своевременно реагировать на общественные процессы и особенно те, которые происходят в правовой сфере. Улавливать, выявлять и фиксировать общественные потребности, правовое регулирование которых предполагает проведение сравнительного анализа с зарубежными правовыми системами. Поэтому объекты сравнительного правоведения не умозрительные задачи кабинетных ученых, а реальные общеправовые явления и процессы, требующие анализа, оценки и принятия адекватных государственно-правовых мер и осуществления необходимых действий.

Вполне естественно по этой причине, что такие объекты возникают не эпизодически, спонтанно. Скорее всего можно вести речь о непрерывном процессе движения, возникновения, изменения объектов сравнительного правоведения, который требует систематических наблюдений, сбора и использования информации. Необходимость в правильном осмыслении общеправовых явлений диктует организацию серьезной работы в данном направлении. Чувствуя правовые потребности, исследователь, специалист, депутат неминуемо будет ставить перед собой те или иные цели сравнительно-правового изучения. Постановка целей и выбор средств их достижения предопределяются умелым выбором объектов сравнительного правоведения.

Переходя к характеристике таких объектов, отметим прежде всего некоторые общие черты. Во-первых, есть объекты постоян-


ные, которые всегда и при любых условиях требуют внимания, наблюдения, изучения, анализа. Во-вторых, ряд объектов периодически может попадать в поле зрения компаративиста в зависимости от целей, которые перед ним стоят. В-третьих, некоторые объекты сравнительного правоведения требуют серьезных усилий по их обнаружению и выявлению тех или иных свойств, тенденций и характеристик, которые позволяют их "описывать". В-четвертых, объекты сравнительно-правовых исследований, которые так или иначе связаны между собой. И даже занимаясь одним объектом, нельзя не учитывать его связь и соотношения скрытые, обнаруживаемые, очевидные с другим объектом. Без соблюдения этих правил легко допустить ошибки, цена которых велика.

Рассмотрим теперь кратко отдельные объекты сравнительного правоведения, начиная с самых общих и по этой причине менее определенных по своему объему и содержанию. Сознавая условность какого-либо перечня, рискнем все же предложить его читателю,

Первое. Наиболее широким по масштабам и подвижным является такой объект сравнительного правоведения, как правовая действительность, правовая реальность. Применительно к нашей теме имеются в виду состояние и изменения в государственно-правовой сфере. К ним относятся прежде всего процессы развития иностранных государств, их политики, особенно в правовой сфере, государственных институтов, политический режим. Важно изучать отношения к праву как к явлению и фактору общественной жизни, к законотворчеству и роли закона, к эволюции системы законодательства и его отраслей. Нельзя упускать из виду состояние право-обеспечивающих институтов юстиции, судов, прокуратуры, органов внутренних дел, адвокатуры, правозащитных процедур. Знание их, равно как и использование доступной правовой информации и статистики, позволит получать более или менее достоверную картину реального правоприменения.

Нетрудно заметить, что при таком широком подходе в орбиту изучения включается и такой феномен, как государство. Но для сравнительного правоведения нет надобности изучать и сопоставлять этот феномен в полном объеме, поскольку политология1 и теория государства заняты им во всех гранях и проявлениях. В интересующем нас плане государство рассматривается через "призму права", как объект правового опосредования. Хотя, разумеется, грани тут проводить довольно сложно. Приведем ряд иллюстраций.

В зарубежной литературе по теории государства, политоло-гии, конституционному и административному праву широко применяется метод сравнительного анализа. Сошлемся на книгу финского политолога Т. Ванханена "Появление демократии. Сравнительное изучение 119 государств, 1850—1979 гг." (русское название), изданную в Хельсинки в 1984 г. Найденные автором "показатели" и "меры" демократичности (число голосующих на выборах, развитие партий и др.) позволили применить их к разным странам.

1 См., например: Голосов Г. В. Сравнительная политология. Новосибирск, 1995.


Была установлена корреляция, зависимость между условиями и этапами их развития и уровнем демократичности.

В отечественной науке привлекает внимание новая книга В. Е. Чир-кина "Элементы сравнительного государствоведения". В ней дан анализ современных концепций и видов государства, форм государства, систем государственных органов и местного самоуправления. Сделан вывод о происходящей дифференциации государственной власти, на которую оказывают растущее влияние общегуманистические ценности человечества (хотя и происходят автори-таристские отходы от идей гуманизма). Наряду со сближением государственных институтов возрастает их разнообразие, взаимопроникновение. Появляются новые институты. Само государство не рассматривается как власть с неограниченным суверенитетом, хотя его роль в управлении общими делами не уменьшается1.

Интересны материалы XVIII конгресса Немецкого объединения политических наук "Государство и демократия в Европе". Конгресс состоялся в 1992 г. в Нижней Саксонии. Пленарные заседания были посвящены трем темам: Будущее государства (шесть докладов); Конфликт и согласие (четыре доклада); Мир европейских государств (пять докладов).

По первой теме были сделаны доклады: "Изменения государственности. Модель государства XIX в. как барьер к пониманию";

«Право как закодированная мудрость опыта. "Консервативная" теория государства»; "Способность к действию государства к концу двадцатого столетия"; "К способности действовать функционального государства позднеплюралистического индустриального общества"; "Нормативная интеграция демократического государства".

В секции политической философии и теоретической истории был сделан доклад "Национальная и европейская идентичность". В секции правительственной системы и правительств в ФРГ освещена тема "Правительство между национальным суверенитетом, европейской интеграцией и всемирным переплетением", в секции правительственных систем и сравнительной политической науки доклад на тему "Внутренняя дифференциация государств, федерализм, регионализм".

Интересны затронутые проблемы. В докладе об изменении государственности показано, как характерное для XIX в. представление о государстве как о некоем централизованном единстве постепенно изменяется под влиянием двух факторов: европейской интеграции и децентрализации под воздействием регионализма и федерализма. Происходит переход от национального государства к транснациональным и региональным структурам. В рамках этой новой формирующейся государственности развиваются новые формы перехода от1конфликта к согласию (консенсусу).

Ввиду возрастающей роли международного права необходимо быть в курсе того, как действуют международные организации и межгосударственные объединения, какие акты они издают, каково

1 См.: Чиркин В. Е. Элементы сравнительного государствоведения. М., 1994.


отношение к соблюдению международно-правовых норм в изучаемых странах.

Второе. В поле зрения компаративистики должны находиться вопросы принадлежности правовых явлений и институтов к той или иной "правовой семье". Романо-германская (континентальная), англосаксонская, религиозно-нравственная и иные правовые семьи обогащают правовую картину мира. Подробнее о них будет рассказано ниже, а сейчас отметим такие признаки правовых семей, которые существенным образом влияют на национальные мировоззренческие истоки и идеологические представления, взгляды. Этоприрода и удельный вес источников права, это отношение граждан к праву, это роль институтов государства и общества в поддержании правовых режимов.

Без подобных первопричин компаративисту трудно понять похожие юридические формы и внешне наблюдаемое сходство законов, структуры конституций, институтов договоров, ответственности и др. Влияние правовых семей всегда нужно учитывать, хотя бы и как самое отдаленное.

Третье. Еще одним объектом сравнительного правоведения являются правовые учения, концепции и правовые взгляды. Дело прежде всего в различии уровня национального правового сознания и правовой культуры, которое обнаруживается при глубоком сопоставлении двух и более стран. Законопослушное население Англии и Германии, население Азии и Африки, Индии, отдающее предпочтение религиозно-нравственным постулатам и правилам поведения, население России, не усвоившее глубоко идею верховенства закона и в большей степени приученное к административно-распорядительным актам и действиям, население "децентрализованных" кантонов Швейцарии, считающее главными локальные акты, таков спектр правовых взглядов. Он еще более сложен и противоречив, если измерять уровень правосознания по социальным слоям, регионам, профессиям и т. п.

Правовые учения и концепции дают возможность большего сопоставления. Известно, что есть общепризнанные концепции государства, власти, права верховенство права, закона, правового государства, разделения властей, приоритета прав человека и гражданина, презумпции невиновности и др. Их основные положения в разных странах служат своего рода общей теоретической платформой для ученых и политиков, которые их разделяют и реализуют в жизни. И все же нельзя не учитывать модификаций общих теорий, которые есть в различных странах, они по-разному влияют на построение и деятельность государства и его органов, на систему права и законодательства, на правоприменение.

Еще более специфичны научные концепции ученых-юристов, которые различаются подчас очень заметно не только внутри страны, но и при их более широком сравнении.

Нередко, например, различаются доктрины видов государственных институтов. Так, в конституционном праве России есть понятия "государственная власть", "разделение властей", в консти


туционном праве Республики Молдова "публичные власти", в законодательстве Германии и Франции используется понятие "публичное учреждение". В Латвии понятие "институция" охватывает государственные органы и местное самоуправление.

Четвертое. Правовые системы государств служат объектом сравнительного правоведения. Бывает это нечасто ввиду сложности и масштабности объектов и трудностей с выбором критериев сопоставления. И тем не менее правовая система в целом должна быть объектом сравнительно-правового изучения. Заметим, что речь идет не только о ее доктринальном понятии. В ст. 15 Конституции Российской Федерации использовано нормативное понятие "правовая система".

И все же ввиду неоднозначности трактовки понятия "правовая система" предложим свое определение. Правовая система государства есть структурно организованный нормативный массив, ориентированный, формируемый и действующий на основе общих принципов. В ней можно выделить: а) цели права; б) принципы построения; в) порядок правотворчества; г) законы; д) подзаконные акты;

е) акты местного самоуправления; ж) одобренные международно-правовые акты и нормы; з) внутрисистемные правовые связи и соотношения.

Думается, такой подход позволит выявить немало общих и специфических моментов в национальных правовых системах. Без сомнения, обнаружатся и их корни с "правовыми семьями".

Пятое. В межгосударственных объединениях складываются правовые массивы и комплексы, которые следует изучать и сопоставлять.

Шестое. Национальное законодательство. Данный объект сравнительного правоведения чаще привлекает внимание компаративистов, поскольку позволяет им найти как общие характеристики законодательных систем, совпадающие тенденции их развития, так и немалые особенности. Речь идет о сопоставимости истоков законодательств, критериев классификации ее отраслей, предметов и объемов регулирования в рамках отраслей, о соотношении различных отраслей, о межсистемных правовых связях. Устанавливается реальная роль закона и пределы собственно законодательного регулирования. А отсюда сходным или несходным будет соотношение закона и подзаконного акта. Ведь удельный вес источников права, как говорилось выше, весьма неодинаков в разных странах.

Седьмое. К объектам сравнительного правоведения относится и следующий "круг сравнения" отрасли, подотрасли законодательства и нормативные массивы. В рамках "правовых семей" отраслевая классификация в основном может совпадать, хотя внутреннее наполнение их отличается своеобразием. Предмет, объем и методы регулирования, соотношение кодексов и иных отраслевых законов, удельный вес отраслевых правовых институтов различаются весьма существенным образом. Подробнее об этом будет рассказано ниже, а сейчас лишь отметим необходимость умелого определения того, как оформляется, как структурно распределяется


разный нормативный материал. К нему относят преимущественно законы, а в России и ряде других постсоветских государств еще и нормативные указы президентов и постановления правительств.

Восьмое. К объектам сравнительного правоведения следует отнести правовые институты как комплексы правовых актов, регулирующих однородные общественные отношения. Их сопоставление часто служит предметом изучения и анализа. Причем отраслевые и межотраслевые институты по-разному рассматриваются, они не всегда легко обнаруживаются. Приходится знакомиться не с одним, а с несколькими или многими правовыми актами, входят ли они в состав одной или нескольких отраслей. Институты договоров, пра-восубъектности, ответственности, избирательные системы лишь некоторые примеры из данной области.

К. Цвайгерт, X. Кетц в упомянутой книге выделяют, например, такие своеобразные правовые институты общего права, как представительство, право отвода, возмещение ущерба, доверительная собственность, право доказательств1.

Возможно изучение разных норм в свободных экономических зонах, в деятельности совместных предприятий.

Девятое. Законы и иные правовые акты являются самым распространенным объектом сравнительного правоведения. Потребности законотворчества часто побуждают черпать из них ту аналогию, которая облегчает поиски своего предмета законодательного регулирования, его форм и методов. Доступность иностранных законов делает их наиболее пригодным нормативным источником для сравнения и использования. Но она же таит в себе и соблазн быстрого подражания и даже копирования, и тогда информационная цель вытесняет и даже поглощает аналитическую цель сравнительно-правового изучения. Возникает в дальнейшем эффект "правового отторжения" чужеродного акта из ткани нормативного массива.

Поэтому рекомендуется при изучении законов и иных актов иностранных государств, во-первых, правильно оценить пределы совпадения и несовпадения предметов их регулирования, во-вторых, точно выяснить место данного акта в системе отраслевого или межотраслевого регулирования и его соотношение с другими актами (нередко один и тот же вопрос регулируется в разных странах неодинаковыми актами), в-третьих, изучить информацию о практике применения сравниваемого закона во избежание формальных аналогий.

Десятое. Сопутствующим, но нередко и самостоятельным объектом сравнительного правоведения служат правовые нормы. И здесь предстоит преодолевать ряд возможных трудностей. Далеко не всегда совпадают классификации правовых норм, которыми пользуются в разных национальных правовых системах. Их разновидности могут быть весьма своеобразными, например нормы-принципы, нормы-дефиниции, нормы-санкции и т. п. Не менее важно правильно оценить структуру сравниваемых правовых норм, поскольку

1 Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 113—115.


оформление правовых норм, их формулирование и словесная форма выражения требуют серьезных интеллектуальных усилий и специальных знаний. К тому же традиционная триада элементов рассыпается в структуре закона необычным образом.

Например, в Законе Франции "Об опубликовании и распространении некоторых видов опроса общественного мнения" от 19 июля 1977 г. есть отдел II "О содержании опроса". В трех статьях отдела регулируется перечень сведений, сообщаемых органам, проводившим опрос, содержание справки, представляемой им в комиссию по^ опросам общественного мнения, передача материалов опроса. Иначе определяется предмет народного опроса в § 38 раздела третьего Закона ФРГ "О процедуре референдума, народной инициативы и народного опроса, проводимых согласно статье 29, абзац 6, Основного закона" от 30 июля 1979 г. В нем дается точное определение предмета народного опроса, это норма-дефиниция.

Другой пример. В Конституции Российской Федерации вопрос о народном суверенитете кратко урегулирован в четырех нормах ст. 3. В Конституции Франции есть раздел I "О суверенитете", состоящий из трех статей. В них содержится двенадцать норм, регулирующих вопросы народного суверенитета.

Одиннадцатое. Объектом сравнительного правоведения является юридическая техника, т. е. совокупность приемов и правил структурирования и выражения правовых норм, построения правовых актов. При всей общности наблюдается и немало специфических приемов юридической техники, отражающих как особенности языка и культуры, так и традиции законодательного процесса.

Например, по структуре Конституция России делится на преамбулу (без названия), разделы первый и второй, главы и статьи. Конституция Франции имеет преамбулу (именно так и названа), разделы и статьи, Конституция Италии "Основные принципы", или введение, далее части, главы (иногда есть внутри и разделы), статьи. Конституция Японии содержит вводную часть, главы, статьи. В Конституции США есть введение, статьи, подразделяемые на разделы.

Другой пример. Акционерный закон ФРГ от 6 сентября 1965 г. с последующими изменениями по состоянию на 1 января 1992 г. состоит из 277 параграфов, объединяемых в подразделы, разделы, части. Все параграфы имеют названия. В Законе Франции "О торговых товариществах" от 24 июля 1966 г. статьи объединены в разделы, разделы в главы.

Как видно, объединение и структурирование нормативного материала производятся и сходным, и своеобразным образом. По этой причине далеко не всегда сопоставимы отдельные структурные части конституций, законов и иных правовых актов. Можно заметить и отличия в способах отсылок к другим актам к конкретным актам, к актам определенного вида и содержания, в порядке введения норм законов в действие путем указания в тексте закона условий и сроков введения в действие отдельных статей


(Англия), принятия постановления или закона о порядке введения в действие норм закона (Россия).

С этим связано и то или иное значение юридических понятий и терминов. Оно укоренилось в правовой доктрине и практике государств, и сходный смысл общих понятий соседствует со специфическим значением других. К тому же еще большее разнообразие вносит известный прием объявления нормативного содержания понятий в отдельном законе (в России, Германии, Франции и др.). И это требует тщательного установления точного смысла понятий и терминов, ибо в противном случае сопоставление их нормативного выражения будет скорее внешним и не даст верной картины.

4. Использование результатов сравнительного правового изучения

Современный мир, в котором преобладают интегративные процессы в политической, экономической и социально-культурной сферах, предъявляет высокие требования к сравнительному правоведению. Если в прошлые столетия и вплоть до середины XX в. оно было занятием узкого круга юристов-теоретиков, то ныне оно становится достоянием широкого круга людей. Если в прошлом компаративистика служила преимущественно познавательной и отчасти критической цели, то теперь она с успехом выполняет многие цели. Спектр ее занятий существенным образом расширяется и вплотную соприкасается с большинством видов юридической и иной деятельности. Граница между ними становится все более прозрачной.

Еще раз подчеркнем: середина и конец XX в. выдвигают новый правовой императив. Сравнительное правоведение служит осознанию общегражданской природы права, и в мировом сообществе государственные границы не должны сдерживать и ограничивать обогащение его общечеловеческой природы и средства международного общения. Признавая национальные аспекты права ценностью, отражающей вклад народов, наций и государств в общеправовую кладовую, отметим и значимость их познания и использования вне национально-государственных границ. Именно сравнительное правоведение открывает безграничные возможности для рассмотрения права в историческом аспекте, в контексте гражданского общества, в системной связи правовых явлений и их типизации. А это способствует расширению выбора вариантов правового развития в каждой стране.

Возникает, естественно, вопрос, а каким образом можно ознакомиться с результатами сравнительного правоведения, как и где их можно использовать? Вопрос сложный, и на него приходится давать несколько ответов. Ведь результаты сравнительно-правового изучения могут быть весьма разными. По своей форме они могут быть выражены в виде итогов, выводов, специальных научных исследований, в книгах и журнальных статьях.

Информационные, информационно-аналитические обзорыдругой "носитель", справки и иные иллюстративные материалы


третий. Нетрудно заметить, как различаются цели и жанры сравнительно-правового изучения и соответственно получаемые результаты. И можно посоветовать читателю пользоваться ими в зависимости от целей, которые перед ним стоят, не смущаясь трудностями овладения трудным материалом.

По своему содержанию результаты сравнительно-правового изучения зависят от правильно поставленных целей и умело избранных объектов, о чем говорилось выше. Они могут давать и неодинаковые ответы о сходстве и различиях правовых концепций, понятий, систем законодательства, отраслей и актов. Не игнорировать их, а отнестись к ним критически, с одной стороны, с пониманием значимости для оценки правовых явлений и ситуаций с другой. Осваивать полученные результаты надо основательно, без торопливости или того "национального высокомерия" или угождения, которые и в правовой сфере имеют явно отрицательный характер.

Огорчительно, что глубокий информационный обзор "Местное самоуправление в зарубежных странах1", выпущенный в 1994 г., мало повлиял на разработчиков российских проектов законов о местном самоуправлении. Между тем в нем обстоятельно рассмотрены не только три модели местного самоуправления (англосаксонская, континентальная и советская), но и детально охарактеризованы основы, структура, полномочия и формы деятельности местных органов, местные бюджеты и налоги. Оставалось объективно оценить меру приемлемого и неприемлемого в российских условиях.

Вполне естественно, степень и масштабы использования результатов сравнительно-правового изучения в решающей степени определяются теми, кто их применяет. А отсюда и очевидная специализация сфер использования таких результатов, их функциональное назначение. Можно вести речь о реализации выводов, итогов сравнительно-правового изучения:

а) в процессе законотворческой деятельности;

б) в толковании законов;

в) в правоприменительной практике;

г) в деятельности хозяйствующих субъектов;

д) в научных исследованиях;

е)в образовании кадров;

ж) в деятельности международных организаций и межгосударственных объединений.

Пока не удается добиться даже относительной равномерности использования компаративистских результатов. Причины разныеи неготовность "реализаторов", и неопределенный, расплывчатый вид рекомендаций и предложений, и отсутствие видимой связи между внутриправовыми и внешнеправовыми явлениями и процессами, и слабая "компаративистская образованность" кадров. Их надо видеть и на них следует целеустремленно реагировать.

Несомненно, наиболее притягательной сферой для использования результатов сравнительно-правового исследования является

1 См.: Местное самоуправление в зарубежных странах. Информационный обзор. М., 1994.


сфера законотворчества. Именно в процессе законодательной деятельности появляется острая потребность в знании того, как устроены и как развиваются законодательства иностранных государств, интерес членов законодательных органов и разработчиков проектов законов к информации и развитию отраслей и подотраслей зарубежного законодательства, правовых институтов.

Особенно ярко их интересы концентрируются на материалах, иллюстрирующих наличие законов по тем предметам регулирования, по которым готовятся национальные проекты.

Но досадно, что подчас получение текста иностранного закона как бы завораживает. Прямое или косвенное использование его положений, реже по аналогии, становится преобладающим в отборе сравнительно-правовых материалов. Остаются в стороне, не используются и не востребуются вовсе информация о месте закона в отрасли, анализы и сопоставления более широкого плана блока однородных законов, их применения и т. п. Между тем скупая и односторонняя информация чаще всего создает непонимание и даже неверное представление о правовых актах. Появляется желание "скопировать", "заимствовать", хотя внешне сходные юридические акты и нормы в другом социально-правовом контексте не могут дать желаемого эффекта.

Еще один совет законодателям касается времени использования сравнительно-правовых материалов. Гораздо лучше пользоваться ими на первых стадиях законодательного процесса и считать их важным элементом концепции и информационного обеспечения законотворчества. В общем информационном пакете ("досье") следует выделить такие материалы. Подобный опыт есть в сенате Испании, где среди информационно-аналитических материалов к законопроекту всегда дается справка о соответствующем зарубежном законодательстве, о правовых актах Европейского союза.

Сравнительно-правовые материалы об иностранном законодательстве готовятся и в недрах отечественного законодательного процесса. Ранее ими пользовались в Верховном Совете СССР, затем в Верховном Совете Российской Федерации и Государственной Думе. Польза их бесспорна, но желательно готовить такие материалы заблаговременно, к крупным проектам и объективно использовать их при разработке законопроекта в первом чтении. Конечно, при последующем прохождении проекта могут потребоваться дополнительные и даже более специализированные сравнительно-правовые материалы (например, об отношении к зарубежным актам населения, о судебной и иной правоприменительной практике).

Важным условием правильного применения положений Конституции и законов является их толкование. Официальное толкование, даваемое уполномоченными органами и являющееся общеобязательным, исходит из смысла норм. Согласно ст. 3 Конституционного федерального закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" Конституционный Суд решает исключительно вопросы права. Понимаемое широко, оно допускает метод правовой аналогии в широком смысле, с учетом общепризнанного понимания права, правового государства, прав человека и гражданина.


Доктринальное, научное толкование закона может применять этот метод еще шире, опираясь и учитывая как практику официального толкования конституции и законов в иностранных государствах, так и аналогичные доктринальные толкования зарубежных ученых-юристов.

Материалы сравнительно-правового изучения могут принести большую пользу и в правоприменительной практике. Она, как известно, очень обширна и подвижна, и по этой причине пока трудно подключить к ней такой канал, как регулярное ознакомление с материалами деятельности иностранных судов общей юрисдикции, конституционных, арбитражных и административных. Их изучение позволит не только совершенствовать процедуры деятельности судов, их взаимоотношений с другими государственными органами, но и готовить предложения о законодательном регулировании статуса судов.

К примеру, для Российской Федерации в преддверии создания административной юстиции оказались весьма полезными аналитические информации об административной юстиции во Франции, Польше и других странах, в частности об их системе и юрисдикции.

Примером юридически корректного и методологически правильного сравнительного анализа является обзор "Административная юстиция в зарубежных государствах". В нем рассматривается прежде всего понятие административной юстиции, хотя в законодательстве этот термин не используется. В России применяется данное понятие, но нет его реализации в законодательстве. С учетом содержательных характеристик административной юстиции в Германии, Франции как странах континентального права и в Англии, США как странах общего права выделяются еще два основных признака. Далее по двум названным группам сопоставляются такие элементы, как организация административной юстиции (в первой группе она выделена в самостоятельную систему), порядок формирования ее органов, юрисдикция (в первой группе основным является территориальный принцип, во второй предметный), процедура рассмотрения дел, управление в сфере административной юстиции. Сделаны корректные выводы о возможностях постепенного введения административной юстиции в России сначала в 8—10 регионах филиалы Высшего административного суда, специализированные составы в общих судах*.

Поэтому для исполнительной власти и местного самоуправления в России очень полезны обзоры, а также поездки представителей соответствующих органов в регионы иностранных государств, совместные семинары и конференции, обмен актами и документами, опытом правовой работы.

Прогрессирующее экономическое сотрудничество государств и деловых кругов предъявляет новые требования к сравнительно-

1 Подробнее см.: Пилипенко А. Н. Административная юстиция в зарубежных государствах// Законодательство и экономика. 1996. № 3—4.


му правоведению и использованию его результатов. Знание общих деловых правил, вводимых международными организациями и межгосударственными объединениями, юридических правил финансовой, хозяйственной деятельности и торгового оборота иностранных государств становится органическим элементом экономической и особенно предпринимательской деятельности. Каждому хозяйствующему субъекту, намеревающемуся действовать на территории иностранного государства и заключать договоры, нужно знать очень многое о "чужом правовом поле". Информационные обзоры зарубежного законодательства, подготовленные применительно к структуре правовых институтов, помогут узнать, как зарегистрировать предприятие, фирму, каков налоговый режим, с какими государственными органами вступать в контакт, как открыть дочернее предприятие и филиал, как решать вопросы найма и увольнения работников, каковы экологические и иные требования к технологии производства и качеству продукции, как действует механизм судебной защиты предпринимателя за рубежом.

Полезны тематические статьи по этим вопросам в газетах и журналах. В России их часто публикуют в еженедельнике "Экономика и жизнь", газетах "Деловой мир", "Коммерсант-daily" и др., в журналах "Хозяйство и право", "Право и экономика", "Законодательство и экономика". Наверное, правильным будет вывод о полезности такого квалификационного требования для предпринимателя, коммерсанта, финансиста, как знание соответствующих положений зарубежного гражданского, административного, налогового, трудового, экологического законодательства.

Сравнительное правоведение приобретает первостепенное значение для юридического образования. Юристу сегодняшнего дня и особенно юристу начала XXI в. нужно знать не только основы иностранного законодательства (в тех или иных отраслях), но и овладеть методологией и методами сравнительно-правового анализа. Умелое сопоставление норм и институтов национального, иностранного и международного права позволит быть в курсе событий общеправового развития. Правильно ориентироваться в громадных нормативно-правовых массивах и пользоваться ими с помощью современной компьютерной технологии и сетей. Сопоставлять разные варианты правовых решений и выбирать наилучший с учетом зарубежного опыта.

В этой сфере предприняты серьезные меры. На многих юридических факультетах университетов Германии, Франции, Англии давно введены и успешно преподаются учебные курсы "Введение в сравнительное правоведение", "Сравнительное правоведение". В рамках курсов конституционного, гражданского и иных отраслей права широко применяются достижения компаративистики. Слушатели активно и с интересом знакомятся с иностранным правом и учатся сопоставлять его с отраслями национального права. И это открывает им богатые возможности применения своих знаний на юридическом поприще.

В России заметных шагов в данном направлении еще не сделано. Пока стало хорошей традицией читать курсы зарубежного


государственного и конституционного права и вводить в программы отраслевых учебных дисциплин разделы или материалы отраслей иностранного права. Появляются курсы сравнительного частного права, хотя нужны такие курсы и в сфере публичного права. Особенно же необходимо в университетах вводить учебные программы по дисциплине "Введение в сравнительное правоведение". Она послужит как бы общей частью компаративистики, а ее особенную часть можно раскрывать в рамках учебных дисциплин по отдельным отраслям российского права.

Несомненно, сравнительное правоведение служит ценнейшим источником научных исследований. Юридическая наука, впитывая в себя эту научную дисциплину, активно обогащает свой методологический и содержательный потенциал. Именно специальное научное исследование и разработки составляют базовую, научную основу правовой компаративистики, и их значение неуклонно возрастает. От иллюстративно-информационного применения сравнительного метода наблюдается переход к освоению всего инструментария сравнительного правоведения, которое должно найти горячих сторонников в среде юристов представителей всех отраслевых наук.


Глава III. Методология сравнительного правоведения

1. Общие правила сравнительно-правового анализа

Несмотря на кажущуюся простоту правовых сравнений, аналогий и анализов, остается по-прежнему трудной задача освоения методологии сравнительного правоведения. Практика правового сопоставления и быстротекущие задачи "сравнительного законоведения" нередко толкают к упрощению, когда ищут законодательные аналоги, "примеряют" их и неудачно используют, когда дело сводится либо к информации, к получению сведений об актах, либо к их чисто текстовому анализу и трансформации.

Нередко остаются в стороне требования системного анализа, когда не учитываются экономические, социальные и политические факторы правотворчества и правоприменения при сопоставлении правовых систем, отраслей законодательства, отдельных законов и иных актов. Вообще ошибки в сравнительном правоведении встречаются довольно часто, и причинами их являются прежде всего неверные методологические подходы.

Обобщая научно-познавательный опыт и аналитическую практику, можно выделить пять наиболее часто встречающихся ошибок в проведении сравнительно-правового анализа. Во-первых, допускается неправильный выбор объектов правового анализа и критериев их сравнения. Например, при подготовке в нашей стране законов о местном самоуправлении сопоставление зарубежных норм и проектов российских актов шло на уровне то отдельных институтов, то отдельных норм, причем без их связи между собой и без выделения функциональных, территориальных и историко-куль-турных критериев.

Во-вторых, нередко не учитываются объективные условия и факторы, которые порождают те или иные институты в зарубежном праве и у нас. Например, закон о товарных биржах был подготовлен и принят поспешно, хотя в нашей экономике отсутствовали те институты инфраструктуры, которые в зарубежной экономике обеспечивают их деятельность. В результате биржи у нас почти исчезли через три года.

Не всегда принимается во внимание уровень правовой культуры и правовых традиций. Для североевропейских стран, например, "законопослушание" граждан является устойчивой доминантой их развития, гарантирующей уважение закона и высокую степень его исполнения. Этого нет в России, в мусульманских странах,

В-третьих, нередко происходит прямое заимствование научных правовых концепций, которые не всегда адекватно могут быть отражены в российском законодательстве. Это касается поспешного введения суда присяжных, механической реализации принципа разделения властей на всех уровнях федеративного государства вплоть до местного самоуправления.

В-четвертых, допускается неверное использование юридических конструкций, понятий и терминов.


В-пятых, встречается немало случаев прямого копирования правовых институтов и норм без оценки возможностей их "трансплантации и вживления" в российскую правовую систему. Таковым является институт траста, распространенный в английском праве и с трудом включаемый в систему отечественного гражданского права. А "перенос" готовых норм часто вообще носит характер юридической эпидемии.

Поэтому столь важны методологически строгие и четкие подходы к сравнительно-правовым исследованиям, анализам и сопоставлениям. Ученые-юристы давно занимаются методологическими вопросами и очень полезно ознакомиться хотя бы в общих чертах с главными методологическими приемами.

Известный венгерский юрист Имре Сабо считал, что в сравнительном праве применимы все правила и все методы мышления, но сравнительный метод является доминирующим. И это позволило ему проводить "внутреннее" и "внешнее" сравнение правовых систем, сравнение их по отраслевому признаку, сравнение правовых институтов1. Признавая полезность сравнительно-правового метода, проф. С. Л. Зивс считал его одним из конкретных способов применения диалектико-материалистического метода в исследовании вопросов государства и права2. И необходимо подчеркнуть, что в советской литературе 60—80-х гг., да и в юридической литературе зарубежных социалистических стран, такой подход был, пожалуй, преобладающим. Но, как видим, не стимулировал к углубленному познанию правовых явлений.

Интересными оказались более содержательные методологические разработки. Отметим в данной связи, что болгарский юрист Живко Сталев считал важным нахождение критерия, с помощью которого можно обнаружить те относящиеся к разным правовым системам институты, нормы, которые сравнимы между собой настолько, что их сравнение оправданно. Отправным пунктом здесь является использование тех же понятий и терминов, которыми пользуются в другой правовой системе, и это дает эффект при сравнении однородных систем. При расширении круга сравниваемых правовых явлений меньше вероятность тождества юридической терминологии и больше риск ошибок при поиске иностранного двойника отечественному юридическому понятию и термину.

Ограниченность такого критерия приводит к выводу о большей полезности такого критерия, как "решаемая проблема", "функциональное сравнение" правовых явлений. Отправной точкой зрения является решение сходных задач действительности, сравнение по общественным потребностям, которые удовлетворяются с помощью права, институтов и норм3. Как видно, тут шире поле для правовых сравнений.

И немецкие юристы К. Цвайгерт и X. Кетц являются сторонниками "функционального критерия" в сравнительном правоведе-

1 См.: Сравнительное правоведение. С. 54—75.

2 См.: Зивс С. Л. О методе сравнительного исследования в науке о государстве и праве// Советское государство и право. 1964. № 3.

3 См.: Сталев Ж. Сравнительный метод в социалистической правовой науке// Сравнительное правоведение. С.15—53.


нии. Различные правовые системы сравнимы лишь в той мере, в какой они решают данную проблему, удовлетворяя потребность в адекватном правовом регулировании. Только функциональная однозначность, только выполнение правовыми институтами разных стран одной и той же задачи, по их мнению, делает возможным и целесообразным какое-либо правовое сравнение. Тогда понятно, почему можно поддержать и следующий вывод: "Сравнение решений тех или иных вопросов в различных правовых системах без комментариев еще не является сравнительным правом. Оно начинается лишь после этого"1.

Конечно, функционализм в сравнительном анализе не требует строгой связанности с традиционными национально-правовыми концепциями. И в этом его слабая сторона. Положительный же смысл заключается в ориентации на то, чтобы найти аналоги решения собственных правовых проблем в тех или иных областях иностранного права2.

Проникая в глубины компаративистских явлений, польский юрист Ежи Врублевски признавал возможным обнаружить правовое сходство, правовое различие или правовую несравнимость. Для этого он выделял типологию основных компаративистских суждений: а) объект А сравним с объектом Б с учетом признаков С 1, С 2... б) объект А похож на объект Б по признакам CS l, CS 2... в) объект А отличен от объекта Б по признакам СД 1, СД 2... г) объект А похож (отличен) на (от) объект (а) Б с учетом признаков С 1, С 2, С З... (в степени Д 1, Д 2...), д) объект А несравним с объектом Б с учетом признаков С 1, С 2...3. Такой набор понятий, конечно, полезен, и его можно старательно использовать в сложных сравнительно-правовых исследованиях.

Метод аналогии в правовой сфере при всей очевидности преимуществ и заманчивости должен применяться очень строго. В противном случае внешнеправовое совпадение может побудить к механическому копированию и ошибочным правовым решениям. "Юридическая трансплантация" неизбежно приведет к чуждым для конкретной правовой системы актам и нормам и их последующему отторжению. Во избежание подобных ошибок целесообразно учитывать разные факторы, определяющие внешнее сходство имеющегося и планируемого акта. О них уже говорилось выше, и поэтому в данном случае отметим возможности такой аналогии, которая служит правовой идентификации. Сравнивать нужно не только объекты, формы и методы правового регулирования, но и место акта в конкретной правовой системе и его внутриотраслевые и межотраслевые связи. Иначе отдельно взятый акт из одной правовой системы как образец для аналогичного акта другой правовой системы может дать лишь явно незначительные положительные результаты.

Особо подчеркнем смысл такого метода, как государственно-правовая идентификация. Она означает осознанное принятие и даже

1 См.: Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 50—69.

2 См. там же. С. 52—53.

3 Подробнее см.: Врублевски E. Проблема несравнимости в правовой компаративистике// Сравнительное правоведение/ Под ред. В. А. Туманова. М., 1978. С. 156—171.


отождествление гражданина как со своей системой права, законодательства, так и с близкими ему политическими системами по политическим, религиозным и нравственным воззрениям. Нередко граждане латиноамериканских стран лучше и понятнее воспринимают какие-либо акты, нормы то национального, то американского, то испанского права. Граждане ряда европейских стран с трудом оценивают "европейское" право и даже отторгают его. Балтийские страны в начале 90-х гг. дали пример идентификации своей правовой культуры с принципами и нормами своих конституций и законов 20—30-х гг., а не союзных.

Нельзя исключать ложной или временной, ситуационной правовой идентификации.

Особо выделим идентичность используемых понятий и терминов. В последние годы еще более отчетливо выявилась потребность в словаре (глоссарии) специальных терминов при осуществлении преобразований управления и местного самоуправления в Центральной и Восточной Европе, проводимых по программе Европейского союза "Тасис". Оказалось, что для некоторых специальных западных терминов в языках этих стран не нашлось подходящих эквивалентов. Поэтому перед началом выполнения программы "На пути к демократической децентрализации. Перестройка региональных и местных органов власти в новой Европе" в публикации Европейской экспертной службы по данной проблеме дан глоссарий. На противоположных страницах приведен английский термин и его определение и русский термин и его определение. Например, "отчетность", "автономия", "круг избирателей", "конституционное положение местного управления", "договор на обслуживание". Всего 88 терминов. Такой метод работы весьма полезен.

Обобщая научные разработки, можно без преувеличения считать развитие методологии сравнительного правоведения важнейшей теоретической задачей. Ее успешное решение позволяет вооружить студентов-юристов, аспирантов, депутатов законодательных органов, служащих органов исполнительной власти, судей знанием приемов и способов отбора, рассмотрения, оценки и использования сравниваемых нормативно-правовых источников и материалов.

Общая методология означает глубокий и всесторонний системный анализ сопоставляемых юридических явлений разных правовых систем с применением комплекса средств сравнения с целью выявления общего, специфического и несравнимого. С нею связаны и ею предопределяются конкретные методики сравнительно-правового анализа, которые нужно разрабатывать и использовать применительно к разным субъектам и объектам сравнительного правоведения. Одна из них будет пояснена подробнее ниже.

Приведем шесть методологических правил, "ноу-жау-право", которыми целесообразно пользоваться в сравнительном правоведении.

1. Правильный выбор объектов сравнительного анализа и корректная постановка целей, обусловленных его природой и потребностями субъекта сравнительного правоведения.

2. Проведение правового сравнения на разных уровнях, с использованием методов системно-исторического, логического анализа, аналогии для выяснения как внутренних связей и зависимостей


в рамках сравниваемых правовых систем, так и их развития в контексте конкретного государства и общества.

3. Правильное определение признаков сравниваемых правовых явлений, норм, институтов и т. п., установление общественных и государственных задач, решение которых обусловило их появление и развитие.

4. Выявление степени сходства и различий юридических понятий и терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах, актах и т. д.

5. Разработка и применение критериев оценки сходства, различий и несопоставимости правовых явлений, институтов и норм.

6. Определение результатов сравнительно-правового анализа и возможностей их использования в нормотворческой деятельности в развитии законодательства и его отраслей, в правоприменительной практике.

Приведенные выше объекты сравнительного правоведения предполагают использование точных критериев их анализа и оценки. Это оказывается трудным делом, поскольку компаративисты нередко ограничиваются констатацией сходства и различий, а практики-законодатели, управленцы, судьи подчас руководствуются прагматическими соображениями ("годится", "не подходит"). По нашему мнению, именно из-за отсутствия или неумелого применения отдельных критериев допускается много ошибок и неверных выводов. Поэтому считаем возможным предложить несколько критериев сравнения и оценки: а) по субъекту, управомоченному действовать; б) по объему и характеру правил поведения; в) по обеспеченности норм санкциями, стимулами и т. п.; г) по связи с другими нормами; д) по положению акта в системе отраслевого и общего законодательства;

е) по условиям и времени принятия; ж) по эффективности, т. е. отношению граждан и органов, и степени реализации.

Естественно, для различных объектов сравнения нормы, акты, институты и т. п. следует применять соответствующие критерии, к тому же в определенной пропорции. Мы предлагаем в данной связи пользоваться формулой "коэффициент сравнения", когда для простого объекта можно использовать один-два критерия, для более сложных несколько критериев. Например, сопоставление норм о договорах купли-продажи в гражданских кодексах разных стран, составов преступлений в уголовных кодексах, о трудовых договорах в кодексах о труде вполне осуществимо с помощью первых трех критериев. Многие нормы конституционного правао президенте, местном самоуправлении, выборах требуют использования еще и других критериев. Без них трудно понять истоки и традиции, корни появления того или иного института, его связь с другими публичными институтами, механизм функционирования.

Богатый обзорно-аналитический материал содержится в докладе Координационного комитета по местным и региональным органам власти Совета Европы "Экономическая деятельность местных и региональных органов власти" (1995 г.). В нем использованы разные цели объекта сравнения. Приведем сопоставления по критерию существования и источнику юридических полномочий этих органов.


В Бельгии, Финляндии, Италии и Португалии местные и региональные органы власти не имеют особых юридических полномочий, выходящих за пределы их экономической деятельности. Это либо предмет законодательно определенных обязанностей (как в Бельгии для распределения низковольтной электроэнергии, в котором компетентны только коммуны), либо значительной автономии и собственного усмотрения ( как в Португалии).

Экономическая деятельность в Эстонии, Финляндии, Венгрии, Литве, Польше и Словацкой Республике регулируется национальными законами о местном самоуправлении, которые позволяют местным и региональным органам власти проводить экономическую деятельность путем учреждения, реорганизации и ликвидации предприятий. В Австрии, согласно ст.17и116§2 федеральной Конституции, местный орган власти является независимым экономическим деятелем, имеющим как таковой право владеть, приобретать и распоряжаться всеми видами собственности и управлять коммерческими предприятиями в пределах, установленных законом. Дополнительные юридические основы могут быть обнаружены в конституциях земель, в постановлениях местных органов власти и в городских хартиях.

В Бельгии только провинциальные и коммунальные советы являются компетентными в определении того, что является провинциальным или коммунальным интересом. Этот принцип записан в Конституции и развит в провинциальном и коммунальном праве. За исключением уборки улиц и распределения электроэнергии, виды экономической деятельности, упомянутые выше, являются предметом предоставленных на собственное усмотрение полномочий компетентных органов власти.

В Болгарии постановление о местных органах управления и местной администрации от 1991 г. предоставляет муниципалитетам право на владение собственностью для осуществления экономической деятельности и для инвестирования собственности или избыточных фондов, за исключением целевых субсидий из центрального бюджета. Законодательство позволяет муниципалитетам учреждать муниципальные предприятия, участвовать в совместных предприятиях при условии, что их ответственность не превосходит размера их акционерного участия.

В Чешской Республике муниципалитеты обязаны действовать в соответствии с коммерческими кодексами и законами, относящимися к организациям, полностью или частично финансируемым из государственного бюджета. В Дании только муниципалитетам и округам разрешено выполнять задачи, если они имеют полномочия на это, будь то по законодательству или по прецедентному праву. Во Франции непосредственная финансовая помощь частным фирмам регулируется особым законодательством об исполнении национальных экономических планов. Другие формы экономического вмешательства проистекают из общего законодательства, относящегося к местному самоуправлению.

В Германии гарантии местного самоуправления для местных органов власти охраняются федеральным законом и подтверждаются в конституциях отдельных земель. Местные органы власти


имеют право определять, как им выполнять их задачи. Юридические ограничения вытекают из постановлений земель о местных органах власти (об условиях экономической деятельности и долевого участия). В соответствии с этими законами местные власти могут при исполнении своих обязанностей учреждать, вступать во владение или значительно расширять предприятия, если общественные цели требуют этого и если форма и размер предприятия соответствуют финансовым возможностям местного органа власти и предполагаемым требованиям.

В Греции местные органы власти имеют особые юридические полномочия осуществлять свою экономическую деятельность как в виде их определенных законом обязанностей (например, по водоснабжению и удалению мусора), так и в виде полномочий "по собственному усмотрению". В Ирландии все определенные законом обязанности вытекают из национального законодательства, которое обычно относится к отдельным услугам и является по своей сути разрешительным. Кроме таких специальных полномочий органы власти имеют также общие полномочия на осуществление любой деятельности, которая, по их мнению, отвечает интересам их общин (включая экономическую деятельность общего характера).

В Норвегии особые юридические полномочия "на усмотрение" местных и региональных органов власти ограничены основной инфраструктурой водоснабжения, канализации, сбора и вывоза мусора. Однако закон о загрязнении окружающей среды накладывает определенные обязанности, относящиеся к удалению мусора. В Швеции как полномочия "на усмотрение", так и законодательно определенные обязанности являются предметом национального законодательства. Виды деятельности в пределах пункта 2а вопросника являются обязательными, за исключением электроснабжения.

Добавим, что в научной среде применяется и метод суммирования, обобщения национальных докладов, и метод участия стран в международных исследовательских и прикладных проектах.

Эти пояснения показывают, сколь важно оценивать общее и особенное в праве по четким критериям.

2. Методика сравнительного анализа законодательства

В соответствии с общей методологией сравнительного правоведения полезно составлять и пользоваться методиками, предназначенными для целей конкретного правового сопоставления. Примером могут служить методические рекомендации по сравнительному анализу законодательства государств участников СНГ, которые были разработаны Институтом законодательства и сравнительного правоведения в 1992 и 1995 гг. Поясним их положения.

Работа по сравнительному анализу законодательства предполагает систематическое изучение фактического состояния законодательства государств участников СНГ для возможного использования опыта решения конкретных проблем в законодательных системах разных государств, выработки мер по обеспечению общего правового пространства, предотвращению юридических колли


зий в практике применения законодательных актов, устранению неоправданных различий в правовом регулировании вопросов, представляющих взаимный интерес.

Сравнительно-правовые исследования выполняются для законодательных органов Российской Федерации и других государств, Межпарламентской Ассамблеи СНГ, других органов СНГ. Они могут также выполняться по заказам или просьбам правотворческих органов отдельных государств участников СНГ. Результаты, полученные в процессе сравнительно-правовых исследований, могут использоваться для обеспечения указанных органов необходимой информацией, разработки предложений и рекомендаций по совершенствованию законодательства, подготовки концепций и проектов конкретных законодательных и иных нормативно-правовых актов, выработки межгосударственных соглашений. Эти результаты нужны для решения иных научных и практических задач.

Сравнительному анализу подлежат принятые в государствах, входящих в Содружество, нормативно-правовые акты, и прежде всего законодательные акты, причем акты по одним и тем же сходным вопросам. Следует привлечь внимание к тому, что в процессе анализа и при формулировании выводов учитываются положения, содержащиеся в соглашениях о межпарламентском сотрудничестве в правовой сфере, о сближении законодательства по экономическим и другим вопросам, представляющим взаимный интерес.

Наряду с изучением законодательства следует изучать и анализировать также практику его реализации, обстоятельства и причины принятия изучаемых актов, отношение к ним практиков и общественности.

При проведении крупных сравнительно-правовых исследований целесообразно привлекать к участию в них ученых и практиков из соответствующих государств, а также обеспечить возможность сотрудничества с ними в других формах (обмен информацией, взаимные командировки или стажировки, консультации, совместное проведение социологических исследований, семинаров, конференций и т. п.).

Объектами сравнительно-правового исследования могут быть:

а) нормативно-правовые акты: конституции; законы и другие акты высших органов власти государств участников СНГ; договоры и соглашения между государствами СНГ, имеющие нормативно-правовой характер; международные договоры; нормативно-правовые акты Президентов государств участников СНГ.

При необходимости исследованию подлежат правительственные и другие подзаконные нормативно-правовые акты в зависимости от темы и имеющихся информационных возможностей;

б) правовой институт как совокупность однородных правовых норм, сосредоточенных в одном акте либо комплексе актов (например, институты права собственности, купли-продажи и т. п.), отрасль, подотрасль законодательства;

в) конкретная правовая норма.

г) применение правил законодательной техники, используемая терминология, процедура подготовки и принятия нормативно-правовых актов и т. д.


Полезно такое правило, как учет того, в какой мере объекты сравнительного исследования сопоставимы, т. е. связаны между собой общим предметом регулирования. Объем объектов сравнительного изучения должен быть максимально исчерпывающим и включать все нормативно-правовые акты, их части, относящиеся к изучаемой сфере правового регулирования.

Изучению подлежат в первую очередь действующие нормативно-правовые акты и нормы. В число объектов изучения могут включаться также отмененные и фактически утратившие значение акты, проекты актов по соответствующему вопросу.

Работа по сравнительному анализу законодательства проводится с использованием автоматизированных информационно-поисковых систем по законодательству либо справочной картотеки нормативно-правовых актов. При необходимости используются также другие источники правовой информации.

Для получения материалов и информации, необходимых в работе по сравнительному анализу законодательства, используются:

информационные фонды парламентов, правительств, министерств юстиции государств участников СНГ;

фонды нормативных актов и фонды научных библиотек, научных институтов, и прежде всего Института законодательства и сравнительного правоведения;

материалы средств массовой информации;

информационные фонды других органов и организаций (су-дебно-прокурорских органов, республиканских и университетских библиотек, научно-исследовательских институтов и т. д.).

Исследования в организации работы по сравнительному изучению законодательства также нужно вести по определенным правилам. Они осуществляются государственными органами, научными и другими учреждениями по собственной инициативе, а также по поручениям вышестоящих органов или заказам заинтересованных органов.

Государственные органы, научные и другие учреждения, осуществляющие работу по сравнительному изучению законодательства, намечают круг важнейших тем и очередность исследования. При этом учитываются планы и рекомендации парламентов государств участников СНГ, парламентских комитетов и комиссий, других правотворческих и иных заинтересованных органов.

Эти темы (в случае необходимости с соответствующей корректировкой) затем могут включаться в планы работы соответствующих учреждений с указанием сроков выполнения и определением наиболее целесообразных способов оформления и реализации научных и практических результатов.

В качестве важнейших тем для сравнительного исследования рекомендуются применительно к профилю органов и учреждений, выполняющих исследование, следующие:

законодательное оформление и реализация крупных политических (особенно конституционных) и управленческих реформ;

законодательное регулирование и реализация экономической реформы (особенно вопросы собственности, приватизации, разгосударствления, создания и обеспечения функционирования единого рын


ка), обеспечение договорной дисциплины, хозяйственных связей; вопросы денежной, кредитной и налоговой систем, ценообразования;

регулирование межнациональных и межрегиональных отношений и нормативное разрешение возникающих на этой почве конфликтов;

основные права человека: их регулирование и степень социально-правовой защищенности и охраны;

законодательное регулирование социально-культурной сферы, другие важнейшие темы, которые определяются заинтересованными органами и учреждениями.

Если анализу подвергается правовое решение сложной комплексной проблемы, то могут быть организованы временные исследовательские группы и другие коллективы, состоящие из специалистов различных отраслей. Причем сравнительные исследования законодательства могут проводиться на договорной и иной хозрасчетной основе с привлечением при необходимости специалистов из других учреждений.

Важно проводить работу по сравнительно-правовому изучению целеустремленно и последовательно. Она должна осуществляться поэтапно. Начинаться с четкого уяснения исполнителем поставленной задачи и сбора нормативно-правового материала, относящегося к теме исследования.

Исполнителю следует проверить точность текстов актов, с которыми ему предстоит работать, по контрольным экземплярам имеющихся нормативных материалов. Для получения точной и более полной информации необходимо проверить все имеющиеся в контрольном экземпляре отметки об изменениях, дополнениях, внесенных в данные акты, а по возможности изучить акты, к которым имеются отсылки в тексте изучаемых актов.

Одновременно со сбором нормативно-правовых актов в зависимости от темы и цели исследования осуществляется сбор литературы, статистического и иного материала, изучение международно-правовых норм по данному вопросу.

При необходимости проводится ознакомление с зарубежным опытом правового регулирования соответствующих вопросов.

Дальнейшая работа с собранным материалом предполагает следующие этапы и виды действий:

распределение собранного материала по основным вопросам темы;

сравнение нормативно-правовых решений по одним и тем же вопросам и выявление общих черт и отличий с их количественными характеристиками. При необходимости составляются соответствующие таблицы, отображающие эти количественные характеристики;

качественная оценка сравниваемых нормативно-правовых решений с точки зрения их соответствия существующим потребностям практики, обеспеченности финансово-материальными средствами и сопоставление этих решений с имеющимися в нашей стране и за рубежом наиболее удачными решениями однотипных вопросов;

оценка сравниваемых нормативно-правовых решений с точки зрения их конституционности, законности, соответствия нормам международного права;


подготовка итоговых документов, содержащих полученные в процессе исследования материалы;

разработка при необходимости рекомендаций заинтересованным органам с целью совершенствования правовых норм, регулирующих данную сферу общественных отношений;

обсуждение, если это целесообразно, подготовленных итоговых документов и рекомендаций в заинтересованных органах и учреждениях;

определение списка заинтересованных органов, учреждений и должностных лиц, которых следует ознакомить с результатами исследований, и направление им указанных материалов.

Методика ориентирует на решение содержательных задач. Приступая к работе по сравнительному анализу законодательства, следует учитывать, что правовые институты и нормы считаются сравнимыми, если они решают один и тот же вопрос, хотя его решение может быть различным или даже противоположным, причем решение одного и того же вопроса в различных системах законодательства может достигаться комбинацией различных правовых средств, внешне идентичные юридические термины могут иметь неодинаковое значение в различных системах законодательства, и наоборот, различные термины одинаковое значение. Сравнительному исследованию подлежат главным образом средства и способы решения одной и той же либо близкой по содержанию правовой задачи.

Оценка нормативных источников, являющихся объектом сравнительного исследования, осуществляется как по формально-юридическим, так и по юридико-содержательным критериям.

К формально-юридическим критериям относятся следующие:

количество нормативно-правовых актов, в которых решается тот или иной вопрос, в том числе и по соответствующим видам актов (законы, кодексы, соглашения и др.);

обоснованность выбора уровня нормативного регулирования (парламент, президент, правительство и др.), формы акта (закон, указ, постановление и др.) для решения конкретной задачи, исходя из содержания вопроса и компетенции соответствующего органа;

использование новых правовых форм: соглашений, договоров и т. п.;

применение правил законодательной техники (структура, наличие преамбул, деление акта на статьи и пункты, заголовки и нумерация статей пунктов, единство терминологии, правовые дефиниции, ссылки, примечания и т. д.);

использование специальных правовых средств, обеспечивающих соблюдение актов (меры ответственности, поощрения, контроля, порядок разрешения споров и т. д.);

действие сравниваемых актов во времени, пространстве и по кругу лиц;

системная связь с другими нормативно-правовыми актами (взаимоувязанность и согласованность; достаточно ли исчерпывающим образом регулирует вопрос данный акт; если нет, то преду


сматривается ли в самом акте издание иных актов, необходимых для реализации тех или иных положений основного акта, и т. д.);

наличие в законодательстве государств участников СНГ множественности актов, действующих по одному и тому же вопросу; возможные пути преодоления этой множественности (в частности, если правовое решение конкретного вопроса рассредоточено в разных актах, есть ли целесообразность их объединения в один сводный акт с целью упорядочения нормативного материала);

формы и способы обнародования законодательных и иных актов, введение их в действие, соотношение количества опубликованных и неопубликованных актов;

уровень кодифицированности того или иного массива законодательства; формы систематизации.

К юридико-содержательным критериям относятся:

содержание и характер сравниваемых правовых решений. При анализе правовых решений следует, в частности, выяснить:

а) варианты решений (одинаковые или разные решения одних и тех же экономических, социальных и иных задач; возможные причины расхождения вариантов решений);

б) соответствуют ли конкретные правовые решения конституциям государств, принявших данные решения;

в) насколько конкретные правовые решения соответствуют договорам и соглашениям между Россией и другими государствамиучастниками СНГ;

г) насколько то или иное правовое решение соответствует нормам международных договоров и соглашений, в которых участвуют государства, входящие в СНГ, а также общепризнанным нормам международного права в случаях, когда анализируемые акты затрагивают вопросы, регулируемые указанными договорами, соглашениями и нормами;

механизм обеспечения правовых решений, затрагивающих те или иные межгосударственные вопросы, в частности заключенных соглашений между государствами; способы преодоления юридических коллизий между актами разных государств;

степень соответствия сравниваемых норм международно-правовым актам и конституционному законодательству о правах человека;

степень обеспеченности принятых правовых решений финансовыми, материально-техническими, кадровыми ресурсами, организационными и иными мерами;

степень соответствия сравниваемых норм правам и законным интересам хозяйствующих, общественных и иных субъектов права;

наличие в кодексах, других законодательных актах, регулирующих соответствующую сферу, норм, требующих издания других актов; степень реализованности таких норм.

Имея в виду, что работа по сравнительному анализу актов Должна послужить основой поиска наиболее удачных вариантов правовых решений однотипных задач, в ходе исследования желательно выявлять и другие вопросы, которые могут иметь значение


для совершенствования правового регулирования конкретной области отношений. По возможности следует выработать конкретные предложения такого совершенствования (организационные, методические, нормативно-правовые и др.).

Завершающий этап подготовка информационно-аналитических материалов. Способами оформления полученных научных и практических результатов анализа могут быть:

перечни нормативных актов (преимущественно законов) по определенной теме;

экспресс-информации. В них указываются наименование, виды и основное содержание новейших актов, принятых в государствах участниках СНГ, по соответствующей теме;

справки или информационные обзоры о всех действующих актах по данной теме. В справке (информационном обзоре) указывается основное содержание законодательства по данному вопросу, а при необходимости также наименование актов, их виды, количество, степень кодифицированности, юридическая сила;

сравнительные таблицы по важнейшим вопросам, неодинаково решаемым в разных системах законодательства. Они могут быть частью других изданий, справок, обзоров или иметь самостоятельный характер и распространяться отдельно;

аналитические обзоры основного содержания и формы сравниваемого законодательства по соответствующей теме, включающие анализ и оценку действующих актов по указанным критериям;

статьи, брошюры, монографии и другие печатные работы, выступления на радио и ТВ;

докладные записки, письма в заинтересованные органы, содержащие предложения и рекомендации, сформулированные с учетом имеющихся наиболее удачных правовых решений по данному вопросу;

научные концепции, законопроекты, которые можно рекомендовать на основе проведенных исследований в качестве первоначальной модели для разработки;

научно-практические конференции, семинары, симпозиумы и другие формы взаимного обмена опытом, на которых можно было бы доложить результаты исследований и обменяться опытом.

В итоговых документах аналитического характера кроме выводов, критических замечаний необходимо формулировать конструктивные предложения, направленные на совершенствование правового регулирования соответствующей сферы общественных отношений. Исходить из общих задач совершенствования законодательства по данному вопросу, в числе которых необходимость взаимной увязки актов, ликвидации пробелов и противоречий в законодательстве, устранения множественности актов, действующих по одному и тому же вопросу, и т. п.

Материалы с результатами выполненных исследований предоставляются заинтересованным органам и организациям по служебной линии, на договорной или хозрасчетной основе.


Глава IV. Механизм сближения национальных правовых систем

1. Предотвращение и разрешение юридических коллизий

Мы уже вели речь о сходных или даже совпадающих объектах регулирования в разных странах. Потребность их взаимодействия и сотрудничества побуждает согласовать и способы регулирования.

Сопоставление норм национальных законодательств нередко приводит к выводу об их несходстве. Такой вывод может иметь характер констатации данного состояния, но может и подтолкнуть страны к преодолению таких различий и к недопущению их в будущем. Нормы сохраняются, но их пытаются "связать" между собой так, чтобы в случаях противоречий действовал юридический механизм.

Наиболее оправданным и эффективным средством являются коллизионные нормы, которые давно применяются в международном частном праве для разрешения коллизионных ситуаций. Не выходя за рамки нашей темы, подробно охарактеризуем их признаки и порядок действия, следуя положениям книги "Международное частное право1".

Коллизионная норма отличается от традиционных норм права. В ней есть два структурных элемента "объем" и "привязка". Объем коллизионной нормы отражает содержащееся в ней указание отношений, на которые норма распространяется. Привязка содержит указание на национальное законодательство, подлежащее применению к данному виду общественных отношений.

Коллизионная норма может содержать в привязке указание только на то, в каких пределах подлежит применению собственное законодательство данного государства. Такая коллизионная норма называется односторонней. В привязке может быть указание на общий принцип, по которому можно определить, законы какого государства подлежат применению к данному виду правоотношений с иностранным элементом. Такая коллизионная норма именуется двусторонней.

Судебная практика в порядке толкования односторонней коллизионной нормы может сделать вывод о содержащемся в ее основе коллизионном принципе двустороннего характера.

Коллизионные нормы различаются специалистами по типам привязок:

Коллизионная привязка "личный закон" выступает как национальный закон, или закон гражданства; закон местожительства лица,

1 См.: Международное частное право. М., 1984. С. 50—71.


т. е. закон государства, на территории которого данное лицо считается имеющим "оседлость". Из двух разновидностей личного закона старейшим является закон домицилия. Этот принцип был заменен законом гражданства с принятием Кодекса Наполеона 1804 г. Закон гражданства закреплен в гражданских кодексах Италии, ФРГ, Бельгии, Голландии, Швеции. В странах "общего права" сохраняет значение принцип домицилия, трактовка которого в отдельных странах имеет особенности.

Привязка к закону "национальности" юридического лица означает, что законодательство различных стран неодинаково разрешает вопросы о том, при каких условиях вступающая в гражданско-правовые отношения организация может рассматриваться как юридическое лицо и каковы условия и объем признания за юридическими лицами гражданской правоспособности. Отсюда возникают коллизионные вопросы "национальности" юридических лиц, так же по-разному разрешаемые в законе и практике различных стран.

Законодательство, по которому определяются гражданская пра-восубъектность организации и содержание ее правоспособности, в континентальных странах определяется по закону места нахождения ее административного центра (правления), а в странах "общего права" по закону места учреждения (регистрации устава) данной организации.

Коллизионный принцип "закона местонахождения вещи" применяется для определения, какое имущество может быть объектом вещного права, в частности права собственности. По признаку местонахождения вещи определяется также объем вещных прав, порядок их возникновения и прекращения.

Принцип "закона, избранного лицами, совершающими сделку", принят в коллизионном праве почти всех стран. Исходным началом для разрешения коллизионных вопросов по сделкам с иностранным элементом является воля сторон, совершающих сделку.

По внешнеторговой сделке отмечают авторы могут быть определены как обязательственные отношения сторон, так и последствия перехода права собственности на предмет сделки от лица, отчуждающего вещь, к приобретателю. Автономия воли сторон в отношении договорных обязательств была выражена также в Законе о международном частном праве Венгрии, в § 12—13 Закона ГДР о применении права, в § 9—12 Закона о международном частном праве Чехословакии. "Выбор закона" не обусловлен какими-либо ограничениями. Иное решение содержит Закон о международном частном праве Польши (ст. 25), предусматривающий условие, по которому стороны договора могут избрать закон, если он имеет отношение к данному обязательству.

"Автономия воли" на практике нередко используется против экономически более слабого участника сделки. Это чаще всего практикуется в так называемых договорах присоединения, которые содержат условия, изложенные в формулярах, выпускаемых страховыми обществами, транспортными организациями и другими


монополистическими компаниями. Клиентура в выработке таких формуляров не участвует, ей остается лишь "присоединиться" к тому, что ей продиктовано. И специалисты, и клиенты нередко высказывают возражения против такого использования "автономии воли" в сделках потребительского характера (в особенности при купле-продаже с рассрочкой платежа).

Выделяемый принцип "закона места совершения акта" включает несколько разновидностей привязок:

а) закон места совершения договора;

б) закон места совершения сделки, определяющий ее форму;

в) закон места совершения актов гражданского состояния последовательно применяется к форме совершения этих актов;

г) закон места исполнения обязательства;

д) закон страны продавца. Для внешнеторговой купли-продажи товаров эта коллизионная привязка получила наибольшее распространение;

е) закон места совершения правонарушения. Внутреннее право отдельных стран нередко по-разному регулирует вопросы бремени доказывания вины причинителя вреда, ответственности за случай, значение вины потерпевшего;

ж) закон суда. Этот принцип имеет важное значение для гражданского процесса, включая арбитраж. Согласно данному принципу суд, несмотря на иностранный элемент в отношении, не применяет иностранного права для разрешения гражданско-процессу-альных вопросов по делу. Применение в такого рода вопросах законодательства страны суда общепризнанное начало.

Юридические коллизии разрешаются и таким испытанным способом, как использование процедур независимого арбитражного разбирательства. Государства-страны часто образуют в рамках международных организаций или путем специальных соглашений международные арбитражи. Так, в рамках Генерального Соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) заключено соглашение об оповещении, консультации, разрешении споров и надзоре (1979 г.), которое усовершенствовало механизм урегулирования разногласий по ст. XXII и XXIII Генерального Соглашения1.

На основании резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 15 декабря 1976 г. одобрен Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли. Помимо окончательных арбитражных решений арбитражный суд вправе выносить промежуточные, предварительные или частичные арбитражные решения (ст. 32).

Другой пример. В 1965 г. заключено соглашение о международном центре разрешения споров об инвестициях. Учрежденный им трибунал может применять при разрешении споров нормы законов, на которые согласованно указывают стороны, или коллизионные нормы, или нормы международного права.

1 Подробнее см.: Малинин С. А., Магомедова А. И. О праве ГАТТ// Правоведение. 1995. № 1.


Более "мягкие" меры по реализации международного гуманитарного права применяет Международная конференция Красного Креста циркулярные письма странам-участницам, региональные семинары, составление типовых законов для преодоления различий в национальных законодательствах, конференции, согласованные резолюции и т. п.

Подобные воздействия имеют целью предотвращение и устранение противоречий как между нормами национальных законодательств, так и между ними и нормами международного права.

Существует еще один канал согласования национальных законов. Его можно обозначить как влияние законов одной страны на разработку, принятие и реализацию законов другой страны1. Такое влияние имеет разные формы и порождается различными причинами, чаще всего историко-политическими. В историческом плане на формирование крупного государства сильно воздействовали законы, которые действовали ранее в отдельных независимых княжествах, герцогствах и королевствах. По такому пути развивалось законодательство в Англии, Италии, Германии, Испании, которое "впитывало" обычаи и традиции, а также законы своих малых образований.

Расширение сферы действия кодексов и иных национально-правовых актов наблюдалось в период завоеваний. Известный гражданский кодекс Наполеона победоносно распространял свое действие на территории захваченных французским императором испанских и итальянских земель. Его влияние оказалось очень заметным и позднее. Гражданский кодекс Нидерландов 1838 г. состоит из разделов, некоторые из которых являются лишь переводом на голландский язык положений французского ГК 1804 г. В XVIII—XIX вв. колониальные страны навязывали свое право покоренным странам, и в них надолго сохранилось его влияние: английского права в Индии и бывших британских колониях, французского и португальского права в африканских колониях.

Но нельзя сводить влияние правовых принципов и актов одной страны лишь к их насильственному насаждению сильной рукой державы-победительницы. Правовое влияние развивалось и благодаря схожей исторической судьбе, культуре и языку, укладу жизни. Построенное на общих началах юридическое образование и традиции правотворчества также оказывали свое воздействие. В середине XIX в. гражданские и уголовные кодексы Испании, Франции, Италии повлияли на правовые реформы ряда государств Европы, Латинской Америки и Африки и принятие кодексов-близнецов.

Интересна в этом плане и юридическая судьба Канады, которая в 1763 г. после длительного англо-французского соперничества стала британской колонией. В Канаде утвердилась система английского общего права с его высокой ролью судебного прецедента. Но одна из провинций Квебек продолжала жить по французским законам и обычаям.

1 Подробнее см.: Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира. М., 1993, С. 94—95 105—108, 114—115, 132—135.


Такая картина существовала почти столетие, и даже гражданский кодекс провинции Квебек 1866 г. (на французском и английском языках) во многом воспроизводил структуру Кодекса Наполеона. Думается, что подобное юридическое своеобразие Квебека во многом способствовало сохранению в нем национального самосознания и стремлению приобрести независимость путем референдума 1995 г.

Расширение сферы действия национального законодательства известно и Российской империи, когда в XVIII—XIX вв. ее указы, законы получали действие на присоединенных и захваченных территориях. В 40-х гг. действие Уголовного и Гражданского кодексов РСФСР как наиболее крупной союзной республики было распространено временно на территорию Прибалтийских республик и Молдавии как вступивших в Союз ССР. Позже в них были приняты свои кодексы.

Иллюстрацией более мягкого "правового сосуществования" является переплетение норм законодательств Германии и Франции после Второй мировой войны на территории Саарской области. Смена ее статуса предопределила длительность такого сосуществования.

Несомненно, наиболее сильное правовое "взаимовлияние" наблюдается в рамках "правовых семей" и правовых массивов в рамках межгосударственных объединений. Сходство основных институтов, конституций государств СНГ объясняется их согласованным политико-правовым курсом и общностью правовых истоков. Но такое влияние весьма ощутимо и в приграничных государствах, которые подчас объединены общей исторической судьбой. Например, в новых конституциях Румынии и Республики Молдова (1994 г.) легко обнаружить схожие характеристики публичной власти и ее разновидностей, классификации законов (конституционные, органические и ординарные). В Швеции, Норвегии и Дании действуют либо единые, либо весьма сходные законы в области торговли, судоходства, финансовых операций, и в этом нетрудно заметить устойчивую близость этих стран.

Но наблюдаются и другие виды правового влияния. Нередко стремление законодателей и разработчиков закона быстрее заимствовать и даже скопировать аналогичный иностранный закон ведет к его трудному врастанию в свою правовую систему. Зарубежные эксперты, консультанты охотно делятся своим опытом законотворчества и способствуют перенесению принципов, институтов и групп норм из законов своих стран в законопроекты других стран. Опыт России последних лет показал, сколь настойчивы были подобные попытки при разработке Закона об акционерных обществах (в частности, введен институт "аффилированных лиц"), о местном самоуправлении, а также при регулировании траста как доверительного управления, а не доверительной собственности, как в английском праве. Иногда сильнее ощущалось влияние семьи общего, а не континентального права. Нередко исчезала мера допустимой аналогии права и закона и правовая идентификация приобретала смысл откровенного и открытого "внешнего источника" национального правотворчества.


Еще более масштабным правовое влияние становится в тех случаях, когда его оказывают в открытой форме государственные и политические деятели. Газета "Сегодня" в заметке "Германия заинтересована в сотрудничества с Грузией" с подзаголовком "Немцев, однако, смущает несовершенство законодательной базы в республике" (26 января 1996 г.) поместила извлечения из бесед и встреч вице-премьера, федерального министра иностранных дел Германии К. Кинкеля в январе 1996 г.: "... для экономического роста стран Закавказья необходима региональная кооперация. Грузия, Армения и Азербайджан вполне в силах создать собственную модель не только политической, но и экономической интеграции". При этом К. Кинкель уверил, что налаживание тесных связей Грузии с евро-структурами не подлежит отсрочке. "Как министр иностранных дел, я вам предлагаю помощь Германии. Используйте большую заинтересованность германско-закавказской парламентской группы в Бундестаге. Они большие друзья закавказских республик", заявил он грузинским парламентариям. По данному поводу Президент Грузии Шеварднадзе отметил, что решающим в этом деле может стать договор между Грузией и ЕС, который будет подписан сторонами в ближайшем будущем.

Г-н Кинкель особо подчеркнул важность и неотложность всеобъемлющей законодательной реформы и создания воистину независимой судебной власти. Обязательными назвал он и реформу проведения судебных процессов, и улучшение условий в местах заключения.

Определенные претензии, в основном экономического характера, высказали гости по поводу повышения Грузией налогов на транспортные перевозки всяких, в том числе и гуманитарных, грузов. Г-н Кинкель назвал грузинский Закон о транспортном фонде необъективным и несовременным и получил обещание грузинского коллеги его пересмотреть.

Неприятно были удивлены представители деловых кругов Германии тем, что в Грузии пока еще не принят закон о земле, поскольку это снижает инвестиционную активность Запада в республике. Зато гости с большим интересом ознакомились с результатами проходящей в Грузии приватизации и с перечнем объектов, подлежащих в ближайшем будущем разгосударствлению. Но опять-таки из-за неопределенности в вопросах собственности и реинвестирования поставили под сомнение правомерность покупки предприятий.

Используются и официальные каналы влияния на процесс принятия и применения того или иного закона в иностранном государстве. Такую позицию чаще всего выражают парламентарии. Приведем некоторые факты.

20 марта 1996 г. Совет Федерации Федерального Собрания Российской Федерации принял Заявление в связи с принятием в США Закона "О свободе и демократической солидарности с Кубой". В


нем отмечалось, что 12 марта 1996 г. Президент США во изменение прежней позиции подписал принятый Конгрессом США в спешном порядке антикубинский Закон "О свободе и демократической солидарности с Кубой" (так называемый закон Хелмса Бэртона). Одобрение этого документа, предусматривающего ужесточение эмбарго против Республики Куба и применение санкций против государств, организаций и лиц, поддерживающих торгово-экономические отношения с этой страной, обусловлено нынешним обострением американо-кубинских отношений.

В заявлениях Совета Федерации от 21 июля 1995 г. и от 24 октября 1995 г. уже отмечалось, что так называемый законопроект Хелмса Бэртона противоречит общепризнанным нормам международного права и правилам международной торговли. Большинство государств мирового сообщества рассматривают эмбарго в отношении Республики Куба, меры по его ужесточению как ущемление прав суверенных государств на свободное развитие торгово-экономического сотрудничества с другими странами.

Примечательно, что и Европейская комиссия (КЕС) выдвинула летом 1996 г. проект законодательного акта для нейтрализации действия указанного закона. В нем намечен ряд санкций, в частности компенсации со счетов американских компаний в Европе.

Государственная Дума приняла 19 мая 1995 г. Заявление в связи с результатами всенародного референдума 14 мая 1995 г. в Республике Беларусь по вопросу об отношениях с Россией, о статусе русского языка. Другой пример. Обращение Государственной Думы к Президенту Республики Казахстан в связи с проведением референдума касалось пожелания поддержать предложение о придании русскому языку статуса второго государственного языка и отказаться от сохранения в Конституции Казахстана и других актах некоторых дискриминационных положений в отношении граждан других национальностей.

Даже в рамках действующих в Европейском союзе Шенгенских соглашений о свободном передвижении граждан на территории соответствующих государств происходят острые трения. Англия и Ирландия не подписали соглашения, Франция "обвиняет" Нидерланды в "наркотическом потоке", вынуждающем ее ужесточить режим на границе.

Сказанное позволяет сделать вывод об очевидности многих каналов взаимного правового влияния государств и их национальных законодательств. При этом подготовка и принятие близких по предмету и методам правового регулирования актов не должна вести к прямому подражанию и копированию "чужих юридических текстов", с одной стороны, и к давлению на правотворчество иностранного государства с другой. Правовое сотрудничество и суверенитет государств в правовой сфере остаются доминантами современного развития.


2. Сближение национальных законодательств

В правовой сфере сотрудничающих государств и межгосударственных объединений часто возникает потребность в совместном решении общих задач и согласованных действиях. А отсюда и необходимость сближения национальных законодательств. Процесс сближения означает: а) выработку общего курса правового развития;

б) осуществление мер по преодолению правовых различий; в) принятие мер по выработке общих, совместных или единых юридических правил. Каждое из этих действий предполагает, в свою очередь, серию более конкретных и последовательных действий, связанных между собой.

Вместе с тем приходится учитывать специфику разных сфер государственной жизни и соответственно национальных законодательств, которые их регулируют. В одних сферах сближение происходит быстрее, поскольку отражает большую степень однородности регулируемых общественных отношений и их меньшую политизированность. Например, подобное явление наблюдается в сфере производственных, торговых отношений, в сфере экологии. В других сферах в политической, социально-культурной сближение может происходить более медленно и не столь масштабно ввиду стремления государств сохранить свое национально-историческое своеобразие и обеспечить полноту выражения политических интересов и свободу действий суверенной государственной власти.

Не преувеличивая степень "саморазвития права", отметим и зависимость объемов и направлений сближения национальных законодательств от курсов политики государств и от их отношений между собой. Близкие по природе, государственному строю и политическому режиму, по экономическому укладу страны проводят курс на сближение законодательств масштабно и в течение длительного времени. Таковы, к примеру, скандинавские страны. Их постоянное и тесное сотрудничество без этого трудно организовать и обеспечить. Другие государства определяют такой курс реже, в тех изменившихся обстоятельствах, которые их к этому побуждают.

Следует выделить еще одну, а именно "временную характеристику". Очевидно, что сближение национальных законодательств может быть постоянным, долговременным или актуационным. На протяженность курсов влияют многие факторы экономические, политические, идеологические, географические, демографические, культурологические, их неодинаковое сочетание в конкретно-исто-^ рической обстановке.

Все названные пояснения следует внимательно учитывать при изучении процессов сближения национальных законодательств, при анализе юридических способов и средств преодоления различий и установления "правовых стандартов", "согласованных процедур", "рекомендательных норм" и т. п.

Теперь поясним применяемые понятия и термины. Пожалуй, чаще всего используется понятие "сближение законодательства". Оно означает общий курс государств на определение общих на


правлений согласованного развития национальных законодательств, на преодоление правовых различий и выработку общих правовых решений. Нередко наряду с этим понятием и даже взамен используется понятие "гармонизация законодательства", В документах и материалах Европейских сообществ ранее и Европейского союза ныне оба понятия нередко применяются как равнозначные. В документах, принимаемых в рамках Совета глав государств и глав правительств Межпарламентской Ассамблеей СНГ, в договорах между государствами Содружества чаще встречается термин "сближение законодательства". В "Договоре между Республикой Белоруссия, Республикой Казахстан, Киргизской Республикой и Российской Федерацией об углублении интеграции в экономической и гуманитарных областях" (1996 г.) одной из целей интеграции государств является гармонизация законодательства (ст. 2), хотя в ст. 22 цели сближения и гармонизации законодательства сторон выделены как идентичные.

По нашему мнению, согласованное правовое развитие государств можно рассматривать применительно к четырем основным направлениям и формам их проведения:

а) сближение законодательства, когда определяется общий курс государств в данной сфере, направления, этапы сближения, способы сближения;

б) гармонизация законодательства, когда согласовываются общие подходы, концепции развития национальных законодательств, вырабатываются общие правовые принципы и отдельные решения;

в) принятие модельных законодательных актов;

г) унификация законодательства, когда разрабатываются и вводятся в действие общеобязательные единообразные юридические нормы (правила).

Вполне естественно, что в рамках каждого из названных направлений используются преимущественно те или иные правовые акты. В первом случае программы, планы, модельные акты и т. п., во втором случае научные концепции и т. п., в третьем случаеобщие нормы, правовые стандарты и т. п. Причем юридическая сила этих актов неодинакова, поскольку они могут быть программными, нормативно-ориентирующими, рекомендательными, непосредственно-императивными, обязательно одобренными. Соотношение их между собой всегда подвижно, оно меняется с учетом задач согласованного правового развития. И его поиск и установление правильного сочетания юридических средств сближения, гармонизации и унификации национальных законодательств требуют большого умения от теоретиков и практиков компаративистики и громадных усилий.

Помочь в использовании обширного "правового инструментария" поможет примерный перечень юридических средств:

а) общий или распространяемый юридический режим (инвестирования, налогообложения и т. д.);

б) признаваемый равный объем прав субъектов (инвесторов, предпринимателей и т. д.);

в) единые стандарты (экологической безопасности и т. д.);


г) выравнивание уровней правового обеспечения (пенсий, пособий и т. д.);

д) признание юридических документов (дипломов об образовании и др.);

е) введение упрощенного порядка (приобретения гражданства и т. д.);

ж) договоры о правовом сотрудничестве;

з) соглашения о правовой помощи;

и) общее правовое пространство (для координации действий в сфере науки, техники, образования);

к) равная юридическая защита субъектов;

л) равнообязательные юридические требования;

м) процедуры согласования правовых актов;

н) допускаемые правовые льготы и стимулы;

о) совместные и координируемые юридические действия;

п) распространение санкций;

р) общее признание международно-правовых документов (деклараций, пактов, конвенций и т. п.).

Познакомим теперь читателя с подходом к оценке процессов гармонизации и сближения национальных законодательств в государствах Европейского сообщества ныне Европейского союза (ЕС).

Изложение дается по "Краткому очерку Европейского сообщества". Глава 4 — Комиссия Европейских сообществ. Генеральный Департамент по экономическим и финансовым вопросам, апрель 1992 г. (Русский текст подготовлен Комиссией ЕС.) Римский договор 1949 г. об образовании Европейского сообщества предусматривает создание единого рынка, хозяйственного пространства, которое функционирует на тех же принципах, что и любой национальный внутренний рынок. Для достижения этой цели Договор предусматривает две группы положений: а) принципы, которые страны-участницы должны соблюдать как договаривающиеся стороны (принципы свободного движения товаров, услуг, капитала, рабочей силы);

Договор запрещает действия, нарушающие эти принципы; б) меры, обеспечивающие и облегчающие реализацию названных принципов путем установления общих норм и гармонизации несходных между собой национальных законодательств, с тем чтобы последние не противоречили применению этих принципов.

Несходство национальных законодательств вытекает из различий в национальных традициях, уровнях развития и подходах к проблемам. Сближение несходных между собой национальных законодательств преследует двоякую цель: устранить одновременно торговые барьеры и имеющиеся нарушения условий конкуренции в рамках Сообщества, которые могут возникнуть на основе различий в национальных законодательствах и создать в определенных секторах или сферах экономики общие правила, которые затем можно будет положить в основу единой политики стран-участниц (транспорт, защита окружающей среды и, в известной степени, социальная сфера).


На данный процесс гармонизации накладывается ограничение, а именно осуществление ее в Сообществе лишь в тех пределах, которые необходимы для надлежащего функционирования Общего рынка. Таково применение на практике принципа дополняемости. Для достижения данной цели в основном считается достаточным не гармонизация, а лишь сближение (пусть и значительное) национальных законодательств.

Дается характеристика сфер, охваченных гармонизацией.

В ряде статей Римского договора гармонизация названа одним из инструментов Сообщества для достижения его основных целей. В соответствии с указанными статьями Сообщество принимает законодательные акты (постановления или директивы) с целью сближения разнящихся правовых норм стран-участниц для обеспечения: свободного перемещения рабочей силы (ст. 48); беспрепятственного обоснования граждан одной страны на территории другой страны (ст. 54); свободы оказания услуг (ст. 59) и свободного движения капитала (ст. 69).

Далее даются пояснения по сферам.

Важнейшей целью согласования национальных законодательств в области таможенного права было слияние воедино таможенных территорий стран-участниц. Эта цель была достигнута: все таможенные пошлины на территории Сообщества были ликвидированы, и для стран-участниц установлен единый внешний таможенный тариф. Кроме того, Сообщество располагает правом проведения переговоров о таможенных льготах на международном уровне.

Вопросы налогообложения затрагиваются в ст. 95 и 99 Договора. Ст. 99 предусматривает гармонизацию косвенного налогообложения в целях стимулирования создания Общего рынка. Положения статьи послужили основой формирования единой системы обложения налогом на добавленную стоимость. Единым Актом в ст. 99 были внесены дополнения, приспосабливающие ее к потребностям единого рынка; при этом, однако, сохранился принцип единогласного принятия решений.

Общие положения о едином рынке нужны для обеспечения полной и реальной свободы движения факторов производства, товаров и услуг, присущей национальному рынку. Для устранения факторов, нарушающих условия конкуренции, недостаточно лишь изъять протекционистские положения из законов (особенно таможенных и аналогичных им) стран-участниц, ликвидировать национальные монополии и воспрепятствовать осуществлению государственной помощи.

Важным аспектом решения названных проблем является гармонизация национальных законодательств на основе ст. 100 или ст. 100А. Расхождения должны быть устранены в той мере, в какой они препятствуют нормальному функционированию Общего рынка. В ст. 100 Договора содержится общее положение, разрешающее Совету "единодушно откликнуться на предложения Комиссии" с целью "издания директив, направленных на сближение таких пунктов национальных законодательств, которые прямо затрагивают процесс соз-


дания Общего рынка". Это положение наделяет Совет правом принятия законодательных актов во всех областях, связанных с созданием Общего рынка, за исключением тех, где имеются более определенные правовые положения.

Ст. 100А преследует цели устранения одновременно двух прямых результатов несходства национальных законодательств: препятствий для свободного перемещения товаров и факторов производства (и факторов, искажающих условия конкуренции), а также устранения необходимости пограничного контроля и ликвидации национальных границ внутри Сообщества.

Общий принцип гармонизации подлежит некоторым ограничениям и исключениям. Это касается, в частности, следующих вопросов.

Пункт 4 ст. 100А гласит: страна-участница наделяется правом применения национального законодательства и после принятия мер в области гармонизации квалифицированным большинством голосов в том случае, если это продиктовано насущными потребностями, перечисленными в ст. 36 (соображения общественной нравственности, охрана здоровья и жизни людей, охрана растений и животных, охрана предметов национального достояния, имеющих высокую художественную ценность), а также необходимостью защиты окружающей среды. Эти положения, представляя собой исключение из принципа применения единого права Сообщества и изъятия из новых правил, введенных Единым Актом, нуждаются в ограничительном толковании. Страны-участницы могут использовать их лишь в том случае, если приведут чрезвычайные и веские аргументы.

Согласно п. 5 ст. 100, осуществляемые на основе ст. 100А меры по гармонизации могут в определенных случаях содержать "защитную оговорку", позволяющую странам-участницам временно применять упомянутые выше ограничения по одной из неэкономических причин, упомянутых в ст. 36, под контролем Сообщества.

В сфере безопасности труда страны-участницы в соответствии со ст. 118 Договора должны обратить особое внимание на стимулирование роста безопасности труда. С этой целью члены ЕС ставят перед собой задачу гармонизации в данной области. Предполагается создание единой правовой базы путем соблюдения минимума стандартных требований по безопасности труда во всех странах-участницах. Вместе с тем каждая страна имеет право проведения более широких мероприятий по повышению безопасности труда.

Экологическая политика является предметом Договора с 1987 г. (ст. 130p—130т), отвечая потребности в принятии общих для всех правил в экологической сфере. Договором устанавливается, что меры экологического характера будут приниматься на уровне Сообщества лишь в случае их более высокой эффективности по сравнению с индивидуальными мероприятиями стран-участниц.

Ст. 220 предусматривает в будущем проведение переговоров между странами-участницами с целью создания единого свода законов в четырех основных областях (движение факторов производства, товаров и услуг). На основании этой статьи было вынесено


решение о передаче споров по выполнению Брюссельской конвенции 1968 г. в ведение национальных органов правосудия по гражданским и коммерческим делам и об обеспечении выполнения их решений.

Подчеркивается особо, что гармонизация расхождений в национальных законодательствах осуществляется Сообществом лишь в той мере, в какой это необходимо для функционирования Общего рынка. В некоторых секторах было сочтено необходимым создать набор точных правил, охватывающих сферу, достаточно широкую для выработки единой политики. Это относится к единой сельскохозяйственной политике, а также, хотя и в меньшей степени, к единой территориальной политике. Однако в большинстве остальных секторов экономики Сообщество вводит единообразные правила только там, где это необходимо для ликвидации препятствий на пути свободного движения факторов производства и продуктов, либо для устранения факторов, нарушающих конкуренцию. Страны-участницы в целом сохраняют контроль над своими законодательствами, над той их частью, которая не затрагивается проводимой ЕС гармонизацией.

На уровне ЕС иногда обнаруживается тенденция к принятию более упрощенных документов. Это относится, в частности, к техническим стандартам. Теперь стандарты не устанавливаются на уровне Сообщества; законодательные акты ЕС лишь фиксируют требуемые цели безопасности или качества.

Установление стандартов поручено специальным органам, которые обязаны признавать эквивалентность стандартов, действующих во всех странах-участницах. На этом этапе применяется принцип "взаимного признания": каждая страна должна признавать эквивалентность стандартов другой страны. Европейский суд также признал этот принцип и требует идентичности стандартов.

Из самой природы некоторых актов Сообщества вытекает их содержание, сводящееся к фиксированию поставленных задач; поиск средств решения является прерогативой стран-участниц. Так, законодательный акт, называемый директивой, лишь перечисляет результаты, которых требуется достичь; дело страны-участницыустановить те положения национального законодательства, опираясь на которые она сможет принять меры для достижения данных результатов. Таким образом, право выбора средств принадлежит стране-участнице при условии, что искомый результат будет достигнут. Вместе с тем многие акты Сообщества предусматривают исключения для некоторых стран-участниц. В основном они связаны с трудностями, с которыми может столкнуться та или иная страна при немедленном введении в действие общих правил ЕС.

В некоторых случаях сам Договор предусматривает, что: либо фиксируется минимальное количество общих стандартов (социальная политика, ст. 118А), либо вмешательство Сообщества имеет место лишь в том случае, когда мероприятия на его уровне будут сочтены более эффективными, чем индивидуальные меры, предпринимаемые отдельными странами (экологическая сфера, ст. 130 p—с).


Фактически такая линия поведения всегда характеризовала деятельность Сообщества, хотя до настоящего времени она четко просматривалась лишь в мероприятиях по охране окружающей среды. Сейчас она возведена в принцип дополняемости и в данном качестве включена в новый договор, подписанный в Маастрихте в декабре 1991 г.

Указанный момент крайне важен: с настоящего времени для ЕС и его членов стало правилом осуществление действий на уровне Сообщества во всех сферах, где эти действия дадут больший эффект по сравнению с деятельностью отдельных стран-участниц. Данное правило должно стать основой всего законодательства Сообщества.

Наконец, отметим, что правило принятия решения квалифицированным большинством внесло заметный вклад в упрощение процесса принятия нового законодательства ЕС, что также способствовало развитию интеграционного процесса.

Приведем положения из материалов Европейского Сообщества и ЮНСИТРАЛ (Комиссия Организации Объединенных Наций по международному праву) по гармонизации и сближению законов, опубликованные в 1992 г. в упоминавшемся сборнике по формированию правовых основ рыночной экономики. Сначала выделяются законодательные методы. Они включают четыре вида актов с разным объемом и характером правового воздействия.

Конвенция предназначена для унификации права в странах-участницах, посредством установления международного обязательства, по которому они приводят свое законодательство в соответствие с положениями конвенции. Для присоединения государства к конвенции требуется его официальное заявление о желании стать участником конвенции, направляемое, как правило, ее депозитарию.

Форма конвенции может использоваться, например, когда цель процесса унификации состоит в замене правового режима, который сам по себе основывается на конвенции. Конвенция обеспечивает высокую степень единообразия законодательства участвующих государств. Конвенция в значительной мере избавляет участвующие государства от необходимости изучения законодательства друг друга, поскольку при подписании конвенции или присоединении к ней каждое государство принимает международное обязательство по обеспечению соответствия своего законодательства положениям конвенции. Некоторые конвенции позволяют государствам-участникам делать оговорки к отдельным своим нормам; оговорка дает государству возможность участвовать в конвенции без принятия на себя обязательства соблюдать положение, в отношении которого была сделана оговорка.

Модельный закон характеризуется как правовой документ, который рекомендуется государствам для принятия в качестве их национального закона. В отличие от конвенции модельный закон не требует от принимающего его государства уведомления органа, такого как депозитарий, или других государств, которые могли принять его. Кроме того, государства могут при введении модельного


закона в свою правовую систему видоизменить или исключить отдельные его положения. Поэтому степень унификации и степень определенности при применении модельного закона будут более низкими, чем в случае конвенции. Однако модельное право предоставляет больше гибкости государству привести текст закона в соответствие со своими требованиями.

Применяется модельное положение для конвенции. Если несколько конвенций имеют дело с определенным вопросом, по которому, как предполагается, требуется унификация или модернизация, то может оказаться полезным принять модельное положение конвенции.

Нельзя отрицать эффект, который дают рекомендации по за-конопроектной работе. Ведь при необозримом правовом массиве может оказаться целесообразной не выработка единого текста, а использование рекомендации по пересмотру законодательных текстов. Такая рекомендация может предложить государству и международным организациям пересмотреть соответствующие законодательство и конвенции, принимая во внимание принципы и цели, устанавливаемые в рекомендации. Осуществление такого пересмотра может повысить уровень осведомленности о связанных с этим проблемах и трудностях и о необходимости унификации, что может облегчить работу по унификации в будущем. Комиссия приняла рекомендацию такого характера в 1985 г. с тем, чтобы стимулировать пересмотр законодательных положений о доказательственной силе данных ЭВМ.

Особое внимание уделяется разъяснительному методу, когда может оказаться полезным составление юридического руководства, текста, который предоставляет разъяснения в отношении составления контракта, законотворческой или нормотворческой работы. Непосредственная цель юридического руководства образовательная. Другая его цель заключается в стимулировании процессов модернизации и гармонизации договорной практики и законов.

Стороны могут воспользоваться помощью юридического руководства, в котором обсуждается ряд вопросов, лежащих в основе составления определенных типов договоров, рассматриваются различные способы решения этих вопросов, описываются смысл, преимущества и недостатки решений и рекомендуются определенные решения. Юридическое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных договоров о строительстве промышленных объектов представляет собой первый документ такого рода, разработанный Комиссией.

Годы существования Содружества Независимых Государств убеждают в том, что институты Содружества служат гарантией правовой интеграции. Соглашение о Межпарламентской Ассамблее государств участников СНГ шаг вперед в этом направлении. Оно отражает расширение и упорядочение сферы сотрудничества парламентов государств участников СНГ. Формирование Межпарламентской Ассамблеи исходит из соглашения о координационных институтах Содружества, заключенного в 1992 г.


Межпарламентскую Ассамблею нельзя рассматривать как директивный орган, направляющий или сдерживающий деятельность национальных парламентов. Будучи консультативным органом, Ассамблея является их детищем и предназначена для оказания помощи в рассмотрении общих вопросов. В Соглашении предусматриваются гарантии обеспечения "мягких" связей между Ассамблеей и парламентами. Это паритетные начала формирования, равенство прав и один голос каждой делегации, примерный круг вопросов "общепарламентского значения", рекомендательные документы, обращенные к национальным парламентам, процедуры работы, исключающие какое-либо неравенство или давление. Комиссии Ассамблеи, в том числе и по правовым вопросам, помогут каждому парламенту влиять на деятельность Межпарламентской Ассамблеи и тем самым на ход реформ в каждом государстве участнике СНГ.

Развивая свое законодательство, каждое государство преследует, конечно, свои цели. И поэтому на первых порах разорвавшиеся правовые связи затруднили не только контакты, но и экономическую, социальную и иную деятельность. Резкие сбои в производстве, поставках, в торговле, барьеры на пути культурных обменов, общие экологические беды, интересы безопасности государств и их граждан потребовали поиска путей сближения национальных законодательств. Стало ясно, что каждому государству без этого не обойтись. Особенно это касается экономической сферы жизни как приоритетной для каждого государства участника СНГ.

Приняты сотни законодательных актов, содержащих новые правовые решения экономических задач. И это бесспорное достижение. Вместе с тем в достижении стратегической цели формирования единого экономического пространства законы помогают еще не в полной мере. При очевидности целого ряда общих параметров рыночной экономики с ними не всегда совпадают юридические параметры, содержащиеся в национальном законодательстве. Есть случаи нестыковки законов в регулировании общих экономических процессов, разновременности принятия, противоречий, неодинакового влияния на участников экономического оборота, связанных естественными технологическими и кооперационными нитями.

Если сопоставить законы государств участников СНГ о предпринимательстве, акционерных обществах, товарных биржах, о банках, инвестициях, о таможенном деле, то можно заметить и различия, которые едва ли помогают схожим правовым решениям. Это и неодинаковый порядок регистрации и реорганизации организаций и их субъектов, и несопоставимые таможенные процедуры и документы, процедуры денежных и валютных расчетов.

Очевидны и потребности общих социальных параметров, соответствующих складывающемуся единому рынку труда. Ведь массовая миграция трудового населения нарастает. Более того, поддержание и гарантирование общего статуса гражданина в соответствии с международными пактами о правах человека, документами СБСЕ требует не отторжения, а сближения норм о гражданах.


16 сентября 1992 г. Межпарламентская Ассамблея государствучастников СНГ приняла постановление "Об основных направлениях сближения национальных законодательств государств участников Содружества". Ассамблея одобрила основные направления сближения национальных законодательств государств участников СНГ и обратилась к Верховным Советам (парламентам) и Правительствам государств-участников с просьбой оказать содействие сближению законодательств в целях обеспечения прав и свобод граждан, создания благоприятных правовых условий для развития предпринимательства и хозяйственной деятельности.

В соответствии с этим Ассамблея признала целесообразным осуществлять сближение национальных законодательств по следующим направлениям:

статус и общие условия деятельности предприятий и иных хозяйствующих субъектов;

правовое обеспечение общих энергетических систем и ядерной энергетики;

правовой режим межгосударственных транспортных систем;

условия межгосударственного движения товаров, финансовых средств и общий порядок взаимных расчетов;

таможенные правила и тарифы;

основные условия перемещения рабочей силы и гарантии трудовых социальных прав работников;

условия и порядок межгосударственного информационного обмена;

основные принципы рационального использования природных ресурсов и экологической безопасности;

внешнеэкономическая деятельность, включая иностранные инвестиции и валютное регулирование;

изобретения, открытия, промышленные образцы и товарные знаки.

Деятельность по сближению национальных законодательств рекомендуется основывать на общих концепциях, проводить согласованно, обеспечивая по возможности совмещение по времени принятия соответствующих актов.

С целью устранения противоречий между национальными законодательствами намечено использовать такие формы работы, как:

рекомендательные (модельные) законодательные акты; взаимный обмен информацией о принятых, а в необходимых случаях и о подготавливаемых законодательных актах; совместное обсуждение законодательных вопросов; рассмотрение вопросов сближения законодательства в координационных институтах Содружества; научные конференции; рекомендации ученых о путях и способах сближения законодательства. В случае обнаружения существенных различий в законодательном регулировании Консультативное совещание Председателей Верховных Советов (парламентов) определяет сроки и порядок подготовки предложений по их преодолению. Модельный закон новшество законотворчества Межпарламентской Ассамблеи.

Об этом подробнее будет сказано ниже.


Сближение законодательств не может происходить стихийно и требует своего механизма. Одним из его элементов стало соглашение о сотрудничестве в правовой сфере, подписанное в Москве 27 февраля 1992 г. Председателями парламентов.

Стороны договорились регулярно обмениваться информацией о текущих и перспективных планах подготовки проектов законодательных актов, подлежащих рассмотрению в высших органах государственной власти сторон. Условлено в порядке оказания правовой помощи обмениваться проектами законов и других правовых актов. Намечено ежегодно в соответствии с согласованным графиком проводить консультативные встречи с участием ведущих специалистов и ученых в области государства и права для согласования и выработки общих направлений и методологических подходов в законотворческой деятельности. Стороны признают необходимость предотвращения и устранения противоречий в правовом регулировании вопросов, представляющих общий интерес для сторон, и проведения систематической работы по сближению их национальных законодательств.

Полезны договоренности о широком обмене обзорными, спра-вочно-аналитическими и иными материалами, используемыми при подготовке законопроектов и других правовых актов.

Стороны обязались способствовать проведению рабочих встреч, совместных конференций, семинаров, научных консультаций, лекций, а также обмену парламентскими и экспертными группами, ведущими специалистами в области права, учеными и преподавателями, аспирантами, студентами и практическими работниками для проведения совместной работы и исследовательской деятельности. Намечено осуществлять сотрудничество в области подготовки, переподготовки и повышения квалификации юридических кадров, в осуществлении совместных фундаментальных и прикладных исследований. С целью решения этих вопросов будут проводиться переговоры и консультации для заключения соответствующего соглашения.

Подтверждено намерение заключить соглашение о взаимном признании и эквивалентности дипломов и других документов о юридическом образовании, соответствующих ученых степеней и званий.

Большая работа по сближению национальных законодательств проводится в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств Содружества. Ее основой служат развитие и согласование концепций развития законодательств, их отраслей, законов, выработка подходов к общим законодательным решениям, рассмотрение вариантов, возможных коллизий и последствий. Аналитическое сопоставление научных концепций и объективная оценка информации позволяют избегать ошибок и односторонних действий и находить приемлемые для государств-участников варианты решений.

Создаются рабочие группы, проводятся консультативные семинары, международные конференции, готовятся информационные обзоры по законодательству. Совместно вырабатываются научно-


практические рекомендации. И можно с полным основанием сказать, что теоретические усилия ученых-юристов стран СНГ уже приносят свои богатые плоды.

В сфере конституционного права актуальное значение для подготовки новых конституций государств СНГ и их влияния на правовые системы имели международная конференция о научных основах подготовки и принятия конституций (март 1993 г.) и международный консультативный семинар "Соотношение конституций и законодательства" (ноябрь 1994 г.).

Приведем Рекомендации международного консультативного семинара "Соотношение конституций и законодательства".

Участники семинара, руководители и члены комитетов по законодательству национальных парламентов, ведущие ученые-юристы стран Содружества единодушно признали необходимость совместной работы по следующим направлениям:

1) изучение и использование опыта включения конституционных положений в текущее законодательство;

2) обеспечение демократического порядка принятия новых конституций с участием парламентариев, представителей исполнительной, судебной властей, общественно-политических объединений и ученых;

3) обеспечение условий для прямого действия конституционных норм и применения их в сферах управления, хозяйственной, социальной и судебной деятельности;

4) закрепление в национальном законодательстве общепризнанных международных принципов и норм о защите прав и свобод человека;

5) разработка и реализация программ приведения текущего законодательства в соответствие с конституциями;

6) отражение в национальных конституциях специфики исторического развития, культуры и правовых традиций государствучастников СНГ;

7) включение в систему национального законодательства актов конституционного характера типа деклараций, договоров, соглашений, дополняющих и развивающих ее (или заменяющих ее в переходный период).

Признано целесообразным:

а) осуществлять систематический анализ практики реализации конституционных норм в "законодательных комплексах", толкования конституционных норм с целью единообразного их применения, практики оценки эффективности конституционных норм и законов;

б) опубликовать в "Вестнике МПА" основные доклады и выступления представителей стран Содружества и принятые ими рекомендации;

в) материалы семинара довести до сведения очередной сессии Межпарламентской Ассамблеи и направить в парламенты государствучастников СНГ и научные юридические центры Содружества;


г) подготовить проект рекомендательного законодательного акта "О нормативных правовых актах";

д) просить Постоянную комиссию МПА по правовым вопросам улучшить взаимное информирование парламентов государствучастников СНГ о программах, концепциях законодательной деятельности, о принятых законах;

е) подготовить издание "Межпарламентская Ассамблея государств СНГ".

В последние годы состоялись международные научно-практические конференции и семинары по проблемам совершенствования уголовного законодательства и борьбы с организованной преступностью на территории государств участников СНГ, создания новых гражданских кодексов и обсуждения модельного ГК, охраны окружающей среды в государствах Содружества, бюджета в федеральном государстве, местного самоуправления, формирования единого образовательного пространства. В их материалах отчетливо видны как общие, в том числе политические, экономические и социальные, аспекты, так и собственно юридические аспекты обзоры законодательных процессов, анализ применения права, оценки проектов национальных и модельных законодательных актов, их возможных коллизий и последствий действия.

Важно, что подобные научные материалы и рекомендации ложатся в основу постановлений и модельных актов Межпарламентской Ассамблеи. И это укрепляет научный потенциал таких документов.

Научно-правовые исследования в рамках СНГ сочетаются с развитием теоретических и прикладных работ в научных центрах. В Институте законодательства и сравнительного правоведения реализуется комплексная программа сравнительных исследований законодательств государств участников СНГ. Регулярно готовятся информационно-аналитические обзоры по отдельным отраслям законодательства. Проводятся научные конференции совместно с государственными органами и научными институтами других стран. В Институте государства и права Академии наук Украины и в Казахстане развернуты аналогичные исследования.

Созданы международные центры частного и публичного права. Отрадно отметить совместные усилия государств СНГ и Межпарламентской Ассамблеи и Европейского союза и Совета Европы. В рамках их общих и специальных программ оказывается большая помощь консультативно-методического характера, финансируются научно-практические разработки, организуются международные семинары и конференции. Полезный правовой опыт и методические советы, деловая поддержка, рекомендации экспертов дают хорошие результаты, но при непременном условии учета специфики государств СНГ.

Мы уже вели речь о докладе Специальной проблемной группы по правовой реформе в Независимых Государствах. Предыстория его такова.

Разработка правовой инфраструктуры, необходимой для функционирования рыночной экономики в Независимых Государствах,


является самой крупной из задач, с которой сталкивались западные специалисты, занимающиеся оказанием содействия в области правовой реформы. Природа административно-командной системы требует изменения всей государственной системы, переподготовки юридических кадров всех специальностей, создания новых правовых институтов, призванных охранять демократический порядок, полной переработки всего законодательного массива на новой концептуальной основе, создания или существенной перестройки правоприменительных институтов в сфере рыночных отношений, воспитания юристов, глубоко понимающих роль права в условиях рыночной экономики, деидеологизации существующих правовых и экономических структур и их глубокой интеграции с внешним миром.

В апреле 1992 г. после предварительного изучения проблемы и по совместному запросу Верховных Советов России и Украины Комиссией Европейских сообществ была создана Специальная проблемная группа (Task Force) по правовой реформе в Независимых Государствах, объединившая экспертов из Беларуси, Казахстана, России, Украины и государств членов ЕС. Члены Специальной проблемной группы посетили Армению, Грузию, Кыргызстан, Туркменистан и Узбекистан с целью сбора информации и изучения возможностей для сотрудничества в правовой области. Главной задачей Специальной проблемной группы являлась разработка стратегической программы Европейских сообществ по оказанию Независимым Государствам содействия в следующих областях:

достижение единообразия и согласованности основных юридических понятий и терминов;

систематизация и опубликование законодательства;

разработка важнейших законодательных актов в области рыночной экономики, отсутствующих в Независимых Государствах;

пересмотр или замена законодательства "первого поколения", не отвечающего требованиям рыночной экономики;

создание программ обучения для юридических кадров всех специальностей;

создание или совершенствование структур и механизмов, необходимых для практического применения рыночного законодательства и (или) контроля за его применением.

Кроме того, Специальная проблемная группа должна была установить, в какой степени независимые государства готовы сотрудничать между собой в проведении правовой реформы, и предложить пути углубления такого сотрудничества без ущерба для права каждого государства самостоятельно определять направления и содержание реформы.

Проведенная работа позволила подготовить доклад, который состоит из двух частей. Часть I касается системного подхода к правовой реформе и определяет лежащие в его основе принципы, намечает некоторые возможные проекты по оказанию содействия в области правовой реформы и рекомендует среди них ряд приоритетов, а также предлагает подробные рекомендации о том, как долж-


но быть организовано оказание содействия. Часть II содержит эмпирические данные, на которых основываются рекомендации. Отметим еще один аспект сближения национальных законодательств путем их заключения в правовую ткань. Так бывает с "пестрыми нормами" в свободных экономических зонах. Например, в китайском городе Сучжоу создан зарубежный индкстриальный парк. На его территории, сданной в долгосрочную аренду, действуют законы Сингапура.

Весьма содержательна и полезна публикация методического характера "На пути к демократической децентрализации: перестройка региональных и местных органов власти в новой Европе". Публикация подготовлена Европейской экспертной службой на основе результатов осуществления проектов по программе "Тасис". В ней содержатся рекомендации, таблицы, диаграммы, которые облегчают формирование систем местного самоуправления в соответствии с Европейской хартией местного самоуправления и с учетом опыта Западной Европы. Речь идет о реформе функций, финансов, налогов, управления и т. п.

Совет Европы совместно с МИД Российской Федерации провел в Москве в феврале 1994 г. Международную конференцию на тему "Федеративное устройство Российской Федерации и реализация принципов плюралистической демократии, правового государства и прав человека". Серия региональных семинаров по этой проблематике намечена в 1996—1997 г.г.

3. Модельные законодательные акты

В последние десятилетия возрастает удельный вес нового вида правовых актов, служащего цели правовой унификации. Речь идет о модельных (рекомендательных) законодательных актах как более высокой степени унификации норм национальных законодательств. Модельный закон есть законодательный акт рекомендательного характера, содержащий типовые нормы и дающий нормативную ориентацию для законодательства. Он не является обязательным для законодательных органов и служит для них нормативно-ориентирующим стандартом. Модельные законы различаются по видам: одни принимаются законодательным органом федерации для ее субъектов, другие межгосударственным объединением для государств-членов, третьи международными организациями в качестве правового образца, четвертые разрабатываются учеными-юристами и специалистами и носят доктринальный характер.

И первое, что бросается в глаза, это свойство модельных актов быть своеобразным "мостом" между нормами международного и внутреннего права, способность "вплетаться" в ткань названных нормативных систем.

Модельные законы непосредственно "впитывают" в себя принципы, нормы международного права, "переводя" их в нормативно-концентрированном виде в национальные законодательные акты.


Такая модификация облегчается тем, что немалая часть международно-правовых документов структурируется ныне по объектам регулирования и в формах, весьма близких к актам внутреннего права. Назовем, к примеру, Конвенцию о свободе ассоциации и защите права на организацию, Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, Конвенцию о трудовых отношениях на государственной службе, Основные принципы независимости судебных органов, Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, Европейскую хартию о местном самоуправлении (в ст. 2 сделана отсылка к конституциям и законам государств).

Модельные законы отличаются, как отмечалось, по субъекту их принятия: чаще всего это межпарламентские ассамблеи. Им свойствен рекомендательный характер, не исключающий императивных норм, признаваемых в порядке добровольных самообязательств. Содержание модельных актов двоякое, поскольку они могут содержать либо нормативную концепцию и общие принципы регулирования в той или иной сфере, нормы-дефиниции, либо быть четко структурированным правовым актом, выступающим в качестве "родительского" нормативного образца, модели для "дочерних" актов национального законодательства (с широким выбором правовых альтернатив). Иногда модельный закон лучше принимать до, иногда после национальных актов.

А отсюда еще одно свойство: модельные законы получают силу в границах того или иного государственного образования после принятия, признания и одобрения их в любом объеме национальным парламентом.

Модельные законодательные акты имеют большую историю. Они возникают, как свидетельствует зарубежный опыт, в федерациях, в рамках межгосударственных объединений и в пределах регионов. В 1858—1859 гг. в Пруссии и Австрии обсуждался вопрос об общегерманском Торговом кодексе. Содержание и формы модельных актов различаются по масштабам возможного действия и субъектам, которые их принимают, по степени влияния на законотворчество государств и государственных образований.

Касаясь государств с федеративным устройством, сошлемся в качестве классических на три примера из истории США. В 1952 г. был опубликован первый официальный текст Единообразного торгового кодекса. В 1962 г. принят модельный Примерный уголовный кодекс1, в 1980 г. модельный Закон о предпринимательских корпорациях. Это подвижные по содержанию и способам адаптации акты.

Так, Национальная конференция уполномоченных по унификации права штатов (действует с 1892 г.) совместно с Американским институтом права в 1952 г. подготовила первый официальный текст модельного Торгового кодекса. С 1954 г. он стал действовать в штате Пенсильвания, к 1968 г. еще в 48 штатах. С 1974 г. дейст-

См.: Примерный уголовный кодекс США. М-, 1969.


вует в штате Луизиана без разд. 2, 6 и 9. Всего было шесть изданий Кодекса, каждое из которых модифицировалось в той или иной мере законодательными собраниями штатов. В разд. 9 "Обеспечение сделок" к 1967 г. было внесено 337 поправок1.

В 1984 г. одобрен модельный Закон о предпринимательских корпорациях, который легислатуры штатов могут изменять и отменять.

В федеративных государствах социалистического типа модельные законы не получили распространения. В Союзе ССР действовали союзные законы и Основы законодательства (Основные начала), за которыми механически выстраивалась длинная цепь кодексов и иных актов союзных и автономных республик. Сходство их было столь велико, что очевидная первичная унификация права не порождала вопроса о разнообразии законодательных систем в республиках.

Ситуация меняется ныне коренным образом прежде всего в Российской Федерации, где Конституция определила сферы законодательной компетенции органов Федерации и ее субъектов. Думается, в новых условиях в областях совместного ведения вполне оправданны модельные законы, но не взамен Основ законодательства, а как бы в их развитие. Ведь после издания Основ республики и области приступают к собственному законотворчеству, и им очень помогли бы модельные законы о недрах, образовании, культуре и т. п.

Ученые готовят акты об экологии, территориальных образованиях. Нельзя исключать модельных законов, подготавливаемых по просьбе республик, краев, областей, иных субъектов по вопросам, относящимся к их исключительной компетенции. Это могут быть научные концепции, структуры, основные принципы, примерные тексты актов.

Большую роль могут сыграть и проекты законов, подготовленные учеными-юристами. В последние годы их публикуется немало. Представляет интерес разработанный в 1992 г. специалистами Гарвардского университета "Базовый мировой налоговый кодекс" в рамках международной налоговой программы. В нем 591 статья, даны нормативные определения, понятия, принципы, облегчающие не только подготовку налоговых законов в России и других странах, но и формирование общих налоговых норм в рамках Европейского союза, СНГ и др. Автор считает уместным сослаться и на те модельные акты, которые были подготовлены с его участием2.

Другая разновидность модельных законодательных актов возникает в рамках межпарламентских объединений. Опыт существования Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ как консультативного института для обсуждения вопросов и рассмотрения проектов документов, представляющих общий интерес, подтверждает плодотворность межпарламентского сотрудничест-

1 См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. М., 1986. С. 277—281.

2 См.: Тихомиров Ю. А., Масленников В. М. Политические партии и закон. Проект Закона РСФСР "О политических партиях"// Народный депутат. 1990. № 18; Концептуальные положения новой Конституции республики// Государство и право. 1992. № 8.


ва. В серии документов о ее создании и функционировании определены виды актов заявления, обращения, рекомендации, предложения, а также рекомендательные законодательные акты (модельные), свойства и перечень подготавливаемых модельных актов, процедуры рассмотрения. В их числе протокол консультативного совещания Председателей Верховных Советов (парламентов) государствучастников СНГ "О подготовке первого пленарного заседания Межпарламентской Ассамблеи государств участников Содружества Независимых Государств", справка о подготовке рекомендательных законодательных актов (модельных) государств участников Содружества Независимых Государств, Регламент Межпарламентской Ассамблеи, "Предложения о подготовке рекомендательных законодательных актов государств участников Содружества Независимых Государств", "Основные направления сближения национальных законодательств государств участников Содружества Независимых Государств".

Признано, что под модельным законодательным актом целесообразно понимать типовой законодательный акт, принимаемый институтами Содружества Независимых Государств в сфере их общих интересов, имеющий рекомендательный характер и направляемый парламентам государств участников Содружества Независимых Государств для использования в их законодательной деятельности. Возможны следующие виды модельных законодательных актов: общие принципы; основные начала; примерный закон;

модель кодекса; основные условия; основные положения. Подчеркивается, что модельные законодательные акты целесообразно готовить с учетом норм международного права, актов государственных и международных организаций.

В Регламенте Ассамблеи урегулированы процедуры рассмотрения рекомендательных законодательных актов. В ст.14 установлен общий порядок их обсуждения и принятия. Решения Межпарламентской Ассамблеи по обсужденным вопросам принимаются на основе общего согласия (консенсуса). Под консенсусом понимается отсутствие любого официального возражения делегаций, присутствующих на заседании и принимающих участие в обсуждении данного вопроса.

Рекомендации, предложения и иные решения, принимаемые Межпарламентской Ассамблеей, в необходимых случаях направляются Совету глав государств и Совету глав правительств. Рекомендательные законодательные акты направляются для рассмотрения парламентам участников Соглашения.

В ст. 15 дается определение рекомендательного законодательного акта как примерного законодательного акта, принимаемого Ассамблеей для ориентации согласованной законодательной деятельности сторон.

Проекты рекомендательных законодательных актов по решению Межпарламентской Ассамблеи предварительно рассматриваются ее комиссиями. После одобрения соответствующей комиссией или комиссиями по их инициативе председатель Совета Ассамблеи


вносит в проект повестки дня пленарного заседания пункт о рассмотрении и принятии данного акта.

Председательствующий на пленарном заседании при определении очередности пунктов повестки дня, как правило, предусматривает приоритетность рассмотрения и принятия актов, если, по его мнению, в повестке дня нет более важных вопросов.

В случае необходимости проекты актов рассматривают на пленарном заседании постатейно.

Если в ходе обсуждения на пленарном заседании в проект текста предлагается поправка, имеющая существенное значение, то по предложению любой из делегаций или председательствующего такой проект может направляться на доработку в соответствующую подготовительную комиссию или комиссию Ассамблеи.

Установлено правило: парламентские делегации информируют Ассамблею о результатах рассмотрения их парламентами рекомендательных актов Ассамблеи. И важно его соблюдать и обеспечивать "обратную связь".

Исходя из этого 18 марта 1994 г. принято Постановление Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ "О результатах рассмотрения Верховными Советами (парламентами) государств Содружества ранее принятых рекомендательных законодательных актов".

Руководствуясь общепризнанными принципами международного права о деятельности международных организаций, подтверждая приверженность курсу на сотрудничество парламентов в правовой сфере, отмечая недостаточное взаимное информирование Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ о результатах рассмотрения принятых Межпарламентской Ассамблеей рекомендательных законодательных актов, Межпарламентская Ассамблея рекомендовала Верховным Советам (парламентам) предусмотреть в регламентах их деятельности или других национальных правовых актах нормативные положения о рассмотрении рекомендаций, принятых Межпарламентской Ассамблеей государств участников СНГ. Комиссии МПА по правовым вопросам поручено подготовить предложения по изменению п. 5 ст. 16 Регламента Межпарламентской Ассамблеи о формах и сроках информирования Межпарламентской Ассамблеи о результатах рассмотрения рекомендательных законодательных актов.

В целях подготовки и рассмотрения рекомендаций, принимаемых Ассамблеей, в соответствии с международно-правовым опытом и традициями укрепления правовой основы ее деятельности Совету Межпарламентской Ассамблеи предусмотреть создание в структуре секретариата правового отдела.

Важное значение имеет одобренный Межпарламентской Ассамблеей в мае 1995 г. рекомендательный законодательный акт "О нормативных правовых актах государств участников СНГ".

В условиях реформ в государствах Содружества четко организованная правотворческая деятельность их органов является одним из условий успешного проведения преобразований. Пока в


законодательстве государств участников СНГ не всегда удается четко определить понятия и виды нормативных правовых актов, полномочия правотворческих органов, не в полной мере регламентированы порядок подготовки и оформления проектов актов, а также правила действия нормативных актов и преодоления противоречий между ними. Требует упорядочения процесс систематизации и толкования актов в целях улучшения реализации законов, всех правовых актов.

Настоящий акт представляет собой типовой образец, подготовленный Институтом законодательства и сравнительного правоведения в соответствии с рекомендациями Международного консультативного семинара МПА "Соотношение Конституции и законодательства" (21—22 ноября 1994 г.). Его можно использовать как модельный для подготовки проектов законов о нормативных правовых актах государств участников СНГ. Их принятие позволит упорядочить систему действующих в государствах участниках СНГ нормативных правовых актов, создаст обязательные стандарты подготовки и оформления проектов, повысит юридическую культуру правотворчества, послужит обеспечению законности в процессе принятия правотворческих решений и верховенства закона в общей системе правовых актов.

Поможет типовое определение понятия и видов правовых актов, принимаемых компетентными органами государства, порядка планирования работы по разработке проектов законов и иных нормативных правовых актов. Регулируются правила подготовки проектов и их оформления, техника признания нормативных правовых актов либо их частей утратившими силу, а также порядок внесения в них изменений и дополнений. Ряд положений рекомендательного акта касается вопросов опубликования нормативных правовых актов, их действия во времени, пространстве и по кругу лиц, толкования законов и иных нормативных правовых актов, а также способов обеспечения законности в правотворческой деятельности разрешения юридических коллизий.

Рекомендательный акт охватывает весь круг основных вопросов, связанных с созданием, упорядочением и действием нормативных правовых актов. В нем содержатся нормы двоякого рода: традиционно структурированные нормы, которые можно непосредственно "вводить" в ткань национальных законов, и нормы-описания. Поэтому в ряде случаев даются варианты решения тех или иных вопросов.

Межпарламентская Ассамблея приняла 18 мая 1994 г. постановление "О ходе разработки модельного гражданского кодекса для государств участников СНГ".

Руководствуясь ранее принятыми решениями о сотрудничестве Верховных Советов (парламентов) в правовой сфере, придавая большое значение сближению национальных законодательств, стремясь объединить усилия по подготовке гражданских кодексов, Межпарламентская Ассамблея приняла к сведению информацию Постоянной комиссии МПА по правовым вопросам о ходе разработки

 


модельного гражданского кодекса для государств участников СНГ. По итогам работы международной научно-практической конференции "Гражданские кодексы государств Содружества: гармонизация и моделирование" с учетом предложенных научно-практических рекомендаций Постоянной комиссии МПА по правовым вопросам поручено дополнить состав объединенной рабочей группы по подготовке модельного гражданского кодекса, образованной 23 мая 1993 г., представителями научных центров государств Содружества и представить к пятому пленарному заседанию Межпарламентской Ассамблеи проект первой части модельного гражданского кодекса.

Соответствие гражданских кодексов государств участников СНГ потребностям развития их экономики и единообразие этих кодексов в вопросах, касающихся регулирования предпринимательской деятельности, может оказать в будущем существенное влияние на поддержание и развитие экономических связей между государствами. В условиях создания Экономического союза обеспечение возможности сближения нормативного содержания гражданских кодексов государств участников СНГ приобретает особое значение. Несогласованное регулирование государствами Содружества гражданского оборота может привести к ущемлению прав граждан и предприятий, созданию препятствий в осуществлении взаимных договорных отношений и в конечном счете к сокращению хозяйственных связей между независимыми государствами.

В этой связи разработка объединенными усилиями специалистов стран участниц СНГ проекта модельного гражданского кодекса получила общую поддержку. Работа по подготовке проекта модельного кодекса облегчается тем, что страны участницы СНГ имеют сходное в основных чертах гражданское законодательство, сохраняют тесные научные связи, а также в лице Межпарламентской Ассамблеи и других межгосударственных институтов имеют организационные возможности для проведения такой работы.

Подготовка модельного гражданского кодекса для странучастниц СНГ отвечает мировой и европейской тенденции развития гражданского законодательства. При его подготовке может быть широко использован опыт Европейского сообщества и осуществлена необходимая экспертиза силами зарубежных специалистов.

Разработка и применение модели гражданского кодекса создаст основу для сближения национального гражданского законодательства государств участников СНГ по таким ключевым для экономической интеграции вопросам, как правовой статус коммерческих организаций, свобода грузопотоков и расчетов, защита законных интересов зарубежных инвесторов, развитие законодательства о договорах и гарантиях исполнения обязательств.

Приведем в качестве иллюстрации рекомендательный законодательный акт о принципах правового регулирования информационных отношений в государствах участниках Межпарламентской Ассамблеи. Этот акт является основой для создания национального законодательства государств участников Межпарламентской Ассамблеи в области информационной деятельности и


обмена информацией. В нем 12 статей:

Статья 1 — Цели законодательного акта.

Статья 2 — Основные термины и определения.

Статья 3 — Основные принципы правового регулирования.

Статья 4 — Государственная политика в области информационного обеспечения экономического и социального развития.

Статья 5 — Право на получение информации, затрагивающей жизненно важные интересы общества.

Статья 6 — Доступ к информации.

Статья 7 — Защита информации.

Статья 8 — Лицензирование и сертификация.

Статья 9 — Основания ответственности.

Статья 10 — Направления сотрудничества государств членов Межпарламентской Ассамблеи.

Статья 11 — Межгосударственные соглашения. Язык информационных обменов.

Статья 12 — Реализация норм рекомендательного законодательного акта.

В России принят Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации", другие акты. Готовятся законопроекты о праве граждан на информацию и др. На Украине также развивается информационное законодательство.

Интересны в этом аспекте и акты международных межпарламентских институтов. Так, Межпарламентский союз принимает решения в форме рекомендаций, однако они оказывают определенное влияние на мировую общественность. Парламентская Ассамблея Совета Европы принимает решения в форме рекомендаций правительствам (простым большинством голосов), резолюции, конвенции (носят обязательный характер для тех государств, которые их ратифицировали), заключения, указания подчиненным органам. Представляет интерес Европейский кодекс социальных гарантий (Рим, 1990 г.), содержащий стандарты для национальных законов.

Союз африканских парламентов принимает решения, рекомендации, резолюции, обращения и другие документы, Андский парламент резолюции по наиболее острым для латиноамериканских стран проблемам, которые трактуются с позиций субрегиональной и региональной солидарности, носят рекомендательный характер для национальных парламентов. Межпарламентская организация Ассоциации государств Юго-Восточной Азии принимает резолюции по отдельным вопросам. Они носят как обязательный, так и рекомендательный характер.

Возрастающее влияние международных организаций со всей очевидностью ведет к принятию ими актов, которые можно отнести к модельным законодательным актам. Почему? Чаще всего это специализированные нормативно-структурированные правила, которые легко воспринимаются как часть действующего национального права либо без труда преобразуются в законодательные и иные акты. Правда, процесс трансформации непрост и нередко деформируется или упрощается, что требует серьезного внимания и оценки.


Не подлежит сомнению значимость Международного кодекса по управлению безопасной эксплуатацией судов и предотвращению загрязнения, принятого XVIII сессией Международной морской организации. В нем содержатся, в частности, общепринятые функциональные требования к системам управления безопасностью, к персоналу.

В рамках Генерального соглашения о тарифах и торговле (ГАТТ) действуют Кодекс таможенной оценки, Кодекс субсидий и компенсационных пошлин, Кодекс стандартов.

В связи с расширяющимся инвестиционным процессом возникла необходимость лучше согласовать между собой действующие в России и других странах СНГ законы об иностранных инвестициях. В январе 1995 г. Организация экономического сотрудничества и развития, действуя в рамках программы сотрудничества с республиками бывшего СССР, пригласила все страны СНГ принять участие в работе группы экспертов по иностранным инвестициям. В итоге был подготовлен проект модельного Закона об иностранных инвестициях, построенный на трех главных принципах национальный режим, международные стандарты, рыночная функция. Кроме информационной полезности проект способствует выработке в государствах СНГ общего подхода и терминологии, сближению их законодательства с законами других стран. Сейчас проект дорабатывается и затем будет направлен в парламенты государств СНГ.

Представляет интерес Международный кодекс рекламной практики, разработанный рабочей группой Комиссии по рекламе Международной торговой палаты (Париж). Кодекс неоднократно пересматривался с 1937 г. с учетом кодексов и правил рекламы в разных странах. Кодекс содержит минимум норм этики, которые должны соблюдаться при ведении рекламной деятельности, и предназначается для каждой страны в отдельности в качестве основы для принятия самодисциплинарных мер против такой практики, которая могла бы подорвать общественное доверие к рекламе. Совет по рекламной практике Международной торговой палаты несет ответственность за действие данного Кодекса там, где компетентный самодисциплинарный орган еще не существует.

Ответственность за соблюдение правил данного Кодекса лежит на органах, учрежденных для этой цели в каждой отдельно взятой стране, или же, если это требуется, на национальном органе в Совете по рекламной практике Международной торговой палаты.

Кодекс состоит из двух частей: часть первая правила рекламирования. Часть вторая отношения между рекламной промышленностью и ее клиентами. Первая часть состоит из двух глав:

А правила поведения, которые должны применяться ко всей рекламе, и Б правила исполнения. Приложение содержит особые условия применения правил поведения к отдельным видам рекламы.

Получают распространение и модельные законы, предназначенные для государств региона. Так, летом 1992 г. обсуждался под


готовленный Иберо-американским институтом процессуального права проект модельного гражданского процессуального кодекса для Латинской Америки.

Проведенный анализ модельных законодательных актов позволяет сделать некоторые общие выводы.

Первый такие акты играют все более заметную роль в процессе сближения внутреннего и международного права, с одной стороны, способствуют сближению национальных законодательствс другой.

Второй модельные законодательные акты различаются по содержанию, форме, по субъектам принятия. Эти особенности необходимо учитывать применительно к разным государственным и межгосударственным образованиям. В программах законодательной деятельности парламента Российской Федерации оправданно предусматривать подготовку модельных законов.

Третий модельные законы предполагают специфические процедуры подготовки, рассмотрения и одобрения (принятия).

Четвертый требуются усилия по использованию модельных актов в законотворчестве суверенных государств.

Несомненно, модельные законодательные акты являются перспективной формой правотворчества, и ее следует активно использовать в процессе развития и совершенствования законодательства.

4. Унификация правовых норм

Разнообразие норм национальных законодательств, затрудняющее сотрудничество государств в экономической и иных сферах, побуждает обращаться к специальным способам их сближения. Имеются в виду унифицированные правовые нормы, которые либо единообразно регулируют общественные отношения взамен несовпадающих норм национальных законодательств, либо создают основу для нахождения их общности. Единообразное правовое регулирование отношений как между государствами, так и внутри них способствует повышению его эффективности и предотвращению юридических коллизий. Лучше налаживаются прямые правовые связи. Обеспечивается равная правовая защита участников этих отношений.

Правовая унификация может иметь несколько разновидностей1. Во-первых, она различается по своим целям и масштабам, охватывая либо приграничные государства, либо государства одного региона, либо государства в рамках межгосударственных объединений. Универсальная унификация распространяется на все или многие государства мирового сообщества.

Во-вторых, по своему предмету унификация может быть материальной, касаясь единообразного регулирования прав и обязанностей участников отношений (гражданских, трудовых, семейных и др.), и процессуальной, связанной с введением единых правил

Подробнее см.: Международное частное право. М., 1984. Гл. 3. С. 38—50.


рассмотрения в судах и внешнеторговых арбитражах споров с иностранным элементом.

В-третьих, унификация права может проводиться в разных формах путем заключения международных договоров, принятия модельных рекомендательных законодательных актов, применения примерных договоров международных организаций, использования международных обычаев.

Рассмотрим их подробнее, и прежде всего унифицированные нормы международных договоров. Они являются органической частью таких договоров и требуют для своей реализации особой процедуры. Для признания их в качестве обязательных на территории государств требуется подписание, ратификация, одобрение и присоединение. Нужна процедура включения унифицированных норм в правовую систему государства, т. е. их трансформация. Это включение выражается в непосредственном "переводе" норм в структуру национально-правовых актов, в использовании принципов и институтов, которые определяют содержание того или иного массива национально-правовых норм, в своеобразном "расплавлении" в целом ряде национальных норм, прямой отсылке к унифицированным нормам для их действия на территории государства. Приведем ряд подробных иллюстраций из трудов юристов специалистов по международному частному праву.

В статье Н. Г. Дорониной "Унификация права как средство экономической интеграции стран Латинской Америки" подробно раскрывается механизм унифицированного правового регулирования в этом регионе мира1. В 1960 г. был подписан Договор о создании Латиноамериканской ассоциации свободной торговли, в 1969 г.Картахенское соглашение (Андский общий рынок).

В них были определены направления унификационной деятельности для стран Андского общего рынка с учетом большой доли иностранного капитала в промышленном и сельскохозяйственном производстве. Создание единообразного режима для иностранного капитала и инвесторов из государств, не являющихся участниками Андского общего рынка, было главным условием реализации интеграционных мероприятий.

Большое значение для унификации национальных законодательств имело Решение 24 "Общий режим, применяемый к иностранному капиталу, патентам, лицензиям и роялти". В 1987 г. оно было изменено Решением 220, которое ослабило действие ряда ограничений в отношении иностранных инвесторов. В Решении 24 содержалось требование о необходимости регистрации иностранных капиталовложений, в какой бы форме они ни осуществлялись (денежных или имущественных вкладов, права пользования товарным знаком с целью увеличения сбыта продукции и т. д.). Решение 220 предоставило государствам-участникам возможность урегулировать этот вопрос в национальном законодательстве. Одной

1 См.: Материалы по иностранному законодательству и международному частному праву. М., 1993. С.3—15.


из причин внесения данного изменения в Решение 24 было принятие Венесуэлой 16 июля 1986 г. Декрета 1200, содержащего односторонний отход от указанного требования Решения 24.

Общий подход стран Андского общего рынка к регулированию иностранных капиталовложений отражен в ст. 1 Решения 220, определяющей сферу действия унифицированных норм гражданского права, и ст. 34 Решения 220, определяющей порядок выбора применимого права. Эти нормы надо рассматривать в совокупности со ст. 33 Решения 220, определяющей национальный режим. В целом подход стран Андского общего рынка к регулированию иностранных капиталовложений не претерпел значительных изменений по сравнению с тем, который был сформулирован в Решении 24.

В ст. 1 Решения 220 дается определение прямых иностранных капиталовложений, иностранного и национального инвестора, национального, иностранного и смешанного предприятия и некоторые другие. Под прямыми иностранными капиталовложениями понимаются все вклады, поступающие из-за границы, составляющие собственность иностранных физических и юридических лиц и принимающие форму капитала в свободно конвертируемой валюте, оборудование и промышленные сооружения (новые или обновленные), сырье или полуфабрикаты. Главное, что отличает иностранные капиталовложения от национальных, это то, что их стоимость может быть реэкспортирована, а прибыли переведены за границу. Автор перечисляет национальных инвесторов.

Среди юридических лиц, осуществляющих капиталовложения, Решение 220 выделяет национальные, иностранные и смешанные предприятия. Согласно ст. 1 создаваемые в стране, принимающей инвестиции, предприятия считаются национальными, если их капитал более чем на 80% принадлежит национальному инвестору.

Нормы применения, как и коллизионные, содержат подобие коллизионной привязки, адресующей правоприменительный орган к соответствующей норме унифицированного акта. Коллизионные нормы нужны для локализации того или иного правоотношения, "привязки" его к определенной правовой системе.

Что касается сходства норм применения с коллизионными, то вполне реальной представляется на примере ст.1 Решения 220 ситуация, когда какое-либо предприятие будет считаться в соответствии с коллизиоными нормами одной из стран участниц Андского общего рынка национальным, однако, согласно Решению 200, оно будет рассмотрено как смешанное, а возможно, и иностранное, при этом таковым оно будет считаться лишь в пределах действия данного Решения. Такое тонкое авторское истолкование норм весьма интересно и поучительно.

Н. Г. Доронина отмечает, что характерной чертой процесса унификации коллизионного права стран Латинской Америки является стремление стран этого региона не ограничиваться выработкой единообразных коллизионных норм, а искать в международных договорах более общие критерии регулирования коллизионных си-


туаций. Включение таких общих критериев регулирования в международный договор позволяет, по мнению сторонников латино-американского подхода к унификации международного частного права, каждому государству-участнику выйти самому на те конкретные коллизионные нормы, которые бы согласовывались как с выработанным ими унифицированным общим подходом к разрешению коллизионных вопросов, так и со спецификой конкретной коллизионной ситуации или, возможно, с национальной спецификой решения коллизии в данной ситуации.

Напомним, что идея найти решение коллизионной ситуации через разрешение "коллизии компетенции" была еще более четко выражена в ст. 3 Кодекса Бустаманте (Конвенция о международном частном праве, унифицировавшая нормы международного частного права более чем десяти государств Латинской Америки). В соответствии с этой статьей законы, принимаемые государствами, участвующими в унификации, подразделялись на три группы: обладающие экстерриториальным действием; действующие в пределах территории государства, которое их принимает; допускающие, чтобы стороны в правоотношении своей волей подчинили это правоотношение определенному правопорядку. В соответствии с этой классификацией в Кодексе Бустаманте сформулированы коллизионные нормы и определена компетенция участвующих в унификации государств.

Унифицированные нормы различаются и по другим формам своего выражения. Если, к примеру, обратиться к тексту Договора об образовании сообщества России и Белоруссии, то в нем идет речь о единой нормативно-правовой базе свободно-экономической деятельности, унифицированной системе антимонопольного законодательства (ст. 4), об унификации денежно-кредитных и бюджетных систем (ст. 71), о единых стандартах правовой защиты, об унификации норм в области охраны труда, социального страхования, производственной и социальной гигиены (ст. 8), о модельных законодательных актах (ст. 10).

Выбор способа унификации норм отражается и на форме актаединого унифицированного или смешанного (модельного), содержащего унифицированные нормы.

Разновидностью таких норм являются "Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (редакция 1993 года)", одобренные и опубликованные Международной торговой палатой. Эти правила и обычаи являются обязательными для всех сторон при отсутствии прямо выраженного соглашения об ином. Даются понятия аккредитива и уведомления о них, обязательства и ответственности1.

Унифицированные нормы содержатся в многочисленных многосторонних конвенциях. Например, в конвенциях о гражданстве содержатся единые нормы, отрицающие двойное гражданство, ограничивающие случаи множественности гражданства и т. п. Но эти

1 Подробнее см.: Журнал международного частного права. 1995. № 1. С. 32—62.


нормы не связывают жестко законодательство и судебную практику суверенных государств. Споры между ними, не получившие разрешения, передаются в Международный суд1.

Возникает много коллизий в сфере брачно-семейных отношений ввиду несогласованности норм семейного законодательства разных государств. Обратимся к специальной литературе. Например, согласно французскому Гражданскому кодексу материальные условия вступления в брак подчинены национальному закону каждого из супругов. Тот же принцип закреплен в Германском гражданском уложении. Вместе с тем признается "обратная отсылка" и "отсылка к третьему закону", если материальный закон не признается коллизионной нормой данного государства. В англо-американской системе действует другое коллизионное правило: способность лица к вступлению в брак определяется законом его постоянного жительства. Поэтому появилась необходимость унифицировать нормы путем заключения двусторонних договоров и многосторонних конвенций.

Согласно Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака от 12 июня 1902 г. право вступления в брак регулируется национальным законом каждого из будущих супругов, если только этот закон не отсылает к другому закону (ст. 1). Из этого общего правила конвенция делает важные изъятия в ст. 2 для случаев, когда закон места заключения брака может запретить брак иностранцев, который бы противоречил его постановлениям относительно: степеней родства или свойства, в отношении которых существует запрещение; запрещения вступать в брак лицам, виновным в прелюбодеянии, ввиду чего брак одного из них был расторгнут; запрещения вступать в брак лицам, осужденным за то, что они по сговору покушались на жизнь супруга одного из этих лиц.

Действует оговорка о том, что брак, заключенный вопреки одному из этих трех постановлений, не будет недействительным, если он не противоречит национальному закону будущих супругов.

Гаагская конвенция 1902 г. отказывает в признании иностранных браков, если национальный закон супругов запрещает вступать в брак при наличии другого, нерасторгнутого брака или по мотивам религиозного характера.

Договор о международном гражданском праве от 19 марта 1940 г. в ст. 13 также предусматривает обстоятельства, по которым государства участники договора не обязаны признавать брак, заключенный на территории одного из них. Названы обстоятельства, которыми брак может быть опорочен, в Договоре 1940 г.: недостижение брачного возраста одной из сторон для мужчины 14 лет и для женщины 12 лет; родство по прямой линии и др.

Конвенция о заключении брака и признании его действительным от 14 марта 1978 г. в ст. 3 указывает на условия, при которых

1 Подробнее см.: Швыдак Н. Г. Международная унификация коллизионных норм гражданства// Право и экономика. 1995. № 9—10.

2 См.: Международная унификация коллизионных норм семейного права. М., 1993.


брак может быть заключен: если будущие супруги отвечают требованиям существа (материальным условиям вступления в брак), предусмотренным внутренним законом государства заключения брака, и один из них имеет гражданство этого государства или обычно в нем проживает; если каждый из будущих супругов отвечает требованиям, предусмотренным национальным законом, определенным по коллизионным правилам государства заключения брака.

Согласно ст. 6 договаривающееся государство может оставить за собой право не применять свой внутренний закон к требованиям существа, предъявляемым к браку, в отношении супруга, который не имеет ни гражданства этого государства, ни постоянного места жительства в нем.

В содержательной информации Н. Г. Швыдак поясняются грани соотношения разных норм. Она пишет, что следуя Гаагской конвенции 1902 г., Кодекс Бустаманте 1928 г. предусматривает, что договаривающиеся государства не обязаны признавать брак, заключенный в одном из них их гражданами или иностранцами, если этот брак противоречит их узаконениям относительно: необходимости расторжения предшествующего брака; степеней родства или свойства; запрета брака для виновных в прелюбодеянии, вызвавшем расторжение прежнего брака; запрета лицу, виновному в покушении на жизнь одного из супругов, вступать в брак с другим пережившим супругом; всякой иной неустранимой специальным разрешением причины недействительности брака (ст. 40). В странах, где это позволено законом, браки, заключаемые перед дипломатическими или консульскими агентами обоих супругов, совершаются согласно их личному закону, с сохранением возможности применения к этим бракам постановлений (ст. 42).

Тесное экономическое сотрудничество характеризует отношения Бельгии, Нидерландов и Люксембурга. В 1958 г. после многолетнего опыта успешного применения конвенций был подписан Договор об образовании экономического союза Бенилюкса, который породил комплекс унифицированных конвенций. Сошлемся на специальные работы в данной области1.

Региональный характер Бенилюкса обусловил особенности унификации права в странах этого сообщества2, которая направлена на создание на основе заключенных договоров единообразного национального права, регулирующего отношения, связанные со свободным перемещением капиталов, товаров и рабочей силы, и способствующего развитию экономической интеграции. Положения конвенций, принимаемых странами Бенилюкса, становятся частью их внутреннего права. Комиссия состоит из двух отделений: гражданского и уголовного права. Каждое отделение имеет подкомиссии.

1 См.: Швыдак Н.Г. Обзорная информация. Вып. 1. Ч. I. Правовое сотрудничество и унификация права стран Бенилюкса; Там же. Ч. II. Унифицированное регулирование спецализации и кооперирования производства в рамках ЕЭС. М., 1992. 2 См.: Право и экономика. 1995. № 9—10. С. 16—18.


Действует ряд конвенций: о товарных знаках от 19 марта 1962 г., о промышленном образце и полезной модели от 25 октября 1966 г., о неустойке от 26 ноября 1973 г., о выдаче преступников и правовой взаимопомощи в области уголовного права от 27 июня 1962 г., о правилах охоты и защиты птиц от 10 июня 1970 г,, об импорте, экспорте и транзите от 16 марта 1961 г. и др.

Конвенция о товарных знаках от 19 марта 1962 г. в ст. 1 устанавливает обязанность для договаривающихся сторон ввести в свое национальное законодательство Единообразный закон о товарных знаках, содержащийся в приложении к Конвенции, и создать общую администрацию под названием "Бюро Бенилюкса по товарным знакам" в Гааге.

Исполнение Единообразного закона обеспечивается исполнительными регламентами, устанавливаемыми по общему соглашению участниками конвенции после консультаций с Административным советом Бюро и "применительными" регламентами, установленными этим Советом. Регламенты получают обязательную силу в каждой стране в соответствии с положениями ее внутреннего права и публикуются в ее официальном органе. Бюро обеспечивает исполнение Единообразного закона и регламентов. Деятельность Бюро регулируется и направляется Административным советом, состоящим из членов, назначаемых сторонами. Административный совет избирает своего председателя и назначает директора Бюро.

Толкованием Единообразного закона, приложенного к Конвенции, должен заниматься суд Бенилюкса, созданный в 1965 г.

В соответствии с Единообразным законом о товарных знаках Бюро Бенилюкса уполномочено:

вносить в регистрационные списки изменения, которые следуют либо из требований владельца, либо из уведомлений Международного Бюро по защите промышленной собственности или из судебных решений, и информировать об этих изменениях Международное Бюро;

издавать ежемесячный сборник на голландском и французском языках, в котором отражаются заявки Бенилюкса, так же как и все остальные отметки, требуемые исполнительным регламентом;

снабжать копиями регистрации всех заинтересованных лиц.

Как видно, договорная форма введения унифицированных правовых норм получила широкое распространение. С помощью конвенций удается сближать правовое регулирование различными государствами тех вопросов, которые представляют для них общий интерес.

5. Международно-правовая помощь

Интенсивные правовые связи и сотрудничество иностранных государств дали мощный импульс развитию их взаимной правовой помощи. Данный правовой институт строится на основе норм международного публичного и международного частного права и вклю-


чает в себя в качестве их "партнеров" нормы конституционного, административного и уголовного права. Комплексность института позволяет выявить несколько направлений его развития и применения в целях сравнительного правоведения:

а) правовая помощь юрисдикционного характера по гражданским и уголовным делам;

б) обмен правовой информацией;

в) взаимодействие парламентов и их комитетов;

г) научно-методическая и образовательная помощь в юридической сфере.

Рассмотрим их более подробно.

Для целей сравнительного правоведения важное значение имеет оказание международной правовой помощи. Специалисты рассматривают ее как элемент правового сотрудничества между иностранными государствами, способствующий защите прав и законных интересов граждан и государства и формированию единого правового пространства. А тем самым происходит сближение правовых систем.

Нормы о международной правовой помощи относятся к разным отраслям права гражданскому, процессуальному, арбитражному процессуальному, уголовно-процессуальному, административному, международно-частному и объединяются в самостоятельный правовой комплекс. Его применение основывается, во-первых, на положениях Венской конвенции и праве международных договоров (1969 г.), которые не только влияют на формирование норм внутреннего права, но и могут служить основанием для оказания правовой помощи. Во-вторых, применение иностранных процессуальных норм считают изъятием из общего правила применения в вопросах судопроизводства закона суда. В-третьих, оговорка о публичном порядке применима и к сфере частного, и к сфере публичного права. Специалисты высказывают полезные рекомендации для российского законодательства и практики1.

Многие государства, включая и Россию, заключают между собой соглашения о правовой помощи, которые регулируют как общие, так и специальные вопросы их взаимоотношений в данной сфере. Подобные соглашения в Российской Федерации ратифицируются с помощью федерального закона.

Правительство России и Правительство Республики Таджикистан подписали Соглашение о сотрудничестве и взаимной помощи по вопросам соблюдения налогового законодательства. Соглашение предусматривает расширение сотрудничества между ГНС и Налоговым комитетом при правительстве Таджикистана для предотвращения нарушений налогового законодательства субъектами рынка обоих государств. Налоговые органы России и Таджикиста-на будут обмениваться информацией о регистрации предприятий, их филиалов и представительств, включая необходимые дополнительные сведения. Кроме того, налоговые органы двух стран будут

1 Подробнее см.: Марышева Н. И. Международная правовая помощь по гражданским и уголовным делам. Автореф. докт. дисс. М., 1996.


регулярно предоставлять сведения о доходах юридических лиц и граждан, полученных на территории России и Таджикистана, и о суммах уплаченных ими налогов. Соглашение предусматривает регулярный обмен данными об открытии счетов в банках и о движении на них денежных средств. Информация о конкретных налогоплательщиках будет предоставляться конфиденциально и обеспечиваться режимом защиты.

Лучше понять содержание международной правовой помощи поможет ознакомление с "Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам", одобренной в Содружестве Независимых Государств 22 января 1993 г. и ратифицированной Федеральным Собранием Российской Федерации 4 августа 1994 г.

Цель Конвенции обеспечить гражданам Договаривающихся Сторон и лицам, проживающим на их территориях, предоставление во всех Договаривающихся Сторонах в отношении личных и имущественных прав такой же правовой защиты, как и собственным гражданам.

Конвенция призвана содействовать развитию сотрудничества в области оказания учреждениями юстиции правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.

Поясним ее общие положения, и прежде всего понятие правовой защиты. Граждане каждой из Договаривающихся Сторон, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях всех других Договаривающихся Сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной Договаривающейся Стороны. Они имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения других Договаривающихся Сторон, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела (далее учреждения юстиции), могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной Договаривающейся Стороны. Регулируется порядок освобождения от уплаты пошлин и возмещения издержек.

Учреждения юстиции Договаривающихся Сторон оказывают правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам в соответствии с положениями настоящей Конвенции. Учреждения юстиции оказывают правовую помощь и другим учреждениям по определенным делам.

При выполнении настоящей Конвенции компетентные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон сносятся друг с другом через свои центральные органы, если только настоящей Конвенцией не установлен иной порядок сношений.

Договаривающиеся Стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой Договаривающейся Стороны, в частности: составления и пересылки документов, проведения обысков, изъятия, пересылки и выдачи вещественных


доказательств, проведения экспертизы, допроса сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждения уголовного преследования, розыска, выдачи лиц, совершивших преступления, признания и исполнения судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.

В поручении об оказании правовой помощи должны быть указаны:

а) наименование запрашиваемого учреждения;

б) наименование запрашивающего учреждения;

в) наименование дела, по которому запрашивается правовая помощь;

г) имена и фамилии сторон, свидетелей, подозреваемых, подсудимых, осужденных или потерпевших, их местожительство и местопребывание, гражданство, занятие, а по уголовным делам также место и дата рождения и, по возможности, фамилии и имена родителей; для юридических лиц их наименование и местонахождение;

д) при наличии представителей лиц, указанных в подпункте "г", их имена, фамилии и адреса;

е) содержание поручения, а также другие сведения, необходимые для его исполнения;

ж) по уголовным делам также описание и квалификация совершенного деяния и данные о размере ущерба, если он был причинен в результате деяния.

В поручении о вручении документа должны быть также указаны точный адрес получателя и наименование вручаемого документа.

Поручение должно быть подписано и скреплено гербовой печатью запрашивающего учреждения.

При исполнении поручения об оказании правовой помощи запрашиваемое учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего учреждения оно может применить и процессуальные нормы запрашивающей Договаривающейся Стороны, если только они не противоречат законодательству запрашиваемой Договаривающейся Стороны, Если запрашиваемое учреждение не компетентно исполнить поручение, оно пересылает его компетентному учреждению и уведомляет об этом запрашивающее учреждение.

По просьбе запрашивающего учреждения запрашиваемое учреждение своевременно сообщает ему и заинтересованным сторонам о времени и месте исполнения поручения, с тем чтобы они могли присутствовать при исполнении поручения в соответствии с законодательством запрашиваемой Договаривающейся Стороны.

В случае, если точный адрес указанного в поручении лица неизвестен, запрашиваемое учреждение принимает в соответствии с законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой оно находится, необходимые меры для установления адреса.

После выполнения поручения запрашиваемое учреждение возвращает документы запрашивающему учреждению; в том случае,


если правовая помощь не могла быть оказана, оно одновременно уведомляет об обстоятельствах, которые препятствуют исполнению поручения, и возвращает документы запрашивающему учреждению. Регулируется порядок выполнения поручения о вручении документов, подтверждения вручения документов.

Важны признаки действительности документов. Документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других Договаривающихся Сторон без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон рассматриваются как официальные документы, пользуются на территориях других Договаривающихся Сторон доказательной силой официальных документов.

Договаривающиеся Стороны обязуются пересылать друг другу по просьбе без перевода и бесплатно свидетельства о регистрации актов гражданского состояния, документы об образовании, трудовом стаже и другие документы, касающиеся личных или имущественных прав и интересов граждан запрашиваемой Договаривающейся Стороны и иных лиц, проживающих на ее территории.

Центральные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон по просьбе предоставляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции.

Далее регулируются правовые отношения по гражданским, семейным и уголовным делам. В частности, применительно к компетенции действует правило: иски к лицам, имеющим местожительство на территории одной из Договаривающихся Сторон, предъявляются, независимо от их гражданства, в суды этой Договаривающейся Стороны, а иски к юридическим лицам предъявляются в суды Договаривающейся Стороны, на территории которой находится орган управления юридического лица, его представительство либо филиал.

Традиционные международно-правовые процедуры позволяют государствам признавать, присоединяться к конвенциям, пактам, протоколам. И в этом также проявляется своего рода международная помощь в правовом регулировании. Так, 4 декабря 1995 г. Правительство Российской Федерации приняло Постановление "Об участии Российской Федерации в конвенциях Совета Европы в области образования". Решено присоединиться к Европейской конвенции об эквивалентности дипломов при поступлении в вузы, о признании дипломов об университетском образовании, об эквивалентности сроков обучения и т. д.

Показательно, что и в многочисленных договорах (соглашениях) государств тематического характера можно без труда обнаружить интересующие нас моменты. А именно подтверждение и гарантирование применения своего законодательства к другой стороне, признание линии на сближение национальных законодательств,


фиксирование, обозначение возможных объектов будущего законодательного регулирования.

Рассмотрим Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Таджикистан об экономическом сотрудничестве до 2000 года:

Планируется, что каждая из Сторон создаст благоприятные условия сотрудничающим хозяйствующим субъектам, окажет им необходимую государственную поддержку, обеспечит неприкосновенность прав собственности юридических и физических лиц государства другой Стороны на территории своего государства в соответствии с национальным законодательством, воздержится от действий, способных нанести ущерб интересам другой Стороны.

Стороны примут меры по координации осуществляемых экономических реформ, сближению национальных хозяйственных законодательств.

Таджикская Сторона примет необходимые меры по приведению хозяйственного законодательства Республики Таджикистан в соответствие с законодательством Российской Федерации, будет проводить консультации с Российской Стороной при подготовке основополагающих нормативных актов по вопросам кредитно-денежной политики, формирования рыночной инфраструктуры, либерализации экономики, приватизации производственных предприятий и объектов в ключевых отраслях промышленности, сельского хозяйства, транспорта и связи, регулирования внешнеэкономической деятельности.

Хозяйствующие субъекты государства одной Стороны вправе приобретать на территории государства другой Стороны в соответствии с законодательством этого государства предприятия и организации, доли в их имуществе (акции), а также любое другое имущество.

Предусмотроено, что стороны разработают и осуществят совместные дополнительные меры по борьбе с преступностью в экономической сфере на территории обоих государств, укрепят организационно-правовую базу взаимодействия компетентных органов двух стран с учетом заключенных двусторонних и многосторонних в рамках Содружества Независимых Государств соглашений о сотрудничестве и взаимодействии правоохранительных органов, органов безопасности и специальных служб в сфере борьбы с организованной преступностью.

Соглашение между Российской Федерацией и Туркменистаном об урегулировании вопросов двойного гражданства от 18 мая 1995 г. содержит прямые отсылки к национальному законодательству в ст. 1, 4, 5 1.

Формируемая система правовой информации в рамках Межпарламентской Ассамблеи СНГ облегчает проведение сравнительного анализа законодательств государств-участников и выработку согласованных правовых решений.

1 См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. № 10. Ст. 830.


Первым явилось подписанное в Москве 27 февраля 1992 г. Соглашение о межпарламентском сотрудничестве в правовой сфере.

Стороны обмениваются планами подготовки проектов законодательных актов, законопроектами и принятыми законодательными актами.

Стороны проводят консультативные встречи для согласования и выработки общих направлений и методологических подходов в законотворческой деятельности.

Стороны будут обмениваться парламентскими и экспертными группами, а также способствовать проведению рабочих встреч, совместных конференций, семинаров, организации научных консультаций, лекций в области законотворчества.

Стороны признают целесообразным широкий обмен обзорными, справочно-аналитическими и иными материалами, используемыми при подготовке законопроектов и реализации законодательных актов, и будут всемерно способствовать этому.

Стороны признают необходимость предотвращения и устранения существенных различий в правовом регулировании вопросов, представляющих общий интерес для Сторон, и проведения с этой целью систематической работы по сближению законодательства государств участников СНГ.

В целях оперативного обмена полной и объективной информацией в правовой сфере Стороны примут участие в создании телекоммуникационной системы связи.

В целях реализации настоящего Соглашения Стороны могут создавать необходимые рабочие и экспертные группы.

Разногласия относительно толкования или применения настоящего Соглашения, а также вопросы его изменения и дополнения решаются путем переговоров, взаимных консультаций или другим способом по соглашению Сторон.

Настоящее Соглашение вступит в силу после того, как не менее чем три подписавшие его Стороны сообщат депозитарию о выполнении ими конституционных процедур, необходимых для его вступления в силу.

Для Стороны, выполнившей упомянутые процедуры позднее, Соглашение вступит в силу в день получения депозитарием уведомления этой Стороны о выполнении ею упомянутых процедур.

18 марта 1994 г. принято Постановление Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ "О формировании в рамках Содружества Независимых Государств межгосударственной системы правовой информации".

Подтверждая актуальность развития сотрудничества в области правовой информации и исходя из принятого главами парламентов государств участников СНГ 27 февраля 1992 г. Соглашения о межпарламентском сотрудничестве в правовой сфере, в целях согласования правовой политики, обеспечения выполнения Договора о создании Экономического союза Межпарламентская Ассамблея одобрила инициативу Российской Федерации о формировании единого информационно-правового пространства СНГ. Парламентам государств участников Межпарламентской Ассамб-


леи, Совету глав государств, Совету глав правительств СНГ рекомендовано подготовить многостороннее соглашение о формировании единого информационно-правового пространства СНГ, скоординировать работу по формированию единого информационно-правового пространства.

Секретариату Совета Межпарламентской Ассамблеи поручено принять участие совместно с Исполнительным секретариатом СНГ в формировании концепции и программы создания межгосударственной системы информатизации правовой сферы, в том числе в определении порядка финансирования проводимых работ.

Намечено ускорить работу по созданию фонда нормативных актов и электронного банка данных национальных законодательных актов в соответствии с постановлением третьего пленарного заседания Межпарламентской Ассамблеи "Об организации работы Межпарламентской информационно-справочной службы" от 23 мая 1993 г.

Координационный совет Межпарламентской информационно-справочной службы (МИСС) является вспомогательным консультативным органом Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ по осуществлению выработки стратегии технического и технологического развития МИСС.

Координационный совет коллегиальный орган, координирующий деятельность парламентских информационных служб государств участников СНГ в области информационного сотрудничества.

Еще одна форма взаимодействия Соглашение о сотрудничестве комиссий и комитетов Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ (27 марта 1992 г.).

Верховные Советы (парламенты) государств участников СНГ обеспечивают сотрудничество на паритетных началах комиссий и комитетов Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ в области прав человека, науки и культуры, экономики, миграционной политики, энергетики, транспорта и связи, охраны окружающей природной среды, борьбы с преступностью, а также в других областях законодательной деятельности.

В совместных заседаниях представителей комитетов и комиссий Верховных Советов государств участников СНГ принимают участие депутаты, делегированные соответствующими комиссиями и комитетами однопрофильного характера в количестве, определяемом участниками настоящего Соглашения.

Заседания представителей комиссий и комитетов Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ созываются по инициативе комиссий и комитетов, а также Консультативного совещания Председателей Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ.

Комиссии и Комитеты Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ могут в меру необходимости образовывать совместные временные рабочие и экспертные группы по вопросам, представляющим общий интерес.

Решения, принимаемые на совместных заседаниях представителей комиссий и комитетов Верховных Советов (парламентов) государств участников СНГ, имеют рекомендательный характер.


Каждый из участников Соглашения самостоятельно финансирует деятельность представителей своих комитетов, членов временных рабочих и экспертных групп. Финансирование созданных участниками настоящего Соглашения совместных рабочих и экспертных групп производится в равных долях всеми участниками Соглашения.

Оказание правовой научно-консультативной помощи становится важным инструментом сближения национальных государств. Ее цель заключается в организации обмена научной и правовой информацией, в обеспечении общих концептуальных подходов, в консультировании и учете кадров, в финансировании образовательных программ, в издании методических рекомендаций и материалов конференций. Приведу иллюстрации акций подобного рода, в которых участвовал автор.

Это серия конференций, семинаров и "круглых столов" в рамках Межпарламентской Ассамблеи по проблемам организации деятельности парламентов, конституционных реформ в государствах Содружества, правового обеспечения СНГ. Это международная конференция ЮНЕСКО "Опыт процесса консолидации демократии в странах Центральной и Восточной Европы" (Москва, 26— 28 апреля 1995 г.). Это три семинара Института законодательства и сравнительного правоведения по программе Европейского Союза "Тасис" "Подготовка и принятие правовых актов области как субъекта Российской Федерации" (г. Воронеж, январьмай 1996 г.).

Весьма полезны методические рекомендации, когда в них концентрированно изложены советы, расчеты, нормативы. Примером может служить публикация Европейской экспертной службы "На пути к демократической децентрализации: перестройка региональных и местных органов власти в новой Европе" (1995 г.). В ней содержатся юридические, финансовые, структурные и иные материалы.


Глава V. Правовые семьи

Одной из наиболее важных и устойчивых разновидностей правовых образований являются правовые "семьи". Давно вошедшее в оборот данное понятие отражает своеобразие правопонимания разных народов и наций, источников их правовых систем. Его содержание, равно как и виды правовых семей, обстоятельно раскрыты в трудах компаративистов. Отсылая к ним читателей1, постараемся сделать акценты в их характеристике, связанные с нашим пониманием данного явления. Особо отметим, что во второй половине XX в. отчетливо проявляется тенденция сближения и даже "переплетения" отдельных ячеек этих семей, при общем сохранении и даже некотором усилении специфики. На рубеже XXI в. ощутимо их мощное влияние на геополитическую карту мира.

1. Континентальная (романо-германская) система права

Данная правовая система является, пожалуй, наиболее древней и широко распространившейся в мире. Это объясняется не только ее историческими корнями. Система отличается нормативной упорядоченностью и структурированностью источников, устойчивыми демократическими правовыми принципами, обеспечением строгой юридической техники. "Носители" и двигатели данной системы были наиболее мощными государствами: два тысячелетия назад Римская империя, а затем зарождавшиеся и развивающиеся государства Европы Франция, Германия и др. Их влияние на жизнь Европы и стран других континентов, как в культурологическом смысле, так и в военно-политическом и экономическом, было бесспорным. Континентальная система права приобрела характер универсальной, разумеется, с теми особенностями и модификациями, которым она подвергалась в различных регионах мира.

Описанию и анализу континентальной системы права, название которой по этой причине весьма условно и дополняется указанием на ее основные, римско-германские истоки, посвящена громадная литература. Мы считаем нужным рекомендовать читателю ознакомиться с наиболее доступными трудами в данной области2. Добавим краткий перечень нормативно-правовых сборников, которые будут полезны в изучении системы континентального права3. Мы же считаем своей задачей краткую характеристику природы и основных признаков римско-германской правовой семьи.

Исторические корни континентальной правовой системы формировались в правовых воззрениях и в праве Римской империи.

1 Подробнее см.: Давид Р. Указ. соч. С. 49—476, Саидов А. X. Указ. соч. С. 75—143.

2 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 49—149;

Саидов Л. X. Юридическая география мира, М., 1993. Общая теория права/ под ред. А. С. Пиголкина. М., 1995. С. 341—354.

3 См.: Италия. Конституция и законодательные акты. М., .1988; Хессе К., Основы конституционного права ФРГ. М., 1981; Французская Республика. Конституция и законодательные акты. М., 1989. Федеративная Республика Германия. М., 1991 г.


Юридическая классика Рима и его четко разработанной системы правовых понятий и правовых норм как точных формул оказалась устойчивым фундаментом для последующего развития права в Европе3. Долголетие правовых истоков и послужило основой самой устойчивой правовой семьи, ответвления которой широко распространились по всему миру. Начало же римско-германской правовой семьи юристы-исследователи и историки ведут с XIII в. До этого право в Европе представляло собой сумму норм обычного права, когда распад Римской империи и нашествия варваров принесли с собой обычаи отдельных племен и народностей и культовые языческие нормы Римские сводные акты Кодекс Юстиниана, Дигесты оставались невостребованными.

И лишь эпоха Возрождения античной культуры создала условия для возрождения элементов классического римского права. В новом обществе с его идеями разума и справедливости, гуманизма стала острой потребность в устойчивом порядке и гармонии, защите интересов частных лиц и государства. Право, основанное на естественно-справедливых началах, на общности формируемой гуманистической культуры и нового мышления, признавалось хорошей формой общественного устройства. Иными словами, двигателем его формирования послужили общекультурные и мировоззренческие истоки континентального права, а не властные побуждения правителей, стремившихся к централизации под "сильной рукой".

Создание римско-германского права связано с рецепцией, как бы оживлением и одновременно модернизацией римского права. Его понятия собственности, деления права на частное и публичное, вещных и личных прав, договоров были восприняты и поддержаны. Разрабатывались и вводились в ткань права новые идеи, постулаты и теоретические положения. Базой для развития системы континентального права были университеты (в Швеции, Германии, Франции, Испании), в которых преподавались: "лучшее право", "новое право", "справедливое право", выявлялись связи права с философией, религией, моралью. Обновленное римское право и каноническое право давали основания оценивать позитивное право скорее скептически, и даже критически. Формируется новая система юридических понятий, терминов, приемов, система формулирования правовых норм, которая лучше отвечала "природе вещей" и новому миропониманию.

Постепенно в ходе длительного развития право в европейских странах становится более систематизированным. Оно как бы облекается в новые структурные формы, хорошие не только сами по себе, но и из-за отражаемых в них новых правовых принципов, и прежде всего естественного права. Логическая правовая система стремится поставить в центр человека с его субъективными правами и интересами и новым отношением к обществу и государству. Особенно это касается публичного права, поскольку в сфере общественных интересов и власти римское право не могло служить устойчивым примером. Конституционные идеи, идеи разделения властей, принципы правосудия приобретают все более отчетливое выра-

3 См.: Омелъченко О. А. Основы Римского права. М., 1994.


жение в политических учениях и правовых доктринах с учетом тенденций меняющейся социальной практики.

Интересен подход одного из крупных историков права М. Ф. Владимирского-Буданова в опубликованной в 1886 г. книге "Обзор истории русского права", который трактует историю русского права как науку, излагающую прогрессивное развитие юридических норм в жизни русского народа. Изучение права проводится тремя методами: догматическим, философским и историческим. Он пишет, что до XVIII в. государствам был присущ догматический метод изучения преимущественно римского права (как действующего) в Западной Европе. В России речь шла о практическом изучении в приказах указов царей, Уложения 1649 г. Иногда дополнительно изучались "иноземные кодексы" (Литовский статут). Таков же был процесс изучения права и в XVIII в. Разнообразие и несовершенство кодексов привели к мысли о возможности установления лучших правовых норм априори. Возникает естественное право, общее для всех времен и народов, которое изучалось в Академии наук и Московском университете. Практически европейское философское направление отразилось в реформах Петра I, Екатерины П и Александра Г. Кстати, сам автор в 1868 г. опубликовал работу "Немецкое право в Польше и Литве".

Постепенно сформировавшаяся система романо-германского права при всех исторических, национальных и региональных особенностях обладает целым рядом общих черт, признаков. Дадим их краткую характеристику.

Начнем с деления права на частное и публичное, имеющего свои глубокие исторические корни. Зародившись в Древнем Риме для дифференцированного правового регулирования частных и общественных интересов, это деление сохраняет свое значение и в последующих веках. Ученые-юристы столетиями разрабатывали теоретические и практические вопросы частного и публичного права, учитывая их меняющееся соотношение между собой. Побеждали в спорах и дискуссиях то "частники", то "публичники", и эти победы отражали социальную действительность.

В государствах соответственно менялись институты и способы регулирования сфер общественной жизни. Но если в Европе и других странах деление права на публичное и частное всегда признавалось опорной осью всей правовой системы, то в СССР оно отрицалось. Огосударствление общественной жизни давало бесспорную победу публичному праву. "Реванш" состоялся после распада Союза ССР, когда частное право было объявлено олицетворением нового правового порядка в условиях российских преобразований. Между тем как парные категории публичное и частное право не могут существовать друг без друга, тем более что происходящие перемены в их содержании и соотношениях дают основание относиться объективно к их существованию2.

Выдвижение на передний план прав и свобод человека и гражданина не означает абсолютизации "личного начала" в обществе

1 См.: Вмдимирский-Буданов М. Ф. Обзор истории русского права. Ростов-на-Дону,

2 Подробнее см.: Тихомиров Ю. А. Публичное право. М., 1995.


и противопоставления прав и интересов человека и гражданина интересам общества и государства. Напомним о мыслях Гегеля по поводу общественной природы человека: "... В тех случаях, когда общественная природа людей не находит своего выражения и вынуждена искать выход в особенностях, она настолько искажается, что направляет всю силу на отделение от других и в утверждении своего обособления доходит до безумия; ибо безумие и есть не что иное, как полное обособление индивидуума от своего рода"3-

Поэтому новое осмысление публичности означает, что его нельзя сводить к обеспечению государственных интересов. Это общие интересы людей как разного рода сообществ, объединений (политических, профессиональных, территориальных и др.), это объективированные условия нормального существования и деятельности людей, их организаций, предприятий, общества в целом, этоколлективная самоорганизация и саморегулирование, самоуправление.

Именно в сферах жизни общества, государства и гражданина зарождаются процессы и явления, требующие частно-правового и публично-правового регулирования. Вызревают потребности, удовлетворение которых отвечает социальным интересам и интересам личности. Применительно к публичному праву имеются в виду общие потребности, отношения, интересы, без обеспечения которых невозможно как удовлетворение личных интересов, так и общезначимых, публичных интересов общества в целом. Устойчивость общества и его жизнедеятельность, функционирование институтов, политической, экономической, социальной сфер служат своего рода условием и гарантией реализации частного права. Следовательно, публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой. Но появляется и "третий партнер" - своего рода социальное право. Ведь "социальное" становится "публичным", поскольку мировое сообщество, общество и государство берут обязательство гарантировать гражданам стандарт реализации их личных прав на образование, здоровье, благоприятную окружающую природную среду и т. п. Но без вмешательства в личную сферу, при добровольном согласии граждан воспользоваться этими гарантиями.

Дадим определение публичного права как специфического понимания природы права в сфере власти и социально-политических институтов и признания его роли в обеспечении общественных интересов. В этом смысле публичное право выступает как способ юридического мышления, как проявление правовой культуры. В этом смысле оно находит свое материализованное, структурно-нормативное выражение в построении правовых систем, отраслей законодательства, в законах и иных источниках права, правовых актах, в методах правового регулирования.

Частное право регулирует преимущественно отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина. Оно не только обеспечивает личности условия и возможности "самореализации", но и гарантирует права и свободы возложением на государственные органы и должностных лиц, все общественные институты

3 Гегель Г. Политические произведения. М., 1978. С. 176.


обязанности содействовать их реализации. Для частного права характерно установление четкого статуса физических и юридических лиц, обеспечение их равенства в отношениях между собой, договорное регулирование, свобода экономической и иной деятельности, творчества. Социально ориентированная рыночная экономика и предпринимательство находят мощную опору в частном праве, равно как в сфере личной жизни граждан, обеспечении их неимущественных прав.

В широком смысле частное право охватывает гражданское право (иногда они отождествляются, что не вполне правильно), семейное право, наследственное право, авторское право, жилищное право. Под его "крышу" иногда относят трудовое и социальное право.

Еще одна отличительная особенность континентальной правовой системы строгая отраслевая классификация. Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право, а также гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право. Например, в России в рамках классификации юридических наук выделяются 15 отраслей теория права и государства, конституционное, административное и муниципальное право, гражданское право, финансовое право, трудовое право, право социального обеспечения, уголовное право, международное право, судоустройство и др. В рамках отраслей права развиваются подотрасли и институты. Так, конституционное право включает в себя подотрасли прав и свобод граждан, избирательного права, федерального права, власти и государственных органов, институты прямой демократии.

Во Франции и Германии развиваются такие отрасли, как конституционное, гражданское, административное, финансовое право, международное публичное право. В других странах наряду с гражданским выделяется и торговое, коммерческое право, а также социальное право, налоговое право.

Обратимся к новейшей зарубежной литературе. В опубликованной в 1993 г. книге греческих юристов К. Керемеус и Ф. Казирис "Введение в греческое право" дана полная и обстоятельная характеристика правовой системы Греции. Книга состоит из 18 глав1:

глава 1 — "Историческое развитие", глава 2 — "Источники и материалы", глава 3 — "Конституционное и административное право", глава 4 — "Основные принципы гражданского права", глава 5 — "Обязательственное право", глава 6 — "Собственность", глава 7 — "Региональное и городское планирование и зондирование", глава 8 — "Семейное право", глава 9 — "Право наследования", глава 10 — "Коммерческое право", глава 11 — "Ассоциации бизнеса", глава 12 — "Публичное и частное международное право", глава 13 — "Трудовое право", глава 14 — "Право социального страхования", глава 15 — "Юридическая организация и гражданская процедура", глава 16 — "Конфликт права, национальная и международная юрисдикция, признание и вступление в силу судебных решений, апелляций", глава 17 — "Налоговое право", глава 18 — "Уголовное право и процедура".

См.: Keramaeus К. D., Kozyris Ph. Introduction to Greek Law. The Netherland, 1993.


Обращает на себя внимание концентрированная манера изложения материала, когда он искусственно не разрывается на две части публичное и частное право. Исторически греческое право считалось скорее "человеческого", нежели духовного происхождения. Сильное религиозное влияние не ослабляло таких общих идей публичного и частного права как справедливость, свобода, автономия. С V века быстрее развиваются отрасли частного права в городах-государствах, отчетливо проявлялись такие институты публичного права, как охрана публичного интереса, конституционное требование публикации законов и поправок к ним, участия большинства граждан в апелляционных судах. Постепенно римское право полностью распространяется в Греции, хотя продолжалась его борьба с национальным правом . После завоевания Грецией независимости (1821 г.) разные конституции неодинаково влияли на другие отрасли. Так, Конституция 1827 г. отдавала предпочтение французским моделям гражданского и уголовного кодексов, хотя правители тяготели к византийскому праву. Разные влияния видоизменяли редакции гражданских кодексов с середины XIX в. до середины XX в. Сейчас бесспорно влияние права Европейского сообщества.

Известное различение права и закона приводят к делению систем законодательства на отрасли. Устойчивые нормативно-правовые массивы развиваются в русле отраслей права. Нередко на них почти не влияют политические и иные перемены в государствах.

Примечательно, что отрасли законодательства поименованы в современных конституциях. Это чаще всего свойственно конституциям федеративных государств, в которых разграничивается законодательная компетенция федерации и ее субъектов. Предметом разграничения могут быть отрасли законодательства, подотрасли законодательства, правовые институты отраслей законодательства, предметы группы однородных законов, отдельные законодательные акты. Смысл такого конституционного регулирования не только в "конституционном признании" перечня отраслей, но и создание основ для их динамичного и стройного развития в рамках всей правовой системы.

Например, в ст. 71 Конституции Российской Федерации определены предметы ведения Российской Федерации. Среди них названы прямо лишь некоторые отрасли публичного права. Это судоустройство и прокуратура, уголовное, уголовно-процессуальное, уголовно-исполнительное законодательство, арбитражно-процессуальное законодательство. Это внешняя политика и международные вопросы войны и мира, т. е. международное публичное право.

В то же время четко выделены важнейшие институты ряда отраслей. Например, к конституционному праву отнесены: а) принятие и изменение федеральной Конституции; б) федеративное устройство и территория; в) гражданство, регулирование прав и свобод человека и гражданина; г) установление системы федеральных органов законодательной, исполнительной и судебной властей; д) определение статуса государственной границы; е) государственные награды и почетные звания.

К институтам административного права отнесены в Конституции: а) управление федеральной собственностью; б) установление


основ федеральной политики и федеральные программы в разных областях; в) транспорт, информация и связь; г) оборона и безопасность; д) стандарты, метрическая система, официальный учет; е) федеральная государственная служба. Институтами финансового права являются федеральные бюджет, налоги и фонды.

В ст. 72 Конституции Российской Федерации к совместному ведению Федерации и ее субъектов отнесены административное и административно-процессуальное законодательства. Зато немало институтов конституционного законодательства (общие принципы организации системы органов государственной власти и местного самоуправления и др.) и особенно много институтов административного законодательства (общие вопросы образования, науки, культуры, координация вопросов здравоохранения, всего около 20), а также финансового законодательства.

В Конституции Республики Башкортостан, есть глава XII "Законодательство. Суды и правоохранительные органы". В ней признается самостоятельная система законодательства, приоритетными направлениями которой являются конституционное законодательство, законодательство, обеспечивающее эффективное управление экономическим и социально-культурным развитием, законодательство, обеспечивающее эффективную деятельность правоохранительных и судебных органов, уголовное законодательство, процессуальное законодательство, правоисполнительное законодательство, международные и межреспубликанские договоры и соглашения. По нашему мнению, ряд отраслей с явным преувеличением отнесен к системе законодательства республики, хотя речь идет о направлениях его развития, включающих и федеральные акты.

Распределение законодательной компетенции между федерацией и ее субъектами на основе конституции присуще и зарубежным государствам. В Конституции ФРГ в разд. VII "Законодательство Федерации", в ст. 73, устанавливается исключительная законодательная компетенция Федерации. В перечне вопросов регулирования: иностранные дела, оборона, гражданство, статус лиц на службе Федерации и федеральных корпораций публичного права, охрана демократического строя Федерации и земель, уголовная полиция и международная борьба с преступностью, статистика. В ст. 74 о конкурирующей законодательной компетенции выделены преимущественно отрасли частного права (трудовое, хозяйственное, социальное обеспечение, земельное и др.) и в то же время некоторые вопросы административного законодательства (тарифы, сборы, са-нитарно-эпидемиологическая защита и т. д.).

В Конституции Швейцарской конфедерации (в редакции законов, принятых народным голосованием) дифференцированно определены объекты регулирования законодательством конфедерации и кантонов. В сфере публичного права к ним относятся и смежные вопросы о регулировании транспорта, электроэнергии, защиты человека и окружающей его природной среды, кинематографического производства, режима торговли, налогообложения, и т. д. Другие собственно публично-правовых отношений. Это акты о статусе граждан, режиме их передвижения (ст. 46, 47), о гражданском состоянии (ст. 53), о радио и телевидении (ст. 55), об образовании


союзов (ст. 56), о законах по вопросам уголовного права (ст. 64 бис-82). А ст. 50 касается порядка разрешения споров публичного и частного права, возникающих при образовании или разделении религиозных обществ.

Есть и более прикладные структуры национальных законодательств. Так, в Российской Федерации с 1993 г. действует "Общеправовой классификатор отраслей законодательства", который ежегодно обновляется. В последней версии классификатора выделены 53 отрасли законодательства, в рамках которых ведется учет, накопление, систематизация законодательных и иных актов. С ним полезно познакомиться1, тем более что в других странах есть и сходные и специфические подразделения законодательства.

Для системы континентального права характерна в основном устойчивая иерархия его источников. Верховенствующее положение занимает конституция, которая закрепляет основы статуса личности, политического, экономического и социального строя, атрибуты государства. Конституция определяет цели правотворчества и направления развития законодательства, как его отраслей, так и применительно к сферам общественной жизни. Признание высокой роли конституционных основ государственной власти сопровождается развитием правовых принципов разделения властей. Поэтому конституция находится в центре общественно-политических процессов государств. Так было с Веймарской Конституцией Германии 1919 г., с Конституциями Франции, Италии, ФРГ 40-х гг., Конституциями Греции и Португалии 70-х гг., с Конституциями России и других постсоциалистических стран 90-х гг.

В системе источников права, урегулированной в конституционно-нормативном порядке, выделяются прежде всего законы. Верховенство закона стабильный принцип континентальной правовой системы. Различаются, например, федеральные законы и федеральные конституционные законы (Россия), законы и органические законы (Франция), конституционные, органические и ординарные законы (Молдова, Румыния). К другим источникам права относят правовые акты. В Конституции Франции это акты Президента, премьер-министра (ст. 19, 22), международные договоры и соглашения (ст. 53, 55), резолюции (ст. 49), решения (ст. 61), обращения (ст. 61). В Италии упомянутые "Общие Положения и Закон" в перечень источников права включают законы, регламенты, корпоративные нормы (позже отменены), обычаи.

Одной из особенностей семьи континентального права является систематизация и кодификация законодательства. Формы ее различаются по степени охвата нормативного материала, его структуризации, по юридической силе. Так, в Германии в процессе систематизации упор делается на простую инкорпорацию, когда по закону 1958 г. о собрании федерального права систематизации подлежат издания, в которых публикуются законы и подзаконные акты. Исключены законы о государственном бюджете, акты о тарифах, уставы публично-правовых корпораций и фондов и т. п. Законом 1968 г. предусматривалось завершение этих работ, причем акты, не

1 См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 12 февр. 1996. № 7. Ст. 679.


включенные в Собрание, утрачивали силу. Оно служит официальным источником законодательства.

В СССР были Собрание действующего законодательства и Свод законов. Сейчас в России готовится Свод законов.

В Швейцарии систематическое собрание федерального законодательства включает законы и подзаконные акты, а также постановления федерального суда, имеющие общенормативный характер. В Собрании материал расположен по 19 разделам национального законодательства и раздела о международных соглашениях. Законом 1986 г. установлено, что обновляемое Собрание законодательства строится по предметному принципу и включает и конституции кантонов, и международные соглашения.

Во Франции кодексы выступают формой систематизации законодательства и включают в себя часть других актов, относящихся к соответствующей теме.

Юристы европейских стран ищут пути правовой консолидации. С этой целью в 1991 г. была учреждена Европейская ассоциация содействия законодательству. Особенно значительны ее усилия в сфере подготовки текстов правовых актов определение содержания правовой нормы, ее формулирование, оценка эффективности нормы, правоприменительная практика. Уделяется внимание специальной подготовке юристов-законоведов, ибо закон рассматривается как продукт высокоинтеллектуального труда.

Отметим ряд теоретических концепций, государственной власти и демократических институтов, присущих континентальной правовой системе. Во-первых, признание доктрины и принципов правового государства, во-вторых, закрепление принципа разделения властей, в-третьих, обеспечение системы конституционного контроля (конституционное правосудие), в-четвертых, регулирование административной юстиции, в-пятых, гарантии развития многопартийной системы, в-шестых, обеспечение местного самоуправления. Эти концепции и институты получили широкое распространение в современном мире.

2. Система общего права

Зародившаяся много веков назад в Англии, эта система получила широкое распространение в мире. Колонизаторская деятельность Британской империи, а впоследствии мягкий, но устойчивый режим Британского Содружества Наций способствовали тому, что не менее трети человечества живет под влиянием принципов, норм и методов общего права. И хотя в середине и конце XX в. ускоренное сближение правовых систем открыло некоторым образом его специфику, общее право остается той семьей, в рамках которой существуют многие национальные законодательства. Крупные компаративисты, исследуя семью общего права, уделяют первостепенное внимание английскому праву как идеологической и источниковедческой базе всей правовой семьи, объективно оценивают высокий удельный вес американского права и степень влияния на него


и иные национальные законодательства концепции общего права. Ввиду основательной разработки ими многих вопросов, отсылаем читателя к двум наиболее крупным книгам1. Мы же попытаемся кратко, в тезисах охарактеризовать доктрину общего права, оперируя во многом положениями англо-американского права.

Генезис общего права в Англии связан с периодом англосаксонского права как права местного, локального, действовавшего на ограниченных территориях, и очень скупо, сжато, регулировавшего отдельные стороны жизни. С 1066 г., когда Англия была завоевана нормандцами, начинается период становления и развития общего права, действовавшего по всей стране. Оно создавалось королевскими судами, которые уже тогда обращали главное внимание на вопросы, требующие решения, процедуру и доказательства. В XVI в. развивается право справедливости, формируемое лордом-канцлером. Позже дуализм права смягчается.

Отметим еще один исторический аспект: английское право в отличие от континентального развивалось не в университетах, не учеными-юристами, не доктринально, а юристами-практиками. Отсюда некоторая стихийность и необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении.

Общее право характеризуется специфическими источниками. Это "право судебной практики", когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствует устойчивости правовой системы и судебной практики. Правила прецедента или прецедентов права означают обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений. Но не все суды обладают таким правом. Особый смысл имеют решения палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда.

Известен афоризм политического деятеля Англии Б. Дизра-эли: "Прецедент увековечивает принцип". Изучение и анализ ранее принятых судебных решений позволяет использовать их в обосновании последующих решений (имеются в виду само решение как правило и "попутно сказанное").

Законы-статуты выступают как второстепенные источники права. Подзаконные акты, объем которых значительно вырос, рассматриваются в качестве делегированного законодательства. И те и другие лишь вносят дополнения и поправки к "праву судебной практики". И даже быстрое развитие законодательства за последние полтора столетия сохраняет принцип, согласно которому норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде.

В Англии сохраняет значение и такой источник права как старинный обычай, отличающийся многовековой стабильностью и всеобщим общественным признанием. Так, в отсутствие писаной Конституции действуют как конституционные обычаи атрибуты монархического государства, министры рассматриваются как слуги

Подробнее см.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 258—334; Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1995. С. 272—413.


короля (королевы), пожалования, пенсии и т. п. даются от имени короны. Участие присяжных в суде зависит от усмотрения суда. Множество обычаев административной практики подтверждено судами.

Для английского права не свойственна строгая отраслевая классификация, хотя базовые отрасли получили устойчивое развитие. Более весомы правовые институты. Бросается в глаза, с одной стороны, отсутствие деления права на частное и публичное, с другойбезусловный приоритет процедурного права над материальным. Формы исков, доказательства, процедурные правила, в частности преимущественно устное и непрерывное судопроизводство, краткость мотивации, строгий ритуал вынесения решения, включение административных дел в орбиту квазисудебного разбирательства, такова специфика. Понятно, почему нормы права скорее казуистичны, "привязаны" к конкретному делу, чем абстрактны.

Отсюда весьма своеобразны некоторые нормативные понятия и термины, которые имеют неадекватное (континентальному праву) содержание либо присущи только или преимущественно английскому праву. Например, институт "треста" (доверительной собственности) является традиционно английским, общее понятие "вина" не имеет значения при оценке конкретных видов неправомерного поведения. Давняя и систематическая публикация сборников судебной практики, сборников статутов, обзоров компенсирует отсутствие официального органа опубликования законов.

И все же консерватизм постулатов общего права подвергается напору времени. Возрастает роль закона, заметно воздействует международное и наднациональное право. Меняются правовые концепции и подходы английских юристов к правотворчеству и правоприменению. Приведем в качестве иллюстрации книгу "Право", написанную английскими юристами Д. Баркером и др. и вышедшую в 1992 г. восьмым изданием1.

Право характеризуется как правила человеческого поведения, установленные государством. И этим оно отличается от обычаев и морали, хотя и соприкасается с ними. Право формировалось из обычаев народа, даже из неписаных правил нормандских королей, и оно не кодифицировано; к историческим источникам английского права авторы относят общее право, законодательство, каноническое право, местные обычаи, правила торговли.

В книге поясняются современные легальные источники юридический прецедент, законодательство (включая статуты, делегированное законодательство, акты Европейского сообщества), местные обычаи. Дается характеристика гражданских, уголовных и иных судов, административных трибуналов, арбитражей и др., а также юридической профессии и должностных юридических лиц.

Далее в книге раскрывается система английского права. Классификация ее составных частей проводится по четырем основаниям: уголовное право и гражданское право, публичное право и част-

1 См.: Barker D. L., Pudfield С. F. Law. Eighth edition. London, 1992.


ное право, материальное право и процессуальное право, муниципальное право и публичное международное право. И все же в отличие от отраслевого построения, характерного для континентального права, английское право рассматривается как право институтовправо лиц (национальность, место жительства, брак и т. д.), право контрактов (договоров), право из причинения вреда (ущерба), отношения траста, право собственности, право приобретения, уголовное право, процедуры (гражданское, уголовное, в магистратских судах и др.).

Как видно, в английском праве много своеобразия, повлиявшего на структуру общего права.

Американское право, развиваясь в рамках общего права, отличается и серьезными особенностями. Первые английские колонии на территории Америки в начале XVII в. принесли с собой и принципы общего права, но они плохо приживались на новой исторической почве. Не было классических юристов и судов, к тому же поселенцы жили под влиянием идей свободы личности, которой не находили в общем праве. Поэтому действовали акты местных властей, религиозные нормы, и даже появлялись примитивные кодексы, в Массачусетсе, Пенсильвании. Приобретение независимости и новые идеи, социально-экономические и политические потребности обусловили формирование национального американского права. Появление оригинальных школ права сопровождается развитием новых правовых идей и понятий, сначала обеспечения свободы личности и предпринимательства, позднее усиления регулирующей роли государства. Социологические и иные школы права раскрыли спектр его социальных связей. Оно прошло свой путь развития за два столетия.

Английский историк Т. Маколей едко заметил: "Ваша (американская) Конституция сплошные паруса и ни одного якоря". И все же американское право можно лучше понять, усвоить его мировоззренческие истоки и источниковедческую структуру по материалам исследований американских правоведов. Американское право довольно близко по своим источникам и структуре к английскому праву и входит в семью "общего права". Подробный анализ содержится в книге Лоуренса Фридмана "Введение в американское право", и мы воспользуемся его положениями. Исходная позиция автора заключается в широкой трактовке права как правовой системы, включающей в себя право формальное, "правительственное", в смысле социального контроля, и право неформальное как институт принуждения поведения человека определенным правилам. Такие правила создаются и действуют в ассоциациях, профсоюзах, университетах, фирмах и т. п. Отсюда автор делает вывод о четырех типах права формальное и публичное (акты Конгресса и т. п.), публичное, но не формальное (ограничение скорости движения по дорогам и т. п.), формальное и частное (процедура рассмотрения исков, жалоб и т. п.), частное и неформальное (правила жизни в семье)1.

См.: фридмзн Л. Введение в американское право. М., 1993. С. 74—87, 282—293.


Но в то же время американское право отличается от английского права большей степенью структурированности, систематизированности, громадной ролью Конституции, двухуровневой государственной и правовой системой, полифоничной правовой культурой. Ведь США создавались постепенно на базе децентрализованных форм общения и структур, которые в дальнейшем привели к федерализму как системе государственной децентрализации и самоуправления1.

Приведенные выше пояснения дают возможность выделить ряд специфических черт американского права в семье общего права. Во-первых, двухуровневое правовое развитие, при котором параллельно и в то же время во взаимодействии действуют правовые системы федерации и штатов. Своеобразны способы унификации права в масштабе федерации, о чем подробнее будет сказано ниже.

Во-вторых, высокое положение федеральной Конституции, удельный вес которой практически определяется толкованием ее положений Верховным судом.

В-третьих, реализация известной доктрины разделения властей дополняется введением судебного контроля за конституционностью законов.

В-четвертых, сохранение приоритетной роли судебной практики сочетается с масштабным и стремительным развитием отраслевого законодательства. Но его кодификация, в отличие от континентального права, происходит скорее в виде консолидации актов и норм. Сборники законов, служат разновидностями систематизированных собраний действующих актов и Свода законов.

В-пятых, наблюдается немалое различие в юридической терминологии Англии и США.

Добавим к сказанному, что в рамках семьи общего права есть немало специфического в развитии правовых систем государств, находившихся прежде под эгидой Британской империи, а нынев Содружестве наций. Канада, Индия, Австралия, ряд африканских государств при сохранении общеправовой преемственности внесли в свои правовые системы немало новелл, порожденных особенностями развития и географического положения, влиянием новых регионально-международных структур.

3. Социалистическое право. Славянское или евразийское право

Почти весь XX в. наряду с традиционными правовыми системами иностранных государств существовала и развивалась еще одна правовая семья. Речь идет о советском социалистическом праве, которое возникло вместе с образованием советского государства в 1917 г., и о социалистическом праве в широком смысле после обра-

1 Остром В. Смысл американского федерализма. М., 1993.


зования других социалистических стран в послевоенные годы. Такой новый феномен мировой правовой жизни вызвал неодинаковую реакцию от критики до признания. Критическая оценка многих принципов и положений социалистического права или признание некоторого его сходства (по структуре, понятиям) с римско-германской правовой системой не помешала видным компаративистам признавать данную систему как реальность, подлежащую сравнительному изучению. Заслуживают благодарности обстоятельные характеристики Рене Давида социалистического права как разновидности правовых семей и деликатность его суждения о возможном смягчении различий между ним и другими системами права1. Не всегда такой тон обнаруживался в дискуссиях, статьях и книгах, посвященных советскому праву.

После распада Союза ССР и других социалистических государств произошла резкая и даже поспешная перемена в оценках социалистического права. Фактическое его исчезновение дало повод считать данную систему не более чем историческим памятником. В упомянутой книге И. Цвайгерта и X. Кетца опущена глава о правовой семье социалистических стран. И ряд отечественных юристов, оценивая ее в критическом плане, поспешили вести речь о стремительном распространении на территорию бывшего Союза ССР принципов, институтов и норм зарубежного права, прежде всего континентальной системы2. Другие обнаруживают преемственность в прошлом и настоящем и призывают к формированию новой правовой семьи. Добавим к сказанному, что фактически целый ряд норм социалистического права был признан в Российской Федерации и сохраняет силу до сей поры при соответствии Конституции. В ряде стран Куба, Китай, некоторые африканские государства действуют прежние конституции и законы.

Все это вынуждает нас дать прежде всего очень сжатую характеристику социалистического права, что позволит оценить возможные пути его эволюции. И помогут в этом многочисленные труды, посвященные социалистическому праву в целом и его принципам и институтам. Советуем читателю с ними ознакомиться, чтобы получить собственное представление о нашей близкой правовой истории3.

Действительно, советское право формировалось преимущественно как отражение марксистско-ленинской теории о новом типе государства и новом типе права. Отвергались прежние юридические концепции и принципы, критически оценивались зарубежные конституционные и иные правовые акты. И тем не менее полного отторжения от иных правовых семей не происходило, ввиду как неизбежного обмена идеями, юридическими конструкциями и опы-

См.: Давид Р. Указ. соч. С. 150—256.

2 См.: Алексеев С. С. Теория права. М., 1994.

3 Подробнее см.: Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Социалистическое право. М., 1973; Правовая система социализма. 1. Понятие, структура, социальные связи. М., 1986.


том, так и использования традиционных правовых принципов. Системы права СССР и других социалистических стран в основном восприняли традиционную отраслевую классификацию, модифицировав ее рядом отраслей и подотраслей (колхозного права и др.). Использовались формы и приемы кодификации, юридической техники.

На разных этапах развития социалистического права обстоятельной разработке были подвергнуты многие институты государственной власти, политического участия, статуса государственных предприятий, хозяйственных договоров. Автор надеется, что читателю дает некоторое представление об этих процессах краткий очерк развития советского законодательства, подготовленный им для книги "Российское законодательство: проблемы и перспективы" (М., 1995).

Напомним, что в первые годы советской власти был реализован курс на отказ от старого права и формирование нового социалистического права. Правовые акты создавались с классовых позиций, причем жесткое отторжение буржуазного (иностранного) права считалось одним из важнейших критериев. Тем не менее и в научной литературе, и в правотворчестве влияние последнего, хотя и в скрытой форме, было несомненным. Показательны в этом плане книга М. А.Рейснера "Право. (Наше право. Чужое право. Общее право)"1, а также выступления и публикации П. И. Стучки. "Внутри-правовая логика" неумолимо требовала формирования строгих правовых массивов. Конституция РСФСР 1918 г. впервые определила общегосударственное законодательство как предмет ведения высших органов власти, особо выделив конституционное начало, судоустройство и судопроизводство, гражданское, уголовное законодательство. Перечень не был закрытым (ст. 49). Принятие в 20-х гг. Гражданского, Трудового, Земельного кодексов положило начало формированию новой системы законодательства.

Понятие "закон" не было абсолютно совпадающим с понятием "законодательство". Им охватывались правовые акты многих органов, включая наркоматы. В то же время такой вид акта, как Основные начала отражал федеративные аспекты законодательства. В 20—30-е гг. публикуется немало научных работ об отдельных отраслях советского права, не всегда отличаемых от отраслей законодательства. Были изданы книги об основах частного и имущественного права, очерки хозяйственного права, о брачном, семейном и опекунском праве, о земельном праве, о трудовом праве, курс гражданского процесса.

Конституция СССР 1936 г. дала определение закона, что повлияло на более четкую дифференциацию правовых актов. Всесоюзное юридическое совещание 1938 г. одобрило жесткую классификацию отраслей права, предопределившую в основных чертах отраслевое построение законодательства. Но по-прежнему число собственно законодательных актов было невелико, а понятие отрасли права вбирало всю массу подзаконных актов отраслевого характера.

1 См.: Рейснер М. А. Право (Наше право. Чужое право. Общее право). Л.М., 1922.


В послевоенный период и особенно в 50—60-е гг. возобновляется процесс развития законодательства. В теоретическом плане важное значение имели исследования проблем сущности права, природы правоотношений и законности, субъектов гражданского права. Вышли в свет работы, посвященные административному, жилищному, наследственному, изобретательскому, авторскому праву. Большое внимание уделяется анализу и оценке предмета и системы гражданского, государственного (конституционного) права.

Шагом вперед стала масштабная кодификация, в результате которой были приняты Основы законодательства и ГК, ГПК, УК, УПК, КЗоТ в союзных республиках. Заметный удельный вес имели Основы жилищного законодательства. Стало интенсивно развиваться законодательство об охране природы и рациональном природопользовании.

Всего в 1958—1977 гг. было принято пятнадцать Основ законодательства. В стране с федеративным устройством закрепляются два уровня законодательства1. Систематизация и кодификация законодательства получили новый размах в связи с подготовкой и принятием Свода законов Союза ССР и Сводов законов союзных республик. Были завершены хронологические собрания законодательства.

Одновременно разрабатывались вопросы, связанные как с развитием нормативных правовых актов и их классификацией, процедурами принятия и реализации, так и со структурой отраслей и подотраслей законодательства, правовых институтов. Заметен вместе с тем акцент на императивные методы правового регулирования, отражавшие командно-бюрократический стиль управления в государстве. Права субъектов, особенно граждан, хозяйствующих субъектов были жестко регламентированы.

Для 70—80-х гг. характерно более интенсивное законодательство и развитие теории закона. В обществе все более отчетливо формируется мнение о необходимости обеспечить верховенство права и закона, гарантии прав личности. В известной мере оно получило отражение в Конституции СССР 1977 г. и конституциях союзных и автономных республик. Произошло некоторое размежевание законодательной компетенции Союза ССР и его республик, хотя оно не выходило еще за рамки жесткого правового унитаризма.

Конец 80-х гг. период "перестройки" в нашем государстве. Получают признание концепции верховенства закона, правовой самостоятельности предприятий, кооперативов, иных юридических лиц. Обеспечение прав граждан становится лейтмотивом законодательных актов. Начинается период масштабного обновления и развития законодательства, особенно на уровне Союза ССР2. Постепенно данный процесс распространяется и на республики.

Но произошел распад Союза ССР, и это дает нам основания сделать следующие резюме: а) советское (и социалистическое) пра-

1 См.: Основы законодательства Союза ССР и союзных республик. М., 1982. 2 Подробнее см.: Советское законодательство: пути перестройки. М., 1989.


во длительное время считалось классовым, выражающим интересы рабочих и крестьян, трудящихся; б) право рассматривалось как орудие государственной власти; в) в праве обеспечивались доминирующие интересы государства, и отсюда приоритетная защита государственной собственности; г) право граждан до конца 70-х гг. получало признание как приоритетное; д) закон не занимал первенствующего положения в правовой системе, где главенствовали партийно-административные решения; е) не обеспечивалась в полной мере судебная защита прав юридических и физических лиц.

В повестке дня вопрос: какими путями будут развиваться правовая система России и правовые системы стран Центральной и Восточной Европы? Вольются ли они в большую семью континентального права, в какой мере будет испытываться в России как многонациональной стране влияние мусульманского права, есть ли условия для формирования общего славянского права, каким будет общее правовое постсоциалистическое пространство? Эти вопросы требуют объективных ответов, ибо без них правовое развитие страны будет стихийным и подверженным любому внешнему воздействию. Правовые акты и нормы не будут восприниматься населением как "свои", "близкие" и "понятные". Своеобразие "славянского" правосознания как "чувства правовой справедливости" позволит поднять уровень правотворчества и правоприменения, в чем мы так нуждаемся.

В научной среде, в сфере политики, в кругах общественности обсуждается несколько вариантов развития постсоциалистической правовой семьи. Вариант первый "возвращение" традиционных правовых семей и прежде всего континентального права. Действительно, многие правовые идеи и принципы реально становятся общими и охотно воспринимаются в России, Чехии, Польше и других странах, "копируются" законодательные акты. Но всегда ли удается отвлечься от исторических правовых корней, пренебречь правопреемственностью и правовыми взглядами граждан, которые не меняют их коренным образом.

Вариант второй предложен исследователями, которые считают возможным формировать общее славянское право с приоритетным влиянием российской правовой идеологии и законотворческих новелл. Культурно-историческая, религиозно-этическая и морально-психологическая общность народов служит фундаментом для этого процесса1. И в нашей отечественной истории, как известно, были разработаны аспекты славянского уклада жизни и мышления, социоисторических, государственно-правовых институтов. Напомним еще раз о книге Н. Я. Данилевского "Россия и Европа"2 и о книге М. Ф. Владимирского-Буданова "Обзор русского права", в которой утверждается, что идеи единства славянского права не противоречат правовым различиям3.

1 См.: Синюков В. Н. Российская правовая система. Саратов, 1994. С. 171—177.

2 См.: Данилевский Н.Я. Россия и Европа. М., 1991. С. 469—509.

3 См.: Владимиртий-Буданов М. Ф. Обзор русского права. Ростов-на-Дону, 1995. С. 279—280.


В самом деле, к такой перспективе побуждают общность правопонимания и источников права, некоторые традиционные коллективистские структуры и формы правового общения, традиции общего юридического языка, построения законодательства, сохранения нормативных текстов. Усиление интеграции славянских народов и государств усиливает данную тенденцию, и она заслуживает дальнейшего изучения. Вариант третий постепенное формирование на постсоциалистическом пространстве двух-трех правовых семей: прибалтийской с тяготением к северной (скандинавской) правовой семье, славянской правовой семьи в сочетании с азиатско-мусульманской правовой семьей, центрально-европейской с тяготением к романо-германской семье. При сильном взаимовлиянии будет трудно жестко структурировать разные правовые семьи, но их мировоззренческие истоки и проявления правопреемственности могут быть выражены более или менее отчетливо.

4. Правовые семьи религиозно-нравственной ориентации. Исламское право

Не менее полумиллиарда людей на земном шаре живут под воздействием принципов исламского права. Его кажущаяся старомодность не должна вводить в заблуждение относительно устойчивости и влияния. Исследователи гдубоко раскрыли религиозно-этнические корни исламского права, которые проявляют себя в той или иной степени в странах мусульманского мира. Отсылая к специальным работам в данной области1, дадим лишь краткую характеристику мусульманского права.

Наиболее яркой чертой мусульманского права является его откровенно религиозное содержание. Оно влияло на природу и источники этой правовой семьи, на способы регулирования общественной жизни. Мусульманское право является совокупностью норм, порожденных религиозно-этическими постулатами и ценностями. Собрание изречений пророка Мухаммеда выступает главным источником права, и его заповеди, поучения, предписания, ритуалы приобрели смысл юридических обязанностей. Правда, им не хватает европейской структурированности, строгости и точности, неясны и правовые последствия их исполнения или неисполнения. Но общее социально-психологическое послушание гарантирует незыблемость подобных правил поведения.

Исследователи отмечают большую роль толкователей Коранапроповедников и их учеников, ученых-юристов, религиозных судов. Очевидная "неподвижность" исламского права приобретает некоторую динамичность путем собирания и хранения суждений различных религиозно-правовых школ.

1 См.: Мусульманское право. (Структура и основные институты). М., 1984; Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 445—460.


Поэтому проблема нормативно-логического оформления права многие века не возникала в странах мусульманского мира. Лишь с середины прошлого века начинаются кодификационные работы, и торговые кодексы, кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные кодексы формируются по модели французского гражданского законодательства. И здесь колониальный тип отношений предопределял соответственно влияние системы континентального и реже общего права.

В начале XX в. кодификация распространяется на сферы семейного и наследственного права. А с середины нынешнего века заметно интенсивнее развиваются конституционное и административное право, система светского судоустройства. Особенно это наблюдается в Турции. Влияние общемировых тенденций правового развития проявляется и в мусульманском мире. Естественно, эти проявления, равно как и мера традиционно-мусульманских принципов и норм, неодинаковы в различных странах.

Весьма показательны в этом плане Положения Конституции Исламской Республики Иран, принятой в 1979 г. и обновленной в 1989 г. Статья 2 гласит: Исламская Республика это система правления, основанная на вере в:

1) единого Бога, в то, что он устанавливает законы шариата и что человек должен покоряться его воле;

2) божественные откровения и их основополагающую роль в толковании законов;

3) страшный Суд и его конструктивную роль в человеческом совершенствовании на пути к Богу.

Глава о правах народа как бы растворяет каждого в иранском этносе. Ст. 57 устанавливает, что управление осуществляется законодательной, исполнительной и судебной властями под контролем имама.

Исследователи исламского права единодушны в оценке ислама одновременно как веры и доктрины государства, а права в собственном и религиозном смысле. Такая универсальная характеристика ислама и его нормативных предписаний не исключает специфики мусульманского права в отдельных странах. Так, в ряде стран Юго-Восточной Азии почти нет парламентских институтов. В Афганистане распространены два основных направления ислама суннизм и шиизм, которые по-разному трактуют пророка и ритуальные бытовые и социальные правила. Соответствующие морально-этические принципы и нормы ислама проникают, пронизывают нормы афганского права. Но в отличие от большинства стран, где законодательство европейского образца сформировалось под влиянием метрополий, в Афганистане оно оформилось после получения независимости s 1919 г. Торговый кодекс 1955 г. копировал Торговый кодекс Турции 1926 г., созданный по европейскому образцу, Конституция 1964 г. отражала влияние конституционного права Франции, ФРГ.

Постепенно сужается поле применения религиозных и обычных норм, особенно в 70—80-х гг. под влиянием Закона о земельной


реформе 1975 г., Уголовного кодекса 1976 г., Гражданского кодекса 1976 г., Торгового кодекса 1975 г. Однако обилие совместных общественно-государственных постановлений, актов министерств (действует Закон об общих принципах организации и деятельности министерств) не отражало консервативного уклада жизни в Афганистане и реального уровня сознания и поведения людей. В стране разразился затяжной кризис1.

Изучение современных источников мусульманского права, текстов законодательных актов свидетельствует о большей степени их сходства с европейским правом. Но внешнее сходство не устраняет внутренних, нравственно-религиозных источников, которые по-прежнему устойчиво определяют поведение людей.

Дальневосточная правовая семья. Данная семья столь же своеобразна, сколь и долговечна. Ее многовековое существование объясняется во многом собственными историческими корнями с длительной изоляцией от зарубежного права. Глубокие нравственно-религиозные истоки оказались столь устойчивыми, что даже "европеизация" и "американизация" правовой семьи дальневосточных стран не смогла коренным образом изменить их природу. По-прежнему внутренние этические ценности и традиционная саморегуляция действуют как бы внутри, в оболочке правовых норм. Ученые-компаративисты глубоко исследовали специфику дальневосточной правовой семьи (Китай, Япония, Корея, Монголия, страны Индокитая, Малайзия, Бирма и др.), но не без оснований сделали акцент на анализе правовых систем Китая и Японии. И мы последуем за пояснениями и характеристиками Р. Давида2.

Китайское право отличается своим мировоззренческим подходом к праву. Если весь мир является гармонией космоса, земли и человека, то и люди должны следовать естественному порядку. Конфуцианство породило устойчивую веру в соблюдение нравственно-религиозных правил и пренебрежение к праву как "внешнему принуждению". Поиск согласия, компромисс, преодоление собственных ошибок привели к игнорированию права как строгих логических и формальных норм, суды, юридические профессии и школы не ценились. И лишь школа легистов (III в. до н. э.) в период острых междуусобиц проповедовала необходимость подчинения людей закону и правителей, и подданных. Но ее идеи не укрепились в сознании китайцев и в практике.

Конфуцианство продолжало господствовать, и по-прежнему немногочисленные правовые акты оставались в стране, а в спорных ситуациях руководствовались правомочными правилами. И лишь явное их нарушение давало повод обращаться в суд или к администраторам.

Лишь провозглашение в Китае в 1911 г. республики дало толчок кодификации. Гражданский, Земельный и иные кодексы в 20— 30-х гг. готовятся по образцам европейских законов, в большей сте-

1 См.: Сана М. Ислам и право: проблема взаимоотношения в афганском обществе (теоретико-правовой аспект). Автореф. канд. дисс. СПб, 1995. 2 См.: Давид Р. Указ. соч. С. 437—462.


пени системы континентального права. Следующий этап провозглашение в 1949 г. Китайской Народной Республики, когда отменяются ранее действовавшие законы и создаются новые, по "советской модели". Реорганизуется система судов и других государственных институтов.

С конца 60-х гг. наступает период "культурной революции", когда вновь отбрасывается принцип законности. Партийные директивы, чистки кадров заменяют правовые нормы и правопорядок. С середины 70-х гг. провозглашается и более двух десятилетий проводится курс на правовую регламентацию хозяйственных и иных отношений. Появляется новая Конституция (1982 г.), Законы об организации Всекитайского собрания народных представителей, местных собраний, избирательный закон, Законы о судах, о народной прокуратуре, Уголовный кодекс, положения об адвокатуре и нотариате.

Интенсивно развивается законодательство в сфере экономики. Вступают в действие Законы о хозяйственном договоре, совместных предприятиях, иностранных инвестициях, свободных экономических зонах и другие, дающие простор развитию рыночных отношений в экономике1. Влияние иностранного права становится несомненным.

И в то же время стратегия особого пути Китая выражается в сохранении многих институтов и норм традиционного социалистического права, особенно в сфере публичного права. Таково правовое обеспечение научно-технического прогресса, социалистической конкуренции, таковы акты о собраниях работников на государственных предприятиях, обновленные акты о местах заключения и др. В стране нет института частного права на землю. В "Законе об управлении землей" (1986 г.), "Законе КНР о сельском хозяйстве" (1993 г.) признается лишь государственная и коллективная собственность на землю, используемую крестьянами. Таковы же нормы "Общих положений гражданского права" (типа ГК). У крестьян есть право пользования и частичного распоряжения землей.

Японское право. И эта разновидность системы права имеет глубокие исторические корни. Обособленное положение и сильное влияние обычаев и традиций, ритуалов длительное время затрудняли воздействие правовых идей и концепций других государств. Лишь отношения с Китаем создавали некоторый "коридор влияния", и в Японии наблюдается тот же вакуум правовых школ и юридических профессий. Идеи права заменялись политико-этическими нормами: послушанием низших слоев высшим, вассаловсюзерену, личным предписаниям феодалов и военных. Особую роль играли и играют до сих пор правила внешне-приличного поведенияуступчивость, примирение, доброжелательность, патернализм, исключавшие внешнее давление на японцев. Саморегуляция и самоопределение почитаются очень высоко.

Перелом в правосознании и юридической жизни наступает с конца 60-х гг. прошлого века, когда на смену феодальному устрой-

1 См.: Китайская Народная Республика. Конституция и законодательные акты. М, 1984.


ству государства приходит более централизованное устройство. Интенсивные торговые связи и промышленный подъем потребовали привнесения идей и образцов "западного права". Переводятся на японский язык французские и германские кодексы, ощутимо влияние и английского права. К концу XIX в. вступают в действие Гражданский и Торговый кодексы, Конституция, дарованная императором, законы о делении страны на департаменты и коммуны.

После Второй мировой войны японское право испытывает сильнейшее влияние американского права "победителей" и строится во многом по его образцам. Принимается немало новых законов в сфере экономики и социального развития. От европейского права заимствуются идеи публичного и частного права. И тем не менее сфера правового регулирования остается не столь широкой, ибо японцы по-прежнему очень чувствительны к регулятивной силе традиций, норм, исторически предписанных для разных слоев населения. Мировые соглашения часто предпочитают процедурам разбирательства судебных споров.

В юридической науке Японии развиваются разные направления и социология права демократической и нейтральной ориентации, и марксистские концепции, и консервативные правовые взгляды ученых юридического факультета Токийского университета, и приверженность европейским правовым школам. По мнению японских юристов, до Второй мировой войны право в Японии разделялось на семь отраслей конституционное, административное, гражданское, торговое, уголовное и гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное. Затем появляются право социального обеспечения, хозяйственное право, выделяются подотрасли медицинского, образовательного права. По традиции правовой семьи континентальное право делится на публичное и частное. Закон, договоры, правительственные указы и иные акты являются основными источниками права1.

Африканская правовая семья охватывает правовые процессы на громадном континенте. Исторические племена и народности этого континента придерживались таких "вечных" источников регулирования жизни, как приверженность общности людей (рода, племени, семьи, селения) и почитание предков. Уважение и повиновение обычаям, по сути дела, исключало их нарушения во избежание "мести духов". Нерасчлененность социальная и психологическаяобусловила акцент на обязанностях людей, причем скорее моральных, чем юридических. Субъективные права оставались неизвестными африканскому мышлению. А отсюда неразвитость вплоть до XX в. юридической науки, юридических профессий и учреждений.

Колонизация Африки в XIX в. внесла крупные перемены в жизнь континента. Давление и влияние права колониальных держав становилось доминирующим. Причем в странах франко-испано-португальской юрисдикции действовали постулаты "метрополия колония" с некоторым признанием местных обычаев. Английское право

1 Подробнее см.: Инано Ц. Современное право Японии. М., 1981. С. 153—257.


допускало отношения по принципу более мягкого протектората. Обычное право вытеснялось и ограничивалось. Появлялись администраторы и судьи классического типа, получившие образование в западных странах.

Новый этап развития африканского права связан с получением государствами Африки независимости. И здесь примечательны две тенденции. С одной стороны, сохранялись почти без изменений прежние принципы, законы и иные акты, привнесенные из европейских систем. Устойчивость уклада жизни сказывалась и в данной сфере. С другой стороны, интенсивно развивается новое право молодых африканских государств, причем в русле стран социалистической и капиталистической ориентации. В юридических научных исследованиях 60—80-х гг. дуализм правового развития был проанализирован весьма обстоятельно1, касалось ли это модификаций публичного права (концепция партии государства и др.) или более однозначного использования институтов частного права.

Современный этап развития африканской правовой семьи по-прежнему характеризуется "правовой многослойностью", но с более отчетливой тенденцией к оригинальным юридическим конструкциям и способам правовой регламентации. Сильнее сказывается и воздействие норм африканских межгосударственных объединений и институтов, а также общих норм международного права.

И все же следует отметить медленное и противоречивое использование идей демократии и рынка ввиду консерватизма сознания и уклада жизни населения. Скрытое или замаскированное навязывание африканским странам "западных моделей", финансирование и поддержка тех или иных режимов и лидеров пока скорее разрушают социальную и естественную среду Африки, мировосприятие, психологию и культуру ее народов. Внешние правовые формы нередко неэффективны из-за наполненности их традиционно-укладным содержанием.

Тем не менее общей тенденцией многих африканских стран является постепенное формирование общетерриториального права. В ходе этого процесса в 50—60-х гг. модифицируются или изменяются акты и целые отрасли, принимаются постановления, воспроизводящие нормы "общего права" и "права справедливости" Англии. Нередки случаи применения актов других стран. Так, в Восточной Африке ранее действовавший индийский Уголовный кодекс был заменен У К английской модели. Такова же судьба Закона 1959 г. о применении в Западном регионе Нигерии права Англии. С усилением роли конституционного права как фундамента государственной независимости нормы обычного, колониального и английского права преобразуются в нормы общетерриториального права. Его источники еще не сложились2.

Индийское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Индуизм признает первенствующую роль за-

См., например: Право в странах социалистической ориентации. М., 1979. 2 См.: Денисов В. Н. Системы права развивающихся стран. Киев, 1978. С. 122—256.


поведей и нравоучений для разных "каст" слоев общества. Духовные книги служили важнейшими путеводителями людей и способствовали внедрению в их сознание и поведение представлений о справедливости, совести. Обычаи и решения каст, подкаст, общин служили разрешению споров. Послушание человека как части целого формировалось "изнутри", вследствие чего правовые нормы, судебные споры и прецеденты долгое время не играли заметной роли.

Английская колонизация Индии в XVI и XVIII вв. привела к сильному влиянию доктрины общего права. Но оно смягчалось признанием норм индусского права. И после провозглашения независимости Индии в 1947 г. страна стала развивать свою правовую систему. Конституция Индии, законы о браке и др. не только отменили многие нормы индусского права, но и дали толчок его обновлению и унификации. Правда, наличие ряда религий и устойчивых территориальных традиций, острые конфликты сдерживают данный процесс. И все же законодательная регламентация по линии штатов с их спецификой и федерации набирает силу.

Для публичного права характерна "многослойность", когда собственно конституционные нормы (с момента принятия Конституции 1950 г.) переплетаются с последующими конституционными поправками (их было 500, включая 12 приложений к Конституции), с решениями Верховного суда, принятыми в порядке конституционного контроля, с законами, имеющими конституционный характер, с обычаями. Федерация, построенная по территориально-языковому принципу, развивается в пестром нравственно-правовом аспекте.

5. Система североевропейского права

Выделение данной правовой семьи вполне объяснимо, хотя оно встречается довольно редко в литературе по компаративистике1, чаще всего как скандинавское право. Но так ли это? Основанием для выделения североевропейского права в широком смысле служит, несомненно, общая историческая судьба стран Северной Европы: Швеции, Дании, Норвегии, Финляндии, Исландии и, конечно, стран Балтии. Своеобразие географического положения, сходство уклада жизни, теснейшие экономические, культурные и политические связи между северными государствами Европы способствовали формированию общего юридического мышления и правовой культуры. Влияние университетов было общепризнанным.

Разумеется, нельзя полностью исключать и даже недооценивать известное воздействие системы общего права и системы континентального права. Оно было неодинаковым на протяжении исто-

1 Подробнее см.: разд. IV "Северная правовая семья "; Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. С. 413—426; Общая теория права. М., 1995. С. 348—349; Правовые системы современности. М., 1993. С. 188—197, 230—239.


рии и по-разному проявлялось применительно к отдельным отраслям права, и прежде всего к гражданскому праву. В современный период такое влияние становится еще более заметным, особенно в связи с нахождением североевропейских стран под орбитой надгосударственного права Европейского союза и Совета Европы.

И все же специфика североевропейской правовой семьи очевидна. Своеобразны пути формирования правовых семей, когда действовавшие на территории этих стран нормы старогерманского права с XII в. включаются в земельные и городские акты. А роль последних была весьма ощутимой. И лишь позднее в Швеции формируется единое земельное право.

Следующий этап связан с развернувшейся в XVII—XVIII вв. большой работой по подготовке универсальных кодексов. Это были довольно оригинальные сводные акты. Датский Кодекс короля Христиана 1683 г. (действовал и в Норвегии с 1687 г.) состоял из шести книг о судопроизводстве, о светских сословиях, торговле и семейном праве, о морском праве, о вещном и наследственном праве, об уголовном праве. Шведский Кодекс 1734 г. включал девять разделов, посвященных нормам гражданского, земельного, договорного, обязательственного, семейного и наследственного права.

Устойчивость государственного строя выразилась в сумме разрозненных правовых актов конституционного содержания, которые обеспечивали историческую преемственность власти. В Швеции в 1810 г. был принят Королем Акт о престолонаследии и только в 1974 г. Акт о "Форме правления". В Финляндии Акт "Форма правления Финляндии" принят в 1919 г. после обретения ею независимости.

В то же время наиболее яркой чертой североевропейского права является его унифицированность. Благодатной почвой для этого было то, что Финляндия как часть шведского Королевства в течение пяти веков существовала под эгидой шведского права, и даже ее нахождение как Великого княжества в составе Российской империи не изменило данной закономерности правового развития. И гегемония Дании привела к тому, что находившиеся почти четыре столетия под ее властью Норвегия и Исландия жили с применением датского права.

Общий курс на унификацию права был определен в 70-х гг. XIX в., и в 1880 г. на территории трех стран вступил в силу единый Кодекс о векселе. В 90-х гг. приняты единые законы о торговых знаках, торговом реестре, фирме и ведении торговых дел по доверенности, о ценах. В конце XIX в. завершилась унификация морского права.

И в XX в. интенсивно шел процесс унификации преимущественно в сфере частного права, общая концепция которого оказывала очевидное влияние. Таковы Единый Закон о купле-продаже движимого имущества, закон о договорах и других сделках в области вещного права в течение 1905—1929 гг. вступают в действие на территории северных стран. В 70-х гг. отдельные нормы закона о купле-продаже вступают в действие в Швеции и Дании. Появля


ются единые законы о торговых посредниках, о платежах в рассрочку и др.

Законодательные акты этих стран не имеют, как правило, общих частей и посвящены конкретно-регулирующим нормам. Хотя их сходство с законами стран континентальной Европы становится все более очевидным. Сказываются интенсивность межгосударственного сотрудничества и обмена правовой информацией, а также совместные теоретические разработки в области права. Концепция защиты прав потребителей, разработанная в Швеции, получает широкое распространение.

Общность правовых систем Скандинавских стран можно пояснить на примере книги И. Чоруса, П. Червера, Е. Хондинса и А. Коссноска "Введение в датское право", предназначенной для иностранных юристов. Часть I посвящена правовой системе истории, источникам, юридическим организациям, юридическому образованию и профессии юриста; часть II — отраслям и институтам частного права: семейному, обязательственному, коммерческому, воздушному, международному частному праву, праву собственности, страхованию, юридическим лицам; часть III — публичному праву: конституционному, административному, уголовно-судебному, налоговому, экономическому (инструменты планирования и т. п.); часть IV — трудовому праву; часть V — юридической философии*.

Для иллюстрации дадим примерный перечень законов Швеции, который позволит получить представление о ее правовой системе. А она типична для всей правовой семьи.

В конституционном праве назовем отдельные документы: Форма правления (1979 г.), Акт о престолонаследии (1810 г.), Акт о свободе печати (1974 г.), Акт о риксдаге (1974 г.). Кроме того, действуют Закон о флаге (1982 г.), Закон о гербе (1982 г.), Закон о региональной политике (1985 г.), Закон о религии (1951 г.).

В сфере экологии действуют Законы о сохранении природы (1964 г.), об охране окружающей среды (1969 г.), о химических продуктах (1985 г.), о сохранении леса (1979 г.), о воде (1983 г.), о природных ресурсах (1986 г.).

В сфере экономики действуют Закон о строительстве (1986 г.), Закон о планировании (1986 г.), Закон о торговле потребительскими товарами (1973 г.), Закон о недобросовестных условиях договоров, Закон о потребительском кредите, Закон о безопасности продуктов, Закон о конкуренции (1983 г.).

Трудовые отношения регулируются следующими законами: о коллективном договоре (1928 г.), о трудовом суде (1928 г.), об обеспечении занятости (1974 г.), о статусе цеховых старост (1974 г.), об охране труда (1978 г.), о равенстве мужчин и женщин в труде (1980 г.), о совместных решениях в трудовых отношениях (1977 г.), о соучастии трудящихся.

В социальной сфере выделим группу законов о социальном обеспечении: о социальном страховании (1982 г.), о страховании (1962 г.),

1 См.: Choris У. M. Y., Cherkver D. H. M., Handins E. H. and Koessnosk A. K. Introduction of Dutch Law. Boston, 1993.


о народных (основных) пенсиях (1913 г.), о всеобщих дополнительных пенсиях (1913 г., новый — 1935 г.), о всеобщем страховании.

Есть Законы о высшем образовании (1977 г.), Закон об организации коммунальными властями специальной формы образования взрослых основной или базисной (грундвукс) (1977 г.), Закон об оценке использования сдаваемых внаем квартир (1968 г.), а также Закон об образовании1.

Думается, и государства Балтии все активнее втягиваются в орбиту влияния североевропейской правовой семьи. Нарастают интеграционные процессы в сфере политики и экономики. Появляются общие межгосударственные структуры. Правовая помощь северных стран становится все более заметной, и это, несомненно, отразится на законодательстве. Пока же оно традиционно-континентальное. Так, в Литве в 1990 г. принят Закон о малых предприятиях, в 1992 г. постановление Правительства об увеличении уставного капитала государственных акционерных предприятий за счет собственных средств, в 1994 г. Закон об акционерных обществах, Закон о государственных предприятиях и предприятиях самоуправления.

6. Латиноамериканская правовая семья

Данная правовая семья приобрела черты устойчивой общности примерно в пределах последнего столетия. Существовавшие ранее обычаи и традиции древних народов, населявших материк, постепенно видоизменялись и ограничивались сильным правовым влиянием колонизаторов. Испанское правовое воздействие в особенности, равно как внешняя роль институтов и норм континентального права, нашло выражение в кодификации по образцу французского Гражданского кодекса. Приобретение в начале XX в. независимости Мексикой и другими странами влило в их правовые системы идеи суверенитета, регулирования социальных прав трудящихся.

Последнее полстолетия знаменуется для этих государств интенсивным развитием законодательства. Но векторы влияния меняются. В сфере публичного и особенно конституционного права более ощутимо влияние принципов американского права, в сфере частного континентального права.

Усиливается надгосударственное региональное и одновременно взаимное правовое влияние стран Латинской Америки. Бразилия стремится к интеграции с народами региона с целью образования Латиноамериканского содружества наций.

Примечательно отражение сильных функций государства в экономической и иных сферах, стремление ограничить капиталистические монополии (Конституция Мексики 1917 г.). Государство характеризуется как гарант социальной справедливости.

Еще более явственно эта тенденция отражена в Конституции Бразилии 1988 г., в которой выделены разделы об экономическом и

См.: Волков А. М. Швеция: социально-экономическая модель. М., 1991.


финансовом строе, в частности нормы о вмешательстве государства в экономическую сферу только в случаях "национальной безопасности или публичного интереса". Есть разделы о социальном порядке и охране окружающей природной среды, об основах градостроительной политики.

И все же в корнях латиноамериканского права видны исконные народные взгляды и обычаи, которые дают свой "подсвет" правовым процессам. Например, сами аргентинцы признают, что находят свое подобие скорее в гаучо, чем в военном, и этим отличаются от североамериканцев и многих европейцев. Для аргентинцев государство абстракция, оно безлично, и они чувствуют себя индивидуумами, а не гражданами, несущими обязанности. Нередко похищение общественного даже не кажется преступлением, ибо оно ничье (Хорхе Луис Борхес).

Как видно, переплетение правовых взглядов и норм в латиноамериканском праве весьма причудливо, и это затрудняет его "одномерный" прогноз.

7. "Кочующие" правовые семьи

Стремительное и масштабное правовое развитие в современном мире приводит к появлению еще одной правовой семьи "кочующей". Ее появление и устойчивое существование объясняется все более тесным взаимовлиянием всех вышеназванных правовых семей, с одной стороны, переплетением звеньев правовых семей и элементов других правовых образований. Нити правовых связей и воздействий становятся все более разветвленными, тонкими и подчас даже невидимыми. Их обнаружение требует немалых усилий, но и без них невозможно понять, как совмещаются на территории одного или ряда государств все "правовые силы", действуют те или иные правовые образования.

Примечательно, что происходящее ускоренное и масштабное передвижение людей, национальных групп по территориям многих государств (учащиеся, рабочие, эмигранты, беженцы, переселенцы и др.) сопровождается привнесением в национальную правовую систему государств, где они проживают, новых моментов. Их связи с традиционной национальной правовой культурой не обрываются, а сохраняются.

Естественно, что носителями и представителями "кочующих правовых семей" являются люди, которые попадают как в орбиту правовой системы соответствующего государства, так и своей более обширной правовой семьи континентальной, мусульманской и т. п.

Примеры типологии правомерного и неправомерного поведения, когда внешнее следование государственным институтам и нормам не столько сопровождается, сколько иногда ослабляется своего рода социально-психологическим противостоянием национальных групп, дают нам Канада с франкоязычным Квебеком, фламандские


и валлонские регионы общины в Бельгии, Калмыкия и Татарстан в России, области Таджикистана. Внешнепризнанные конституционные и иные концепции, правовые взгляды, юридические акты, судебные процедуры оказываются как бы опустошенными изнутри.

Носители "кочующих правовых семей" отличаются от коренных жителей, граждан страны проживания:

а) сильным влиянием соответствующей коренной правовой семьи и национальной культуры;

б) своеобразным правопониманием, "образами права" и толкованием закона;

в) структурой и уровнем правового воспитания и правовой культуры;

г) специфическим выбором правовых приоритетов.

Сказанное относится не только к гражданам других национальностей, сохраняющих устойчивую правовую связь со своей "юридической родиной". Формирование и устойчивое существование во многих странах землячеств, национальных автономных районов, национально-культурной автономии свидетельствует об "островках" другой правовой культуры, которые могут мирно уживаться с государством их проживания. Но случаются и конфликты.

Поток беженцев и мигрантов в разных регионах мира придает еще большую остроту данной проблеме.

Есть, конечно, и "макро-кочующие семьи", которые даже поглощают или преобразуют национально-правовую систему, оставляя в ней традиционные "островки". Так, профранцузкая правовая система Сенегала не изменила норм брачного права, в частности многоженство присуще стране издавна.

Как видно, "юридические чужестранцы" становятся заметными фигурами на территории многих государств, поскольку национальная однородность их населения становится все более относительной. Речь идет скорее всего о неформальном правовом влиянии, которое через его носителей оказывают другие правовые семьи. Нельзя его не учитывать как в процессе правотворчества, так и особенно в процессе правоприменения.


Глава VI. Правовые системы в федеративных и межгосударственных объединениях

Еще один "круг" сравнительного правоведения сопоставление правовых систем в государственных и межгосударственных объединениях. Выделение его объясняется общими и специфическими моментами правового развития не только в федеративных государствах, но и в различных объединениях государств. Здесь существует сложный правовой комплекс, включающий несколько слоев:

а) законодательство собственно федерации;

б) право институтов межгосударственных объединений, сочетающее в себе акты и нормы разной юридической силы (обязывающие, рекомендательные, ориентирующие и др.);

в) национальное законодательство государств участников объединений или законодательство субъектов федерации;

г) договорный массив, охватывающий двусторонние и многосторонние договорные отношения государств или субъектов федерации;

д) общие международно-правовые принципы и нормы;

е) особые средства согласования и сближения внутригосударственных правовых образований (подробно они рассмотрены в гл. IV). Сопоставляемые правовые системы имеют, как видно, более

сложную структуру. Для пояснения мы даем их анализ на примере

СНГ, ЕС и Совета Европы.

1. Сравнительно-правовой анализ в федерациях и объединениях конфедеративного типа

Обращаясь еще к одной разновидности государственных объединений, выделим прежде всего их специфические черты. Речь идет о межгосударственных объединениях особого рода, представляющих собой сложноорганизованное государство. Федеративные государства как результат межгосударственных объединений обладают новым качеством, поскольку являются единым государством с присущими ему элементами организации федеральной власти и ее институтов, территорией, гражданами и т. д. Устройство правовой системы также подчинено целям и принципам федеративного государства.

Правовая система выступает как целостный нормативно-правовой массив, развивающийся на основе общих принципов. При всей специфичности разных федераций к таким принципам можно отнести, во-первых, двухуровневое построение когда выделяется "правовое поле" как собственно федерации, так и собственно ее субъектов (республик, штатов, земель и т. п.), во-вторых, обеспечение необходимого единства двух подсистем общефедеральной правовой системы, в-третьих, использование механизмов и процедур предотвращения и устранения юридических коллизий и согласования правовых актов и действий по линии федерации и ее субъектов.

Отсюда объектами сравнительно-правового анализа являются сравнение федерального законодательства и законодательства субъектов федерации, соответствующих актов ("вертикальное сравнение") и сопоставление нормативно-правовых массивов субъектов


федерации ("горизонтальное сравнение"). В общих случаях целью сравнительно-правового изучения является нахождение той меры "общего" и "особенного", которая обеспечивает правовое единство и правовое многообразие в рамках общефедеральной правовой системы, целостность и непротиворечивость ее развития. Критерии анализа и оценки правовых актов и действий определяются общими целями и конституционными принципами в федеративном государстве. Устойчивость конституции и ее институтов, гармоничное экономическое и социальное развитие федерации служат свидетельством правильной ориентации обеих подсистем ее общей правовой системы,

Рассмотрим подробнее эти проблемы на примере Российской Федерации* и ряда зарубежных федераций2.

В Союзе ССР как федеративном государстве внутрифедераль-ное сравнительно-правовое изучение преследовало ограниченные цели. Речь шла скорее всего о выявлении различий в конституциях и законодательстве союзных и автономных республик и их возможном устранении. Унитаристские правовые начала, содержавшиеся в Конституции и законах Федерации, служили критерием для оценки степени допустимых правовых различий в республиках. Исследований этих вопросов было немного, среди них можно выделить и книги, посвященные анализу основ законодательства соответствующих актов республик3. В них раскрыты общие и специфические моменты, характерные для унифицированной правовой системы Союза ССР, но их нельзя считать лишь достоянием истории. Ряд юридических конструкций, в частности соотношение основ законодательства и кодексов, законов республик сохраняет известный смысл и для современного российского федерализма.

Происходящее в последние годы становление Российской Федерации как суверенного государства сопровождается формированием новой правовой системы, присущей истинной природе конституционно-договорной федерации.

Формирующаяся и стремительно развивающаяся правовая система Российской Федерации характеризуется следующими конституционными признаками:

а) закреплено двухуровневое построение правовой системы России и ее единство (ст. 1, 4, 5 Конституции);

б) урегулированы сферы исключительной и совместной компетенции Федерации и ее субъектов (ст. 71, 72 Конституции);

в) установлены приоритеты законодательства Федерации и ее субъектов (ч. 5, 6 ст. 76 Конституции);

г) гарантирована самостоятельность субъектов Российской Федерации в сфере законодательства (ч. 2 ст. 5, ч. 4 ст. 76 Конституции);

д) допускается договорно-правовое регулирование внутрифе-деральных отношений (ч. 3 ст. 11, ч. 2, 3 ст. 78 Конституции);

1 См.: Российское законодательство: проблемы и перспективы. М., 1995; Лысенко В., Развитие федеративных отношений в современной России. М., 1995.

2 См.: Разграничение предметов ведения между федерацией и ее субъектами в зарубежных странах. М., 1995.

3 См. например: Становление основ общесоюзного законодательства. М., 1972; Проблемы сравнительного исследования законодательства союзных республик Ташкент, 1974.

4 См.: Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия. М., 1994.


е) введена общая процедура разрешения юридических споров, коллизий путем отнесения к ведению Федерации федерального коллизионного права (п. "п" ст. 71 Конституции).

Поясним содержание федерального коллизионного права4. Речь идет прежде всего о признании федеральных органов государственной власти субъектами, принимающими решения в коллизионных ситуациях.

Устанавливается конституционная презумпция приоритета федерального закона либо нормативного правового акта субъекта Российской Федерации по основаниям ч. 5, 6 ст. 76 Конституции Российской Федерации.

Допускается временное правовое регулирование субъектами Российской Федерации вопросов совместного ведения до принятия соответствующего федерального акта.

Может быть установлено правило "перехода компетенции", когда в федеральном законе определяется срок издания субъектами Российской Федерации конкретизирующих законов. В случае нарушений этого срока полномочия субъекта, в том числе по изданию конкретизирующих законов, переходят от субъекта Российской Федерации к федеральным органам, которые осуществляют регулирование до принятия субъектом Российской Федерации конкретизирующего закона, после чего федеральный закон утрачивает силу.

В федеральном законе может быть признана возможность применения законов одного субъекта Российской Федерации на территории другого субъекта Российской Федерации согласно установленным правилам.

Согласование правовых процессов в рамках общей правовой системы достигается благодаря ряду строгих правил. Во-первых, органы государственной власти Российской Федерации и ее субъектов обязаны действовать строго в пределах их компетенции, установленной Конституцией Российской Федерации, конституциями и уставами субъектов Российской Федерации, законами. Запрещается игнорировать общегосударственные интересы Российской Федерации и интересы ее субъектов, признаваемые законодательством, и нарушать компетенцию органов государственной власти, которые призваны выражать эти интересы.

Во-вторых, органы государственной власти Российской Федерации обязаны направлять законодательным (представительным) органам государственной власти субъектов Российской Федерации проекты федеральных законодательных актов по предметам совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов. Органы представительной власти субъектов Российской Федерации рассматривают проекты федеральных законодательных актов и дают по ним заключения, которые учитываются при доработке и обсуждении законопроектов в Федеральном Собрании.

Правительство Российской Федерации, федеральные органы исполнительной власти вправе согласовывать проекты важнейших правовых актов с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут согласовывать проекты законодательных и иных право-


вых актов с соответствующими федеральными органами государственной власти.

В ходе согласования проектов законодательных и иных правовых актов преодолеваются разногласия и обеспечивается общий подход к их содержанию. При наличии неустраненных разногласий к проекту правового акта прилагается их мотивированный перечень, который подлежит обсуждению в процессе рассмотрения и принятия соответствующего правового акта.

Органы государственной власти Российской Федерации и ее субъектов обязаны согласовывать свои действия в соответствии со ст. 72 Конституции Российской Федерации и положениями конституций и уставов ее субъектов.

Согласованные действия органов государственной власти означают информирование, получение согласия, отсутствие возражений, совместные программы и мероприятия.

Процедуры урегулирования разногласий и споров между органами государственной власти Российской Федерации и ее субъектов устанавливаются в специальном законе, в иных законах, а также в договорах (соглашениях). В законах Российской Федерации и ее субъектов о статусе органов государственной власти определяются упомянутые процедуры рассмотрения разногласий, выработки общей позиции по спорным вопросам и принятия согласованных решений.

Поясним более подробно некоторые аспекты соотношения актов Федерации и ее субъектов. Используем для этого "Аналитический обзор Конституций республик, входящих в состав Российской Федерации", подготовленный Институтом законодательства и сравнительного правоведения в ноябре 1994 г.

Свой статус в Российской Федерации республики определяют по-разному. В Конституциях республик Саха (Якутия), Башкортостан, Коми, Бурятия, Ингушетия, Калмыкия указывается, что они являются субъектами Российской Федерации. Вместе с тем в Конституции Республики Башкортостан в противоречие с Конституцией Российской Федерации указывается, что "отношения Республики Башкортостан с Российской Федерацией являются договорными" (ст. 70). В ряде республик конституционное определение их статуса в составе Российской Федерации еще более расходится с положениями Конституции Российской Федерации. Так, в ст. 50 Конституции Республики Татарстан указывается, что она "самостоятельно определяет свой государственно-правовой статус, решает вопросы политического, экономического, социально-культурного строительства". Из ст. 61 Конституции Республики Татарстан следует, что республика рассматривает себя как "суверенное государство, субъект международного права, ассоциированное с Российской Федерацией Россией на основе Договора о взаимном делегировании полномочий и предметов ведения".

В Конституциях республик Татарстан (п. 3 ст. 89), Саха (Якутия) (ст. 69), Башкортостан (п. 3 ст. 88), Тыва (п. 1 ст. 93), Ингушетия (п. 3 ст. 54) при определении вопросов ведения законодательного органа либо Президента указывается на право республики опреде


лять и осуществлять внешнюю и внутреннюю политику республики. Между тем, согласно п. "е" и "к"ст. 71 Конституции Российской Федерации, "установление основ федеральной политики... в области государственного, экономического, экологического, социального, культурного и национального развития Российской Федерации" внешняя политика и международные отношения Российской Федерации отнесены к ведению Российской Федерации.

К числу положений конституций республик, искажающих принципы федеративного устройства России, относится положение Конституции Республики Тыва, устанавливающее право этой Республики объявлять военное положение.

Государственная власть республик строится на основе принципа разделения законодательной, исполнительной и судебной властей. В структуре высших законодательных и исполнительных органов наблюдается значительное разнообразие.

Высшим представительным, законодательным и контрольным органом Республики Саха (Якутия) является Государственное Собрание (Ил Трумэн) парламент Республики. Оно состоит из двух палат (Палаты Республики и Палаты Представителей) и избирается сроком на 5 лет. Порядок деятельности Государственного Собрания и его палат устанавливается конституционным законом Республики Саха (Якутия) и регламентами.

Правительство Республики Саха (Якутия) является исполнительным и распорядительным органом государственной власти Республики. Председатель Правительства Республики Саха (Якутия) руководит и организует работу Правительства. Палата Республики может выразить недоверие Правительству, что приводит к отставке последнего.

В Республике Коми высшим представительным и законодательным органом власти является Государственный Совет, состоящий из 50 депутатов и избираемый сроком на 4 года. Высшими органами исполнительной власти в Республике Коми являются Глава Республики Коми и возглавляемое им Правительство. Глава Республики Коми является главой государства и возглавляет Правительство, избирается сроком на 4 года и не более двух сроков подряд. Полномочия Главы Республики не могут быть использованы для изменения государственного устройства Республики, роспуска либо приостановления деятельности любых законно избранных органов государственной власти (ст. 86). Глава Республики Коми обладает правом отлагательного вето в отношении принятых законов.

Статус Правительства Республики Коми в Конституции подробно не определяется.

В Конституции Российской Федерации установлены положения о том, что в Российской Федерации местное самоуправление самостоятельно в пределах своих полномочий, его органы не входят в систему органов государственной власти (ст. 12). Введение этого положения привело к возникновению противоречия норм Конституции Республики Татарстан Конституции Российской Федерации, так как в Конституции Республики Татарстан местные Советы народных депутатов характеризуются одновременно и как основные


звенья местного самоуправления, и как представительные органы государственной власти (ст. 2 гл. 13).

В Республике Саха (Якутия) выделяются два вида местной власти: местное государственное управление и местное самоуправление (ст. 108). Система местного государственного управления действует в районах и городах республиканского подчинения. Представительные органы местной власти и местной администрации в этих территориальных единицах являются органами местного государственного управления. В иных территориальных единицах осуществляется местное самоуправление и действуют органы местного самоуправления (выборные и иные) (ст. 110).

И в экономической сфере приходится иметь дело не только с федеральными законами. В потоке правотворчества все более стремительно развивается законодательство субъектов Федерации.

В совместной компетенции органов Федерации и ее субъектовдесять отраслей законодательства. Из них к экономической сфере относятся вопросы административного, трудового, земельного, жилищного законодательства, законодательства о недрах, лесах, водах;

установление общих принципов налогообложения и сборов (ст. 72 Конституции). Вопрос в том, как вычленить объекты законодательного регулирования субъектов Федерации, как определить их там, где республики, области самостоятельны.

Законы, регулирующие режим собственности, были приняты в республиках, в Карелии такой Закон принят 30 марта 1991 г., в Якутии — 2 марта 1991 г. Сходные ранее с союзным, а потом с федеральным законом, они отличаются либо признанием собственности республик на объекты федеральной собственности, либо договорным разграничением государственной собственности, часть которой передается центру. В Конституции Республики Тыва к национальному достоянию республики отнесены земля, недра, воды, леса и все виды собственности, находящиеся на ее территории. Во всех случаях отступления от Конституции России налицо.

В ряде республик приняты законы о приватизации государственных и муниципальных предприятий, жилищного фонда, где многие нормы воспроизводят соответствующие статьи федеральных законов. Там же, где есть особенности, они носят скорее процедурный характер, реальной специфики немного. Хотя, в частности, в отношении муниципальных предприятий в зонах республик могло бы содержаться больше конкретных решений.

Особняком выглядит Кодекс торгового оборота Республики Калмыкия, который воспроизвел многие положения известной Международной конвенции о договорах купли-продажи. К тому же предмет его регулирования федеральный.

Области и другие субъекты переходят к регулированию собственности на своей территории. В Ярославской области принят Закон о государственной собственности области. В уставах некоторых областей регулируются вопросы областной собственности ее состав, порядок владения, пользования и распоряжения, учет и составление реестра, полномочий законодательных и исполнительных органов.


Субъекты Федерации вправе регулировать бюджетные вопросы, и прежде всего утверждение бюджета в соответствии с законодательными основами бюджетного устройства Федерации. В Республике Карелия в 1991 г. принимается Закон о государственной бюджетной системе АССР в 1991 г., в 1992 г. Закон "О бюджетном устройстве и бюджетном процессе в Республике Карелия". Ежегодные законы о бюджете дополняются и в других республиках законами о бюджетном устройстве и бюджетном процессе, например, в Республике Саха (Якутия). В них содержатся совпадающие с аналогичным федеральным законом нормативные понятия бюджета, бюджетной системы, бюджетного процесса и т. д. В Законе Республики Саха (Якутия) есть статья о порядке изменений в налоговом законодательстве, статьи о чрезвычайном бюджете. Но ни в одном законе не регламентирована процедура составления, утверждения и исполнения местных бюджетов. Между тем именно здесь компетенция республики особенно широка.

Новым для краев, областей является более широкое регулирование вопросов своей бюджетной деятельности. Опыт здесь пока невелик. Так, Государственная Дума Ярославской области приняла Закон "Об областном бюджете на II полугодие 1994 г.", в котором утверждены ставки налога на прибыль, зачисляемого в бюджет области, ставка налога на имущество предприятий, нормативы отчислений в областной бюджет и бюджеты городов и районов, дотации в 1995 г.

Законодательное собрание Тверской области утвердило "Временное положение о бюджетном устройстве и бюджетном процессе". Но оно в основном совпадает с упомянутыми законами республик по содержанию и, к сожалению, столь же скупо регулирует порядок подготовки и принятия местных бюджетов.

Особое внимание субъекты Федерации уделяют налоговому законодательству. Закон Республики Саха (Якутия) "О налоговой, ценовой и бюджетной системе на 1993 г." признал действие федеральных налоговых законов. Причем в них были внесены дополнения (?!) — в ст. 7 Закона "О налоге на прибыль предприятий и организаций" введен налог на сверхприбыль предприятий, налог на валютные доходы предприятий. Здесь явно преувеличен объем компетенции республики.

К совместному ведению Федерации и субъектов отнесено установление общих принципов налогообложения и сборов. В краях, областях первыми законами стали законы и иные акты о налогах. В Пермской области Закон о снижении налогов на прибыль и на имущество, в Санкт-Петербурге введены новые местные налоги, в Москве изменены ставки налогов, иногда вопреки федеральному закону. Законодательное собрание Тверской области в мае 1994 г. приняло постановление "Об установлении налоговых ставок и предоставлении налоговых льгот", в июне утверждено "Положение о порядке предоставления налоговых льгот в Тверской области в доле средств, зачисляемых в областной бюджет".

Готовятся законы о местных налогах, которые не должны быть произвольными. В Санкт-Петербурге действуют утвержденные мэ-


ром Положения о налоге на содержание жилищного фонда и объектов социально-культурной сферы, о целевом сборе на содержание правоохранительных органов, о транспортном налоге. Но это компетенция законодательного органа.

В ряде республик (Башкортостан, Саха и др.) приняты законы о банках и банковской деятельности, хотя подобные акты относятся к компетенции Федерации.

Субъекты Федерации обладают широкой компетенцией в сфере земельных отношений и природопользования. В Воронежской области принят Закон о регулировании земельных отношений. Речь идет об определении состава земель, принципов и порядка землепользования, предоставления и изъятия земельных участков, наделения ими хозяйствующих субъектов для реализации федеральных и локальных программ, об установлении ставок земельного налога, арендной платы. Земельные кодексы республик придется корректировать с учетом нового Земельного кодекса России. А в краях, областях возможны законы о порядке землепользования.

Региональное экономическое правотворчество развивается и по другим направлениям. Это Законы о дорожном фонде, о занятости населения, об индексации денежных доходов и сбережений граждан, о недрах, о лесах, о крестьянском (фермерском) хозяйстве, об охране труда, о внешнеэкономической деятельности, Земельный кодекс. И здесь обнаруживается либо превышение объема законодательных полномочий субъектов Федерации, либо дублирование положений федеральных законов и нарастание правовой инфляции.

Законодательство американских штатов отличается большим разнообразием, что объясняется историей их существования и объединения как самостоятельных образований. Весьма специфичны конституции штатов. Так, Конституция штата Массачусетс (1780 г.) закрепляет декларацию прав жителей, форму правления и законодательную власть генеральное собрание, исполнительную власть, включая совет при губернаторе, судебную власть. Выделена глава об университете в Кембридже и поощрении наук. Позже внесен ряд поправок, и в издании Конституции 1989 г. ее текст заметно изменен.

Конституция штата Иллинойс (1970 г.) начинается с билля о правах, затем дается характеристика властей штата, муниципалитетов, территориальных единиц местного самоуправления. Выделена ст. VIII "Финансы", ст. IX "Налоги", ст. Х "Образование", ст. XI "Окружающая среда". Конституция штата Вирджиния действует с 1830 г., изменялась в 1851, 1870, 1902 гг. В нынешнем виде одобрена народным голосованием в 1971 г. Ее разделы билль о правах граждан, выборы должностного лица, разделение властей, местное самоуправление, образование, корпорации, налоги и финансы, консервация (природных исторических мест) изменены.

Компетенция штатов в сфере законодательства очень широка. Уже в 1848 г. в штате Нью-Йорк были приняты Кодексы гражданского и уголовного судопроизводства, в 1872 г. гражданский кодекс штата Калифорния, позже в ряде штатов принимаются уго


ловные кодексы. В XX в. еще быстрее развивается экономическое и социальное законодательство, но его противоречивость создавала немало трудностей. Уже более столетия действует национальная конференция уполномоченных по унификации законов штатов. Возникает потребность в модельных законах, призванных формировать единообразные законы штатов.

Штаты по своему усмотрению определяют время их одобрения и нормативный объем, приемлемый для них.

В 1952 г. опубликован единообразный Торговый кодекс, в 1962 г.Примерный уголовный кодекс. В 1980 г. принят модельный Закон о предпринимательских корпорациях. В нем есть глава об общих положениях (требования и документы, сборы) об учреждении, целях и полномочиях корпораций, офисе, акционерах, директорах и должностных лицах, о стандартах их поведения.

Как видно, в США сохранение разделения "правовых полей" Федерации и штатов дополняется модельным законотворчеством, которое способствует большему единообразию законов в штатах.

Правовая система США построена на основе сочетания принципа юридической субординации, с одной стороны, с юридической самостоятельностью с другой. Конституция установила: а) круг законодательной компетенции Конгресса; б) запрет для штатов на заключение договоров, вступление в союзы, на право заниматься денежным обращением, принимать законы, имеющие обратную силу или нарушающие обязательства по договорам, и т. п.; в) равное отношение в каждом из штатов к официальным актам и документам любого другого штата, причем Конгресс вправе путем принятия законов общего применения определять способ подтверждения указанных актов и документов; г) возможность единообразных законов и правил; д) способы регулирования отношений между штатами.

Федеральное законодательство развивается в общих конституционных рамках, но с очевидным их превышением. Многообразие законов служит тому объяснением1. Акты Конгресса публикуются в серии "Паблик Ло" и в конце года сводятся воедино и публикуются в хронологическом порядке их принятия в Полном собрании Законов США. Свод законов содержит законодательные нормы, объединяемые по предметам их регулирования. Свод состоит из 50 титулов, подразделяемых на части, главы и параграфы.

В Федеративной Республике Германия правовая система построена на основе четкого распределения компетенции между Федерацией и землями. Приоритет федерального права над правом земель и строгие требования "юридической субординации" сочетаются с обеспечением за землей государственных полномочий и задач, выполняемых ею при отсутствии в Конституции иного регулирования (ст. 30, 31). Статья 37 Конституции ФРГ предусматривает федеральное принуждение, если земля не выполняет возложенных на нее Конституцией и федеральными законами своих федеральных обязанностей (дача обязательных указаний и др.).

1 См.: Соединенные штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М., 1993.


В Конституции ФРГ разграничение законодательной компетенции Федерации и земель проводится путем установления исключительной и конкурирующей законодательной компетенции Федерации.

В сфере исключительной законодательной компетенции Федерации земли обладают полномочиями на законодательство лишь тогда и постольку, когда и поскольку они прямо уполномочены на это федеральным законом.

В сфере конкурирующей законодательной компетенции земли обладают полномочием на законодательство лишь тогда и постольку, когда и поскольку Федерация не пользуется своими законодательными правами.

В этой сфере Федерация имеет право законодательства, если существует необходимость в федеральном законодательном регулировании, поскольку вопрос не может быть эффективно урегулирован законодательством отдельных земель; регулирование вопроса законодательством земли могло бы нарушить интересы другой земли или страны в целом. Этого требует соблюдение правового или экономического единства.

Федерация обладает исключительной законодательной компетенцией по следующим вопросам:

иностранные дела, а также оборона, включая защиту гражданского населения;

гражданство в Федерации;

свобода передвижения, паспортный режим, иммиграция и эмиграция;

валюта, денежное обращение и чеканка монеты, режим мер и весов;

таможенное и торговое единство территории, договоры о торговле и судоходстве, свобода товарного обращения, оборот товаров и платежей с заграницей, включая таможенную и пограничную охрану;

федеральные железные дороги и воздушное сообщение;

почта, телесвязь;

правовое положение лиц, находящихся на службе Федерации и непосредственно федеральных корпораций публичного права;

правовая охрана промышленной собственности, авторское право и право издания;

сотрудничество Федерации и земель в области уголовной полиции, для охраны основ свободного демократического строя, существования и безопасности Федерации или земли, для защиты от внешних угроз, международная борьба с преступностью, статистика для целей Федерации.

Конкурирующая законодательная компетенция распространяется на следующие области:

гражданское право, уголовное право и исполнение приговоров, судоустройство, судопроизводство, адвокатуру, нотариат и юридическую консультацию;

акты гражданского состояния;

право союзов и собраний;


151

право иностранцев на пребывание и поселение;

законодательство об оружии и взрывчатых веществах;

охрану немецкого культурного достояния от вывоза за границу;

вопросы беженцев и изгнанников;

публичное социальное обеспечение;

гражданство в землях;

военные убытки и их возмещение; хозяйственное право (горное дело, промышленность, энергетическое хозяйство, ремесла, кустарная промышленность, торговля, банковское и биржевое дело, частное страхование);

производство и использование ядерной энергии в мирных целях, сооружение и эксплуатацию установок, предназначенных для этих целей, защиту от опасностей, возникающих при высвобождении ядерной энергии или вследствие ионизирующего излучения, и устранение радиоактивных материалов;

регулирование субсидий на образование и содействие научным исследованиям и т. д.;

оборот земельных участков, земельное право и сельскохозяйственную аренду, а также жилищное дело, расселение, общежития;

мероприятия против общеопасных и заразных заболеваний людей и животных;

защиту в обороте продовольствия и деликатесов, предметов первой необходимости, фуража, семенного и посадочного материала для сельского и лесного хозяйства, защиту растений от болезней и вредителей, а также защиту животных;

судоходство в открытом море и в прибрежных водах, судоходство по внутренним водам, метеорологическую службу;

дорожное движение, автомобильный транспорт, сооружение и поддержание автострад, а также взимание и распределение сборов за использование транспортных средств, общественных дорог.

Статья 75 Конституции предусматривает типовое законодательство Федерации при наличии определенных предпосылок (ст. 72) по вопросам правового положения лиц на публичной службе земель, общин и других корпораций публичного права, общих принципов высшего образования, общего положения печати и кино, охраны природы, распределения земли, регистрации населения.

Обратимся к Швейцарии и ее Конституции 1874 г. После длительных периодов ее децентрализованного устройства как союза кантонов с XIII в. наступает период конца XVIII — начала XIX в., когда она явно усиливается централизацией. Конституция 1874 г. оформила Швейцарию формально как конфедерацию, но это, несомненно, федерация. Полномочия центральной власти увеличились в военной области, в сфере безопасности, в унификации гражданского права, в гидросооружениях, охране лесов, в трудовом, банковском деле. В последующем десятилетии Конституция менялась много раз. С 1891 по 1979 г. было представлено 179 народных инициатив для внесения поправок. К апрелю 1989 г. внесено 114 поправок, отклонено 1151.

1 Подробнее см.: Современные зарубежные Конституции. М., 1992. С. 200—207.


Доминирующая тенденция последовательное расширение прав федерации за счет полномочий кантонов. Соответствующие изменения Конституции в первой половине XX в. сопровождаются принятием многих федеральных законов и кодексов (сначала гражданского, а затем уголовного). Этот процесс нарастает во второй половине века с принятием законов о навигации и дорожном движении, воздушном и морском сообщении, о нефтепроводном транспорте, о защите от радиации, об ограничении права собственности и по мотивам общих интересов в социальной сфере.

Изменения границ между исключительной и конкурирующей компетенцией стали систематическими.

И тем не менее весьма показателен подробный перечень объектов законодательного регулирования, содержащийся в Конституции. Суверенитет кантонов ограничивается только федеральной Конституцией, и они вправе осуществлять законодательство по широкому кругу вопросов и даже заключать между собой соглашения по вопросам законодательства, управления и правосудия (ст. 7.2). Используемые понятия "федеральное законодательство", "законодательство, законодательные положения конфедерации", "кантонское право", "постановления, предписания общего значения", "право кантонов в законодательном порядке решить", "кантоны под надзором конфедерации приводят в исполнение соответствующие законы" иллюстрируют широкий набор правотворческих средств. По сути дела, содержание статей 20—69 наполнено разнообразными средствами такого рода.

Таковы аспекты сравнительного правоведения, выявленные в правовых системах федеративных государств. Более изолированными являются правовые системы в рамках их сопоставления, проводимого с учетом узкого круга общих принципов и норм. Приведем пример.

В декабре 1981 г. Республика Сенегал и Республика Гамбия подписали Пакт о создании Конфедерации Сенегамбия. Пакт вступил в силу после его ратификации парламентами обеих стран. В рамках Пакта для реализации предусмотренных им целей Конфедерации было заключено 17 протоколов (например, об объединении сил обороны и безопасности, о координации в области международной политики, о координации политики в области информации, об экономическом союзе и др.). Конфедерация просуществовала до октября 1989 г. и распалась из-за нежелания Гамбии пойти на создание ничем не ограниченного таможенного союза. В рамках Пакта предусматривалось, что государства устанавливают протоколами применения реализацию установленных целей. Общими институтами Конфедерации являются: Президент, Вице-Президент Конфедерации, Совет министров Конфедерации, Конфедеральное собрание.

В области обороны и безопасности Президент определяет по согласованию с Вице-Президентом политику Конфедерации. Он координирует политику государств по вопросам, входящим в компетенцию Конфедерации. Президент по согласованию с Вице-прези


дентом производит назначения на все конфедеральные должности. Президент распоряжается вооруженными силами и силами безопасности Конфедерации. Он несет ответственность за оборону и безопасность Конфедерации. Установлено, что протокол определит порядок применения этого положения в соответствии с конституционными нормами каждого государства. На основе действующих конституционных норм Гамбии Президент Республики Гамбия остается главнокомандующим вооруженными силами Гамбии.

Совет министров состоит из членов, которые назначаются Президентом Конфедерации по согласованию с Вице-президентом. Президент и Вице-президент Конфедерации являются соответственно Председателем и заместителем Председателя Совета министров.

Совет министров рассматривает вопросы, которые передаются ему Президентом.

Конфедеральное собрание состоит из депутатов, которые выбираются Палатой представителей Гамбии (1/3) и Национальным собранием Сенегала (2/3) из своих членов. Собрание избирает председателя и устанавливает внутренний регламент. Конфедеральное собрание обсуждает вопросы, представляющие общий интерес. Кроме того, Президент Конфедерации может поставить на голосование Конфедерального собрания любой проект, имеющий для Конфедерации важное социальное, экономическое или финансовое значение.

Инициатива проектов (т. е. правительственных актов) или предложений (т. е. проектов, исходящих от депутатов) принадлежит Президенту, Вице-Президенту и депутатам Конфедерального собрания. Конфедеральное собрание собирается в случае, когда законопроект вносится Президентом или Вице-президентом, а также по требованию 1/3 депутатов.

Правила, касающиеся представления законопроектов Президентом и Вице-президентом, голосования по ним или по предложениям и их промульгации Президентом, будут установлены протоколом применения.

Любое разногласие относительно толкования Пакта и его применения представляется Президенту, который выносит решение по согласованию с Вице-президентом.

Каждое государство может заключать международные соглашения в соответствии со своей конституцией. Без ущерба для положений ст. 10 Хартии ООН в случае противоречия между настоящим Пактом и другими международными соглашениями действуют положения Пакта.

Конфедеральное собрание собирается каждые два года и подготавливает доклад о деятельности Конфедерации, который представляется Президенту и Вице-президенту Конфедерации, а также государствам. После представления доклада созывается Конференция представителей правительств государств для изменения Пакта, если того требует одно из государств.

Протоколы применения являются составной частью Пакта, и если иное не оговорено, то ссылка на Пакт является также ссылкой на эти протоколы.


Заключенный в апреле 1996 г. Договор об образовании Сообщества России и Белоруссии дает, по нашему мнению, иллюстрацию разновидности более развитой конфедерации. С юридической точки зрения правовые системы названных государств будут развиваться под сильным влиянием норм Сообщества. Имеются в виду единая нормативно-правовая база для свободной экономической деятельности, унифицированная система регулирования налогов, государственной поддержки инвестиций, охраны труда, общего таможенного пространства (ст. 4), обеспечение равных прав граждан (ст. 8), унификация норм в области охраны труда, страхования, социальной гигиены (ст. 8). Особо выделим ст. 13, в которой говорится о решениях Высшего Совета и Исполнительного комитета, подлежащих либо непосредственному их исполнению без ущерба Конституции сторон, либо трансформации в национальное законодательство.

2. Сравнительный анализ законодательств государствучастников Содружества Независимых Государств

В последние годы на политической карте мира появилось еще одно межгосударственное объединение Содружество Независимых Государств (СНГ). Оно возникло в конце 1991 г. в результате сложных и противоречивых процессов, приведших к распаду Союза ССР. Стремление сохранить историческую общность народов и сложившиеся между ними связи, обеспечить самостоятельное и независимое развитие новых государств бывших союзных республик, укрепить отношения всестороннего сотрудничества на основе общепризнанных принципов и норм международного права побудили сначала три, а позднее и девять стран образовать Содружество. 8 декабря 1991 г. в Минске было подписано Соглашение о создании Содружества Независимых Государств. Ввиду важности приведем его наиболее значительные положения, повлиявшие на развитие национальных правовых систем, законодательств в рамках СНГ.

Государства участники СНГ гарантируют своим гражданам независимо от их национальности или иных различий равные права и свободы. Каждая из Договаривающихся Сторон гарантирует гражданам других Сторон, а также лицам без гражданства, проживающим на ее территории, независимо от их национальной принадлежности или иных различий гражданские, политические, социальные, экономические и культурные права и свободы в соответствии с общепризнанными международными нормами о правах человека. Желая способствовать выражению, сохранению и развитию этнической, религиозной самобытности населяющих их территории национальных меньшинств и сложившихся уникальных этнокультурных регионов, Стороны берут их под свою защиту.

Государства Содружества выразили намерение развивать равноправное и взаимовыгодное сотрудничество своих народов и государств в области политики, экономики, культуры, образования, здравоохранения, охраны окружающей среды, науки, торговли, в гу


манитарной и иных областях, содействовать широкому информационному обмену, добросовестно и неукоснительно соблюдать взаимные обязательства.

Признано необходимым заключить соглашения о сотрудничестве в указанных областях.

Выражено понимание и уважение территориальной целостности друг друга и неприкосновенности существующих границ в рамках Содружества. Гарантируется открытость границ, свобода передвижения граждан и передачи информации в рамках Содружества.

Государства члены Содружества решили сотрудничать в обеспечении международного мира и безопасности, осуществлении эффективных мер сокращения вооружений и военных расходов. Они стремятся к ликвидации всех ядерных вооружений, всеобщему и полному разоружению под строгим международным контролем.

Стороны будут уважать стремление друг друга к достижению статуса безъядерного государства.

Государства члены Содружества будут сохранять и поддерживать под объединенным командованием общее военно-стратегическое пространство, включая единый контроль над ядерным оружием, порядок осуществления которого регулируется специальным Соглашением. Стороны обязуются проводить согласованную политику по вопросам социальной защиты и пенсионного обеспечения военнослужащих и их семей.

Государства Содружества признали, что к сфере их совместной деятельности, реализуемой на равноправной основе через общие координирующие институты Содружества, относятся:

координация внешнеполитической деятельности;

сотрудничество в формировании и развитии общего экономического пространства, общеевропейского и евразийского рынков, в области таможенной политики;

сотрудничество в развитии систем транспорта и связи;

сотрудничество в области охраны окружающей среды, участие в создании всеобъемлющей международной системы экологической безопасности;

вопросы миграционной политики;

борьба с организованной преступностью.

Споры относительно толкования и применения норм Соглашения подлежат разрешению путем переговоров между соответствующими органами, а при необходимости на уровне глав правительств и государств.

В Соглашении установлено, что с момента его подписания на территориях подписавших его государств не допускается применение норм третьих государств, в том числе бывшего Союза ССР. Гарантируется выполнение международных обязательств, вытекающих для них из договоров и соглашений бывшего Союза ССР. Соглашение не затрагивает обязательств Договаривающихся Сторон в отношении третьих государств. Соглашение открыто для присоединения всех государств членов бывшего Союза ССР, а также иных государств, разделяющих цели и принципы данного Соглашения.


Среди институтов Содружества видное место занимает Межпарламентская Ассамблея (МПА), состоящая из парламентских делегаций государств участников Соглашения о Межпарламентской Ассамблее. Подписано 27 марта 1992 г., позднее принят ее Регламент. Межпарламентская Ассамблея имеет право:

обсуждать политические и социально-экономические вопросы, требующие согласования Сторонами;

рассматривать вопросы парламентского сотрудничества;

разрабатывать и направлять предложения парламентам, являющимся сторонами настоящего Соглашения, Совету глав государств, Совету глав правительств государств участников СНГ.

Решения Межпарламентской Ассамблеи по обсуждаемым вопросам принимаются на основе общего согласия (консенсуса). Межпарламентская Ассамблея принимает свои решения в форме следующих актов: заявлений, обращений, рекомендаций, предложений. Межпарламентская Ассамблея может разрабатывать рекомендательные законодательные акты (модельные) по вопросам, находящимся в сфере общих интересов Сторон.

Организацию деятельности Межпарламентской Ассамблеи осуществляет Совет Ассамблеи, состоящий из руководителей парламентских делегаций.

Сказанное позволяет понять природу, общее и особенное в развитии национальных законодательств государств Содружества. Уже развернулись сравнительно-правовые исследования в данной области. Систематически выходят в свет общие и тематические обзоры законодательства1, издается "Вестник Межпарламентской Ассамблеи", содержащий ее решения и законы государств-участников, материалы конференций и консультативных семинаров. Вырабатываются общие концепции правотворчества. Все это облегчает как понимание природы нового нормативно-правового массива в государствах, так и возможность сближения национальных законодательств.

Выше уже говорилось о том, что в законодательстве каждого государства отражаются как специфические, национально-государственные особенности, так и общие черты, характерные для группы государств или типичные для всех или многих государств. В таком же положении находится национальное законодательство государств участников СНГ. Вырастая из массива правовой системы бывшего Союза ССР, "питаясь" ее концепциями и отраслями, институтами и нормами, законодательство бывших республик Союза, а ныне суверенных государств несет в себе следы прошлого и ростки нового. Нелегко решаются вопросы сочетания правовой преемственности и правовых новаций при проведении масштабных политических, экономических и социальных преобразований.

Напомним, что законодательство бывшего Союза ССР развивалось преимущественно как законодательство унитарного госу-

1 См., например: Сравнительный обзор законодательства государств участников СНГ. Информационный сборник. Ч. I, ч. II. М., 1995.


дарства. Многие акты в сферах жизнеобеспечения общества являлись союзными. Поэтому стремительный разрыв со всем нормативным массивом СССР создал в суверенных государствах и в рамках Содружества немало правовых "вакуумов". А это привело к обострению хозяйственных, трудовых, транспортных, военных и иных вопросов, разрыву традиционных связей. Эти пробелы трудно заполнить быстро, в связи с чем встала задача определения объема и пределов правопреемственности, т. е. возможного использования актов и норм бывшего Союза ССР. Ее решение осуществлялось двояким путем.

Первый путь: сферы применения актов бывшего Союза ССР внутри каждого государства определяются им самостоятельно. В частности, в актах о ратификации Соглашения о создании СНГ Верховные Советы России, Казахстана и других государств допустили действие норм бывшего Союза ССР на своих территориях в части, не противоречащей конституциям и законам республик, Соглашению о создании СНГ.

Второй путь: было признано важным определить сферы и общие критерии применения актов бывшего Союза ССР. К таким сферам можно отнести транзитный транспорт, единую энергетическую систему, включая ядерное производство, связь и информацию, общеэкологические программы, профилактику и борьбу с массовыми заболеваниями, обеспечение трудовых и социальных прав граждан, оказание правовой помощи и др.

Потребовалось определить общие критерии применения подобных актов в случаях, когда: нет актов Содружества; отсутствуют схожие акты государств-участников, их акты лишь частично охватывают те или иные общие вопросы; акты бывшего Союза не противоречат соглашениям в рамках СНГ и конституциям государств участников СНГ. Причем имеются в виду не только законы, но и подзаконные акты.

Еще более трудная проблема связана с формированием, обновлением и развитием законодательства каждого государства СНГ. Проведение реформ потребовало быстрого создания их законодательной базы, и эту задачу решали стремительно, а иногда даже поспешно. Тем не менее за прошедшие годы удалось существенно обновить законодательство суверенных государств, не отходя в принципе от сложившейся структуры отраслей законодательства. Во-первых, принимались законодательные акты по вопросам, которые ранее вообще не были урегулированы; во-вторых, издавались законы по вопросам, которые ранее регулировались подзаконными актами; в-третьих, законы вводили новые правовые принципы, их содержанием стали новые правовые решения по вопросам власти, собственности, труда, предпринимательства. Все это благоприятным образом повлияло на ход социально-экономического развития, хотя вновь возникшие юридические противоречия породили дополнительные трудности.

Развитие законодательства в публичной сфере протекает примерно в общем русле с учетом концепций правового государства и разделения властей, местного самоуправления.


Для развития законодательства отраслей "частного права" характерны общие принципы и институты правового регулирования. Причем не только корни прошлой правовой системы, но и острая потребность экономического взаимодействия государств участников СНГ и укрепления прочных хозяйственных связей предприятий в рамках Экономического союза обусловливают устойчивую тенденцию сходства правовых решений. Новые гражданские кодексы в государствах СНГ готовятся и принимаются на единой научно-методологической основе.

Есть, разумеется, и немало особенностей в развитии названных отраслей, их можно обнаружить не столько в содержании правовых актов и норм, сколько в способах построения отраслей законодательства, в опосредовании предметов законодательного регулирования. Например, в России действовал Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности, в Республике БеларусьЗакон о предпринимательстве, в Казахстане Закон о предприятиях, Закон о хозяйственных товариществах и акционерных обществах, Закон о защите и поддержке частного предпринимательства, в Таджикистане Закон о предпринимательской деятельности. При этом очевидны разные значения и объемы некоторых нормативных понятий и терминов, используемых в этих законах.

В социальной сфере внесение большего или меньшего объема поправок и изменений в трудовые кодексы сочетается с курсом на принятие законов о занятости населения, Закона Республики Казахстан об иммиграции, Закона Республики Таджикистан об охране труда.

Сравнение конституционного статуса граждан в государствах СНГ свидетельствует о его очевидной общности. Бесспорно, сказывается влияние общих концепций прав человека и международных пактов. Тем не менее в регулировании избирательных, имущественных и иных прав граждан, института двойного гражданства есть различия.

Неодинаковыми оказались темпы законодательного развития государств ввиду разных целей и масштабов экономических и иных реформ, этапов их проведения, а также конкретной общественной ситуации. Так, в России с лета 1990 г. до середины 1993 г. принято свыше 320 законов. В Республике Беларусь за двенадцатый созыв Верховного Совета в период 1990—1993 гг. принято около 430 законов и постановлений нормативного характера. А для сравнения укажем, что в этой же республике за предыдущие одиннадцать созывов (1938—1990 гг.) принято 214 законов и 248 указов, утвержденных Верховным Советом. На I — Х сессиях Верховного Совета Республики Казахстан двенадцатого созыва принято 244 закона.

Наблюдается неравномерность развития отдельных отраслей законодательства в государствах СНГ. Сначала быстрее развивалось законодательство в государственной сфере, в связи с изменением статуса республик и приобретением ими свойств суверенных государств. Затем законодательство интенсивно и масштабно менялось в России, на Украине и в значительно меньшей степени в


Республике Таджикистан, в Республике Армения, Республике Азербайджан. Ввиду остроконфликтных ситуаций в этих республиках в меньшей степени обновилось экономическое и социальное законодательство в отличие от ускоренного развития этих областей законодательства, например, в Республике Казахстан и Республике Беларусь.

Заметны диспропорции в развитии отдельных институтов внутри отраслей законодательства. По вполне очевидным причинам быстрее менялось, к примеру, законодательство о выборах, о местных органах, принимались законы об институте президента.

Законодательное развитие государств участников СНГ испытывает сильное воздействие конституционных преобразований. Более или менее обновленное законодательство России, Узбекистана, Казахстана, Кыргызской Республики, Беларуси, Туркменистана, Молдовы явилось благоприятной правовой почвой для принятия в 1992—1994 гг. новых конституций. В республиках, переживающих кризисные государственные ситуации, появлялись по опыту Польши "мини-конституции". Таковой можно считать, например, Закон Республики Грузия "О государственной власти" от 6 ноября 1992 г., вызванный к жизни чрезвычайным внутренним и внешним положением страны. Лишь в 1995 г. принята новая Конституция Грузии.

Новые конституции государств СНГ послужили импульсом и прочным юридическим фундаментом развития их законодательства.

С учетом сказанного представляется возможным рассматривать нормативный массив Содружества в следующем виде:

а) акты глав государств и правительств, иных органов СНГ;

б) модельные (рекомендательные) законодательные акты Межпарламентской Ассамблеи;

в) многосторонние соглашения Содружества;

г) двусторонние договоры государств-участников;

д) акты бывшего Союза ССР;

е) согласованное применение актов национальных законодательств.

На передний план выдвигается задача согласованного развития национальных законодательств, решение которой возможно разными средствами. Это выработка общих научных концепций, координация программ законодательной деятельности, принятие модельных актов и их эффективное влияние на законодательство государств участников СНГ. Уже приняты и действуют модельные законодательные акты об экологической безопасности, информационных отношениях, гражданстве, таможенном деле, о регулировании иностранных инвестиций и др. В марте 1994 г. на четвертом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи одобрен перечень рекомендательных законодательных актов, регулирующих хозяйственные отношения в рамках Экономического союза, в феврале 1996 г. программа модельного законотворчества.

В любом случае обмен правовой информацией и ее использование, изучение и оценка законодательства стало проблемой не толь-


ко каждого государства участника СНГ, но и всего Содружества. Поэтому необходимо пользоваться общими приемами анализа, сопоставления и оценки национальных законодательств.

Исходными критериями сопоставления и анализа национальных законодательств государств участников СНГ являются общность природы государств и их интересов, правовых принципов и источников права, наконец, общей правовой культуры и традиций правотворчества и правоприменения и, не отрицая влияний разных правовых семей, о чем говорилось выше, можно вести речь о своего рода правовой общности в рамках СНГ, которая предопределяет общий курс на сближение их законодательств и расширение сфер применения договоров, соглашений, с одной стороны, унифицированных и модельных актов с другой.

Принципиальное значение имеет в этом смысле одобренный Межпарламентской Ассамблеей 13 мая 1995 г. Рекомендательный законодательный акт о нормативных правовых актах государствучастников СНГ. Известно, что необходимыми условиями создания правового государства, развития демократии, повышения эффективности правового регулирования, обеспечения правопорядка, охраны прав и свобод личности являются высокое качество нормативных правовых актов, четкий порядок их подготовки, издания, толкования и действия. Настоящий Закон и призван способствовать достижению указанных целей. В нем определены понятие и виды нормативных правовых актов государства участника СНГ и их соотношение между собой, общий порядок их подготовки, опубликования, действия, разъяснения и систематизации, а также определены способы разрешения юридических коллизий.

В систему нормативных правовых актов государства, подпадающих под действие настоящего Закона, входят: конституция и законы данного государства, имеющие нормативный характер и общегосударственное значение постановления законодательного органа (или его палат), а также имеющие нормативный характер указы президента, постановления правительства, акты министерств и ведомств государства, государственные договоры.

Правотворческий орган орган государства, управомоченный издавать нормативные правовые акты в соответствии с предоставленными ему полномочиями. Органы законодательной и исполнительной властей издают нормативные правовые акты в пределах полномочий, предоставленных им конституцией и законами государства, Правительство также указами президента государства, а министерства и ведомства указами президента и постановлениями правительства государства.

Органы государства вправе делегировать часть своих правотворческих полномочий подведомственным им органам, если это не противоречит конституции и законам государства. В акте о делегировании указывается, какому органу делегируется конкретное полномочие и на какой срок, устанавливаются рамки, в пределах которых орган вправе реализовать делегированное ему полномочие. Орган, которому делегировано то или иное полномочие, не вправе


его передать другому органу. Орган, издавая нормативный правовой акт в порядке реализации делегированного полномочия, ссылается на закон или иной нормативный правовой акт, которым ему делегировано соответствующее полномочие.

Рекомендуются программы подготовки проектов законов и иных нормативных правовых актов. Подготовка проектов законов и иных нормативных правовых актов государства осуществляется, как правило, на основе программ в целях:

создания научно обоснованной системы нормативных правовых актов;

обеспечения гласности в правотворческой деятельности;

обеспечения комплексного и исследовательского решения правотворческих задач;

совершенствования организации правоподготовительных работ, аналитической оценки проектов научного прогнозирования эффективности новых правотворческих решений, усиления контроля за органами подготовки проектов нормативных правовых актов.

Законодательный орган государства разрабатывает и утверждает программы законопроектной работы.

Президент государства разрабатывает и утверждает программы подготовки проектов законодательных актов, которые он намерен внести на рассмотрение законодательного органа, а также программы подготовки проектов указов президента государства.

Правительство государства разрабатывает и утверждает программы подготовки проектов законодательных актов, которые правительство намерено внести на рассмотрение законодательного органа, а также программы подготовки проектов постановлений правительства.

Министерства и ведомства государства разрабатывают и утверждают программы подготовки проектов законодательных актов государства, указов президента государства, постановлений правительства государства, разработка которых поручена данному министерству, ведомству или которые они намерены разработать по собственной инициативе, а также проектов нормативных правовых актов данного министерства, ведомства.

Даны рекомендации по подготовке и оформлению проектов нормативных правовых актов, действию законов и иных нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц, толкованию (разъяснению) нормативных правовых актов.

Способами обеспечения законности нормативных правовых актов государства являются:

1) признание акта в установленном порядке неконституционным;

2) обжалование акта в порядке подчиненности;

3) иски и заявления в суд;

4) приостановление действия акта;

5) принесение протеста на принятый акт;

6) признание акта утратившим силу;

7) внесение в акт изменений и дополнений;


8) государственная регистрация общеобязательных нормативных правовых актов министерств и ведомств.

В случае расхождения закона, иного нормативного правового акта государства с заключенным и ратифицированным в установленном порядке международным договором данного государства или с общепризнанными принципами и нормами международного права применяются правила, установленные этими договорами и нормами.

Порядок разрешения коллизий между законом, иным нормативным правовым актом государства и международным договором определяется законом.

Регулируется государственный учет и регистрация нормативных правовых актов государства.

В 1995—1996 гг. разработан комплекс мер, призванных способствовать формированию общих правовых принципов, источников права, способов сравнения национальных законодательств, актов межгосударственного характера. Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации подготовил и представил в Совет Межпарламентской Ассамблеи проекты следующих документов: "Система актов, принимаемых Межпарламентской Ассамблеей государств участников СНГ", Положение о рекомендательных (модельных) законодательных актах Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ, Методические рекомендации по сравнительному анализу законодательства государств участников СНГ, "О процедуре исполнения договоров и соглашений, заключенных в рамках СНГ".

Интенсивно развивается в государствах Содружества конституционное, административное, финансовое, уголовное законодательство. Во всех странах Содружества приняты новые конституции. Обновление конституционного законодательства связано с формированием основ государственной власти и ее институтов.

В Российской Федерации в последние годы принимались Законы о статусе и выборах Президента, о Правительстве, о Конституционном Суде, об арбитражных судах, о выборах, об общественных объединениях и др. На очереди законы о судебной системе и ее отдельных институтах, о федеральных органах исполнительной власти, об общих принципах организации и деятельности представительных и исполнительных органов государственной власти субъектов Федераций, о чрезвычайном и военном положении и др.

На Украине действуют Законы о государственной границе, о перечне министерств и других центральных органов, об информации, в Казахстане Избирательный кодекс, в Таджикистане и Узбекистане Законы об административно-территориальном устройстве, в Белоруссии Закон о культуре. Есть законы о государственных языках или о языках.

Обратим внимание на правовые различия в данной сфере. Они выражаются, во-первых, в построении высших структур государства и соотношении полномочий Президента, парламента и Правительства; во-вторых, в наименовании, устройстве и объеме полномочий парламентов; в-третьих, в системе и взаимоотношениях ор


ганов исполнительной власти; в-четвертых, в организации власти на местах либо в виде местного самоуправления, либо органов государственного управления и местных администраций; в-пятых, в объеме и способах регулирования отраслей социально-культурной жизни.

Все государства СНГ уделяют серьезное внимание статусу граждан. В 1990—1993 гг. в них приняты законы о гражданстве, содержащие как общие, так и специфические положения. Обеспечению единой линии в данной сфере способствует принятый Межпарламентской Ассамблеей модельный законодательный акт "О согласованных принципах регулирования гражданства". Появились двусторонние соглашения по вопросам гражданства. Все это обусловливает интерес к проблемам гражданства, поскольку речь идет не только об отражении национально-государственной специфики, но и о реализации прав и свобод человека и гражданина в соответствии с международными пактами и конвенциями. Сравнительный анализ законов о гражданстве как институте конституционного права и его субинститутов позволяет обнаружить их типичные и своеобразные черты1.

Обратимся к правовому регулированию экономической сферы2. Вот некоторые правовые акты о деятельности предприятий, кооперативов и некоммерческих организаций. Республика Армения Закон "Об организациях, не преследующих получение прибыли" (24 ноября 1993 г.), Закон "О потребительской кооперации" (30 декабря 1993 г.), Закон "Об индивидуальном (семейном) предприятии" (13 июня 1994 г.), Республика Беларусь Закон "Об общественных объединениях" (4 октября 1994 г.), Постановление Правительства "Об особенностях создания иностранных предприятий на территории Республики Беларусь" (24 февраля 1992 г.), Постановление Правительства "Об инвестиционной деятельности белорусских субъектов хозяйствования за границей" (29 мая 1992 г.), Республика Казахстан Закон "О потребительской кооперации в Казахской ССР" (11 декабря 1990 г.), Постановление Кабинета Министров "О порядке создания и деятельности на территории Республики Казахстан предприятий и организаций с иностранными инвестициями" (31 октября 1991 г.), Украина Постановление Кабинета Министров "Об утверждении Положения о порядке легализации объединений граждан" (26 февраля 1993 г.), Закон "Об объединениях граждан" (16 июня 1992 г.).

Приведем некоторые акты, посвященные вопросам изобретений, полезной модели, промышленных образцов и права на рационализаторские предложения. Украина Закон "Об охране прав на изобретения и полезные модели" (15 декабря 1993 г.), ГрузияПостановления Кабинета Министров "Об утверждении и введении

1 Подробнее см.: Комментарий законодательств государств участников СНГ о гражданстве. Мицкевич А. В. М., 1996.

1 См. обзоры законодательства государств СНГ в экономической сфере (Законодательство и экономика. 1995. № 5—6. С. 70—81; № 9—10. C. 82—94; № 11—12. C. 69—76).


в действие Положения об изобретениях", "Об утверждении и введении в действие Положения о промышленных образцах" (16 марта 1992 г.), Республика Казахстан Постановление Кабинета Министров "Об утверждении порядка выдачи охранных документов Республике Казахстан на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки обслуживания, защищенные охранными документами СССР" (11 ноября 1992 г.), Узбекистан Приказ Патентного ведомства "Правила составления и подачи заявок на изобретения и полезные модели" (22 октября 1992 г.).

Развивается правовое регулирование поставок в государствах СНГ. Первоначально издаются акты временного характера, позднее специальные законы. В России первоначально такой закон был принят в 1992 г. и в 1994 г. Федеральный закон "О поставках продукции для федеральных государственных нужд". В Республике Беларусь аналогичный закон принят в 1993 г. В этих и других актах регулируется круг вопросов, совпадают в основном и нормативные понятия. И все же сохраняется разрозненность актов, есть пробелы гражданско-правового характера. В регулировании экономических связей между предприятиями разных государств СНГ требуется принять унифицированный правовой акт1.

Действует Соглашение государств Содружества "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности"2.

Для правового регулирования экономической сферы важное значение имеет развитие банковского законодательства. Полезным для читателя будет специальный обзор законов о банках и банковской деятельности3. Столь же интересным является обзор законодательства государств Содружества о праве собственности на землю4. В них есть сходные и специфические положения. Так, в земельных кодексах и иных законах не везде признано право частной собственности на землю. В Законе Грузии "О собственности на землю сельскохозяйственного назначения" (май 1996 г.) есть особенности правовых режимов частно-правовых и публично-правовых.

Серия обзоров законодательства о труде в государствах Содружества дает довольно полную картину в этой сфере. Советуем читателю ознакомиться с ними5. Есть обзоры экологического и социального законодательства.

Общность природы и интересов государств Содружества в правовой сфере определяет их устойчивый курс на сближение нацио-

1 Подробнее см.: Шапкина Г. С. Правовое регулирование поставок в государствах СНГ// Законодательство и экономика. 1995. № 5—6.

2 См.: Комментарий к Соглашению. Клейн Н. И., Марыгиева Н. И. Разрешение в странах СНГ споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности. М., 1993.

3 Подробнее см.: Паа/юоский Е. А. Обзор законов о банках и банковской деятельности стран членов СНГ// Право и экономика. 1995. № 3—4.

4 Подробно см.: Жариков Ю. Г. Право собственности на землю по законодательству стран СНГ// Право и экономика. 1996. № 1—2. № 5—6.

5 См.: Право и экономика. 1995. № 5—6. С. 116—123; X» 7. С. 85—87; № 13—14. C. 130—132; № 15—16. C. 152—154.


нальных законодательств. Это достигается, во-первых, общими и специальными программами сближения законодательств, о чем подробно говорилось выше, во-вторых, согласованием научных правовых концепций, в-третьих, заключением соглашений о гармонизации правовых актов и преодолении различий, в-четвертых, заключением договоров, видоизменяющих статус государств в рамках СНГ и влияющих на степень их правовой интеграции.

Например, в Договоре между Республикой Белоруссия, Республикой Казахстан, Киргизской Республикой и Российской Федерацией об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях (апрель 1996 г.) говорится о гармонизации законодательства (ст. 2), единой модельной нормативной базе (ст. 31), единых стандартах (ст. 7, 9), о равном правовом статусе (ст. 13), о публикации официальных правовых актов (ст. 21), о модельных актах (ст. 22), о правовой основе интеграции (ст. 22).

Получает признание принцип экстерриториального действия национальных законов при их идентификации с правовым порядком другой страны. Так, принятый 13 мая 1995 г. Межпарламентской Ассамблеей СНГ рекомендательный законодательный акт "Об общих принципах регулирования защиты прав потребителей в государствах участниках Межпарламентской Ассамблеи" допускает применение законодательства о защите прав потребителей одного государства на территории другого государства, входящего в состав СНГ (ст. 4). Для этого нужно соблюдать два правила: к отношениям, возникающим при причинении потребителям вреда и при осуществлении их права на безопасность жизни и здоровья, применять закон места рассмотрения спора, а по ходатайству потребителя закон места причинения вреда, к иным отношениям закон места приобретения товаров (работ, услуг), а по ходатайству потребителя закон места его жительства. Гражданам каждого государства предоставляется на территории другого государства та же правовая защита, что и своим гражданам: обращение в суды, государственные и общественные организации, занятые защитой потребителей, предъявление исков и т. п.

3. Право Европейского союза

Одним из крупнейших межгосударственных объединений являются Европейские сообщества (ЕС). Европейские сообществаЕвропейское экономическое сообщество (ЕЭС), Европейское объединение угля и стали (ЕОУС) и Европейское сообщество по атомной энергии (Евратом) единое интеграционное объединение 12 западноевропейских стран с целью создания экономического и политического союза входящих в ЕС государств. В 1951 г. был подписан Договор об образовании ЕОУС, в которое вошли Бельгия, Италия, Люксембург, Нидерланды, Франция и ФРГ. В задачу ЕОУС входило создание общего рынка угля, железной руды и стали, а также регулирование объема производства и уровня цен этих товаров. В


1957 г. в Риме страны, входящие в ЕОУС, заключили договоры о создании ЕЭС и Евратома для: формирования общего рынка путем постепенной отмены между государствами-членами таможенных пошлин и количественных ограничений для ввоза и вывоза товаров, установления общих таможенных тарифов и согласованной торговой политики в отношении третьих стран, создания условий для свободного перемещения рабочей силы, капиталов и услуг, проведения единой политики в области сельского хозяйства и транспорта, координации экономической, социальной, валютной и инвестиционной политики, в дальнейшем дополнение экономической интеграции политической. В 1992 г. в соответствии с Маастрихтским договором Европейские сообщества преобразуются в Европейский союз с более строгими правилами интеграции.

Высшим органом ЕС, принимающим решения по наиболее крупным принципиальным вопросам деятельности этой организации, а также обсуждающим узловые международные проблемы, является Европейский совет, в который входят главы государств и правительств стран-участниц. Работа Евросовета проходит в форме заседаний его участников не реже двух раз в год. В них также принимают участие председатель Комиссии ЕС и министры иностранных дел стран участниц ЕС. Решения принимаются, как правило, консенсусом.

Ведущая роль в процессе согласования позиций стран-участниц принадлежит Совету ЕС. Его сессии не реже 4 раз в год проводятся в различном составе, чаще всего министров иностранных дел, но также и министров финансов, сельского хозяйства, транспорта и т. д.

В организационную структуру Совета ЕС входят более 50 комитетов. Важнейшим из них является Комитет постоянных представителей, руководящий всем административным механизмом Совета ЕС. Объединенные в Комитете постоянные представители правительств государств членов ЕС имеют ранг послов и выполняют важные политические функции, в первую очередь по предварительному согласованию позиций стран-участниц. В структуру Комитета входят более 40 постоянных и временных рабочих групп.

Среди институтов ЕС ключевое положение занимает образованная в 1965 г. Комиссия ЕС (КЕС). Входящие в ее состав члены, хотя и назначаются соответствующими правительствами, не получают от них инструкций и не несут перед ними ответственности. КЕС представляет на утверждение Совета ЕС проекты решений, может выступать как представитель ЕС на переговорах с третьими странами и в международных организациях.

В состав КЕС входят 17 членов (по 2 от Великобритании, Испании, Италии, ФРГ и Франции, по одному от остальных стран). В целом же в аппарате КЕС занято около 16 тыс. сотрудников. Каждое крупное направление деятельности КЕС курируется одним из 23 генеральных директоратов КЕС, состоящих, в свою очередь, из ряда директоратов. Любые решения КЕС принимаются простым большинством голосов.


Важным звеном в ЕС является Европейский парламент (ЕП). В него входят 518 депутатов, представляющих более 80 политических партий. С 1979 г. депутаты избираются путем прямых выборов сроком на 5 лет. Его полномочия несколько расширились. "Процедура консультаций" Совета ЕС с ЕП заменена "процедурой сотрудничества", в соответствии с которой Совет ЕС выносит окончательное решение только после одобрения его проекта Европарламентом. В случае отказа ЕП одобрить представленный проект он передается на доработку инициировавшим его институтам. С 1970 г. Европарламент ежегодно утверждает бюджет ЕС. Решения принимаются абсолютным большинством голосов.

В число институтов Сообществ входит Суд ЕС. Он состоит из 13 судей, которые назначаются сроком на 6 лет с общего согласия стран-участниц. Решения Суда ЕС обязательны для ЕС в целом, а также для отдельных стран и юридических лиц ЕС. Суд контролирует законность действий органов ЕС, регулирует споры КЕС с государствами-членами, дает толкования и уточнение условий практического применения правовых норм ЕС.

Качественно новый шаг подписание в Маастрихте 7 февраля 1992 г. Договора о Европейском союзе, предусматривающего комплекс последовательно осуществляемых мер по европейской интеграции. В валютно-экономической сфере намечено для проведения общей экономической политики определять "основные ориентиры" в виде обязательных рекомендаций и осуществлять многосторонний контроль. Бюджетная политика направлена на предотвращение дефицитов бюджетов (не превышать 3% к ВНП) и поддержание бюджетной дисциплины вплоть до санкций (изменение кредитной политики, передача государством-нарушителем беспроцентного вклада на временное хранение, штрафы, оказание финансовой помощи). Намечено введение в обращение единой валюты.

В социальной сфере выделены новые сферы сотрудничества государств-членов регулирования со стороны ЕС образование, профобразование и молодежь, здравоохранение, защита потребителя, культура. Появились новые направления в политической сфере. , Во внешней политике и политике безопасности ЕС определяет объекты общеевропейского сотрудничества: общеевропейские ценности и фундаментальные интересы ЕС. Обеспечение его достигается путем согласования позиций и совместных действий, включая военные. В сфере юстиции и внутренних дел предусмотрены согласование позиций, совместные действия, заключение соглашений. Договор внес изменения в систему институтов ЕС1.

Исследователи отмечают ряд особенностей развития права Сообщества Европейского союза и правовых систем государств-членов2. Кратко их можно суммировать следующим образом.

Передача государствами-членами части своих суверенных прав ЕС привела к значительному расширению правотворческой и право-

1 Подробнее см.: Московский журнал международного права. 1995. № 2. С. 129—144. 2 Подробнее см.: Клемлм А. В. Суверенные права государств и их реализация в рамках Европейского союза// Московский журнал международного права. 1995. № 2.


применительной компетенции ЕС. Но они не утратили право по развитию национальных законодательств. Скорее всего произошло "переплетение" двух слоев правового регулирования в отдельных отраслях европейского и национального.

Приоритетное действие европейского права перед национальным не означает отмены или ограничения последнего. Сомнителен приоритет в сфере конституционного права, особенно в части прав и свобод человека и гражданина, ибо сохраняется стандарт соответствия всех норм Конституции. Нормы европейского права скорее не отменяют, а воздействуют на национальные правовые системы с целью их гармонизации. Коллизионные нормы в учредительных договорах ЕС позволяют решать вопрос в пользу европейского права в случае противоречия ему положений национальных законодательств. Причем речь идет не об отмене, а о неприменении последних.

Государства-члены обязуются содействовать праву ЕС для достижения им своих целей. Это достигается путем воздержания от поведения, противоречащего европейскому праву, отмены либо изменений национальных актов, консультирования с КЕС перед изданием актов, которые могут нарушить нормы европейского права.

Суд ЕС управомочен только официально констатировать нарушения государствами-членами норм европейского права. Причем национальным судам как бы передается "изложение" права ЕС с учетом толкований и решений Европейского суда.

Право Европейских сообществ (ныне Европейского союза) широко изучается в разных странах. Так, в изданной в 1994 г. книге "Право Европейских сообществ" есть три части право институтов ЕС, право Общего рынка, право гармонизации и внешние отношения1.

В качестве межгосударственного объединения ЕС влияет на многие стороны развития национальных законодательств государств-членов. Решение данной задачи существенно облегчается той степенью правовой общности, которая присуща этим законодательствам. Принадлежность преимущественно к семье континентального права вполне объясняет органическое сходство систем законодательства и многих правовых идей и решений. Совпадение и общность интересов государств членов ЕС облегчает гармонизацию законодательств в широком смысле и сближение юридических режимов в более узком смысле. В сферах, признанных общими, создаваемые институтами ЕС нормы служат стиранию юридических различий и введению единых, общих или согласованных способов законодательного или договорного регулирования.

В рамках ЕС не ломаются, но известным образом видоизменяются границы между национальным правом и правом межгосударственных объединений. Сошлемся на опыт Англии2, где договоры ЕС не обладают сами по себе "исполнительной властью" и требуют

1 См.: Evans A. The Law of European Community. Stockholm, 1994. 2 Подробнее см.: Корнеев С. Е. Взаимодействие права Европейских сообществ и национального законодательства Великобритании// Журнал международного частного права. 1994. № 3.


признания и оформления во внутреннем праве. Это достигается либо путем издания парламентом ряда статутов или дополнений к ним, либо путем издания общего закона, в котором имплементированы нормы договоров, либо путем прямого введения договора с соответствующей преамбулой в состав английского права. Все подобные процедуры были урегулированы Законом о Европейских сообществах 1972 г. и рядом других законов.

Интерпретация норм права Сообществ английскими судами предполагает ответ на вопрос, являются ли они непосредственно действующими. Поэтому на основе Положения о порядке применения решения суда Европейских сообществ (1972 г.) привлекается Суд ЕС для истолкования того, как и каким образом эти нормы действуют в Англии. Суд либо прямо влияет на применение права в случае несоблюдения обязательств, либо косвенно (путем предварительных постановлений) используется процедура запросов в Суд ЕС.

Своеобразным путеводителем может служить сборник "Основные законы Сообщества", периодически издаваемый ЕС. В изданиях содержатся все договоры и соглашения, заключенные при создании ЕС и в процессе его функционирования, обновленные и дополненные на момент выпуска. В пятом издании сборника помещены, во-первых, базовые, первичные договоры об образовании отдельных сообществ, о чем говорилось выше, протоколы и дополнения к ним, наиболее важные договоры и акты. Во-вторых, "вторичное законодательство" и иные документы о свободном движении товаров, рабочей силы, о свободном производстве и оказании услуг, о социальных гарантиях для мигрантов, об общественных трудовых контрактах, о конкуренции, об ответственности за некачественную продукцию, директивы Совета в социальной сфере. В-третьих, другие документы (о выборах Европарламента и др.)1.

Приведем в качестве иллюстрации материалы, содержащиеся в обзорной информации "Законодательство Европейского экономического сообщества о защите прав потребителей"2.

В октябре 1972 г. главы государств и правительств шести первоначальных участников ЕЭС приняли решение о возложении на органы Сообщества обязанности по "расширению", а фактически созданию системы защиты прав потребителей. В 1973 г. в рамках Комиссии ЕС был создан Консультативный комитет по защите прав потребителей. Программы и последующие нормативные акты по защите прав потребителей основываются на косвенных положениях Договора о создании ЕЭС, относящихся к указанным правам. Так, в ст. 39, касающейся общей политики в области сельского хозяйства, упоминается о целях стабилизации рынков, обеспечения доступности товаров и предоставления этих товаров потребителям по разумным ценам. Статья 40 предусматривает способы достижения обозначенных в ст. 39 целей, в том числе "создание совместной организации сельскохозяйственных рынков" (п. 2).

1 См.: Basic Community Laws., Fifth edition. Edited by Rvdden B. and Wyatt D. Oxford, 1994. 2 См.: Законодательство Европейского экономического сообщества о защите прав потребителей. Серия "Законодательство зарубежных государств". М., 1994.


Основные принципы и нормы Римского договора дополнены положениями Единого европейского акта, ратифицированного парламентами всех стран-участниц и вступившего в силу с 1 июля 1987 г. Изменения, внесенные Единым европейским актом, послужили основой для принятия Комиссией ЕС программы создания основной структуры объединенного европейского рынка к 31 декабря 1992 г. Этой же цели служат и Маастрихтские соглашения об образовании политического и валютного союза стран участниц ЕЭС. Программа Комиссии, получившая название "Программа-1992", предусматривает создание объединенного рынка товаров и услуг, а также свободное передвижение рабочей силы и специалистов.

Расширение Европейского экономического сообщества до границ объединенного рынка ставит перед органами ЕС задачи в области унификации права на уровне Сообщества и побуждает государства совершенствовать национальное законодательство. Это объяснение, даваемое в указанной информации, является правильным. Создание объединенного рынка требует от органов Сообщества проведения активной политики защиты прав потребителей путем:

а) информирования потребителей о свойствах и качествах товаров и услуг иностранного производства, поскольку объединенный рынок строится на принципе "взаимного признания": товар (услуга), на законных основаниях производимый в одном государстве участнике ЕЭС, может свободно продаваться и распространяться во всех остальных странах Сообщества;

б) решения проблем расширения ассортимента товаров и услуг, что влечет за собой риск причинения ущерба потребителям вследствие недостатков качества и отсутствия должной безопасности товаров и услуг;

в) разрешения проблемы так называемой трансграничной торговли, т. е. продажи товаров (оказания услуг) непосредственно потребителям, минуя посредников-импортеров;

г) оказания содействия потребителям в связи с созданием общеевропейской системы кредитования и осуществления платежей;

д) разрешения проблемы применимого права к правоотношениям, возникающим при трансграничных сделках;

е) исключения явного неравенства в случае "лоббирования" в органах Сообщества интересов производителей и потребителей.

Полезными оказались программные документы Европейского экономического сообщества по защите прав потребителей. Начало было положено принятием в 1975 г. первой предварительной программы ЕЭС по защите потребителей и информационной политике. В ней отмечалось, что Сообщество подтверждает свое твердое намерение "улучшить качество жизни народов Сообщества". Потребитель более не рассматривался в качестве простого покупателя или пользователя товарами и услугами, а возводился в ранг лица "социального", требующего защиты со стороны государственных и иных органов. В программе указывались пять основных прав потребителей: на охрану жизни и здоровья и безопасность товаров и услуг; на защиту экономических интересов; на возмещение причи


ненного ущерба; на информацию и просвещение; на представительство (право быть услышанным). Эти права подлежали дальнейшей конкретизации в специальных нормативных актах по вопросам экономики, общей сельскохозяйственной политики, социальной, экологической, транспортной политики путем сближения законодательств стран-участниц, по защите экономических интересов потребителей (путем исключения злоупотребления правами потребителей в односторонне составленных стандартных договорах, недопущения недобросовестного игнорирования основных прав потребителей в договорах и т. д.), оказанию помощи, консультаций, возмещению ущерба, информированию и просвещению потребителей.

В указанной информации отмечается, что концепция развития законодательства ЕС по обеспечению безопасности и качества потребительских товаров и услуг предполагала решение проблемы разграничения мер, осуществляемых на уровне Сообщества, и мер, предпринимаемых государствами-участниками. Была выработана общая стратегия, основанная на двойном подходе. Первый состоит в гармонизации законодательства на основе юридически обязательных директив по вопросу установления минимальных требований к безопасности и качеству товаров и услуг, обеспечивающих охрану жизни и здоровья потребителей. Второй подход заключается во взаимном признании странами-участницами национальных правил и стандартов. Путь взаимного признания в последнее время возобладал. Напротив, гармонизация правил и стандартов на уровне ЕС отошла на второй план.

Другое направление развития законодательств государствчленов ЕС и их сближения социальная сфера. В 1993 г. в Институте была подготовлена информация "Правовое регулирование социальной защиты населения по законодательству стран членов Европейского сообщества" к семинару по линии ЕС и МИД. Ниже приводятся некоторые выдержки из этого материала.

Специалисты отмечают, что правовое регулирование социальной защиты в странах членах ЕС осуществляется как в законодательном порядке (включая нормы конституций в части, касающейся основных прав граждан; специальные законы), так и путем закрепления соответствующих норм в коллективных договорах и индивидуальных трудовых контрактах. Наиболее полно конституционное закрепление права на социальную защиту отражено в Конституциях Италии, Нидерландов, Франции, Португалии, Испании. В них прямо устанавливаются права граждан, не способных трудиться и не имеющих достаточных средств к существованию, на обеспечение и социальную помощь.

В ряде стран имеется развитое специальное законодательство по вопросам социальной защиты, в том числе специальные кодексы. В Германии действует Социальный кодекс, во Франции Кодекс по социальной защите, в Ирландии Акт социального благосостояния, консолидирующий действующее законодательство и подлежащий регулярному пересмотру, в Португалии есть Основной акт о социальной защите, в Испании Основной акт о социальной защите.


В Великобритании, Ирландии, Нидерландах наряду с указанными актами традиционно значительное место в правовом регулировании занимает прецедент.

В ряде стран законодательные полномочия в сфере социальной защиты делегированы органам исполнительной власти (Бельгия, Великобритания, Греция).

Все более значительное место в правовом регулировании социальной защиты занимают акты локального регулирования, в частности, коллективные и индивидуальные трудовые договоры. Например, во Франции именно через систему коллективных договоров были созданы схемы дополнительных пенсий. Вначале они функционировали лишь как добровольные, действующие в рамках дополнительной социальной защиты, а с 1972 г. были законодательно закреплены в качестве обязательных для всех наемных работников, подпадающих под общую и сельскохозяйственную схемы.

Для систем социальной защиты в странах членах ЕС характерна дифференциация по кругу лиц, охватываемых ими. Ряд категорий лиц, в том числе наемного труда, исключен из системы социального страхования (например, по законодательству Бельгии к ним отнесены: домашняя прислуга, работающие студенты, руководящий персонал и некоторые другие) либо подлежит ограниченному страхованию (т. е. имеет право лишь на отдельные виды страхования).

Социальная защита в странах членах ЕС предоставляется в двух основных формах: товаров и услуг, денежных выплат. При выборе формы помощи решающее значение имеет то, с какой целью она оказывается.

В целом законодательство стран членов ЕС устанавливает четыре основных подхода к исчислению размера социальной помощи: предоставление всем получателям в одинаковом размере; ориентация на индивидуальную нуждаемость получателя (при отсутствии иных источников дохода); ориентация на величину прежней заработной платы или величину страховых взносов получателя; зависимость от потребности получателя (особенно при оплате лекарств и медицинских услуг).

Изучение законодательства стран членов ЕС в области социальной защиты населения позволило специалистам сделать вывод о том, что, несмотря на своеобразие национальных норм, в этой сфере имеется много общего в регулировании основных вопросов социальной защиты, выражающегося в общности подходов. Все это обусловливает возможность дальнейшей гармонизации законодательства о социальной защите стран членов ЕС и выработки общих норм в этой сфере. Опыт правового регулирования социальной защиты населения в странах членах ЕС представляет определенный интерес для российского законодателя с точки зрения подходов к решению аналогичных проблем в России и государствах СНГ.

Следует назвать Европейский кодекс социальных гарантий (последнее издание в Риме, 1990 г.). В нем есть следующие части: Общие положения; "Медицинское попечение"; "Пособие по болезни";


"Пособие по безработице"; "Пособие по старости"; "Пособие по катастрофе на работе и профессиональному должностному заболеванию" (перечень к этой ч. 6 содержит список профессиональных заболеваний); "Пособие семье"; "Пособие по материнству"; "Пособие по инвалидности"; "Пособие на выживание" (из-за потери кормильца); "Расчет периодических выплат"; Общие положения (касающиеся ситуаций с пособиями); Разные положения; Поправки; Итоговые положения.

В виде приложения дана Международная стандартная промышленная классификация экономических деятельностей (отраслей хозяйственной деятельности, в том числе и сферы обслуживания).

Не нужно думать, что развитие права и институтов в ЕС протекает спокойно и без противоречий. Они есть и попеременно возникают то в отношении квот на сельскохозяйственную продукцию, то в разном отношении к безвизовому приезду-отъезду граждан, то применительно к крупным проектам в области транспорта и связи. Не закончились споры по поводу способов борьбы с терроризмом и организованной преступностью. И это вполне естественно для крупных межгосударственных объединений.

4. Правовое развитие в рамках Совета Европы

Обратимся к такому межгосударственному объединению государств, как Совет Европы. Эта структура создана в 1949 г. с целью содействия более тесному "европейскому сплочению". СЕ объединяет 39 государств, включая Россию. Кандидаты на вступлениеАрмения, Белоруссия, Босния, Герцеговина и Хорватия. Имеются также заявки от Грузии и Азербайджана. Статус наблюдателя при СЕ недавно предоставлен США. На очереди Япония и Канада.

Совет Европы имеет свой профиль деятельности. Она сосредоточена на реализации принципов плюралистической демократии, проблематике прав человека, гуманитарного, правового и социально-экономического сотрудничества, взаимодействии в сфере культуры, экологии и информации. Большое внимание уделяется общеевропейским делам, региональным конфликтам, другим актуальным аспектам международной политики.

Деятельность СЕ осуществляется на межправительственном, межпарламентском уровнях, через местные органы власти и неправительственные организации. Основные органы СЕ Комитет министров, Парламентская ассамблея, Конгресс местных и региональных властей Европы и Секретариат.

Комитет министров собирается на уровне министров иностранных дел как минимум два раза в год. Остальное время работает в составе их постоянных представителей. В своей деятельности опирается на разветвленную сеть вспомогательных органов межправительственного сотрудничества (более сотни).

Примечательно, что лишь Комитет министров вправе принимать от имени СЕ обязательные решения. Утверждаемые им акты


облекаются в форму рекомендаций правительствам стран-членов. Наиболее важные решения принимаются путем консенсуса.

Парламентская ассамблея (281 представитель национальных парламентов) наделена консультативными функциями. Заседает четыре раза в год. Резолюции принимаются абсолютным большинством голосов, имеют рекомендательный характер. Ассамблея формирует 13 комиссий (изучается возможность создания еще трех). С января 1996 г. председатель ПАСЕ депутат бундестага ФРГ от ХДС/ХСС г-жа Лени Фишер.

Конгресс местных и региональных властей Европы, создан в соответствии с рекомендацией Венской 1993 г. встречи глав государств и правительств стран членов СЕ. Конгресс провел учредительную сессию в 1994 г. В Конгрессе — 281 выборный представитель местного и регионального уровней власти. Наделен, как и ПАСЕ, консультативными функциями. Заседает один раз в год. Состоит из Палаты регионов и Палаты местных властей. Главные цели развитие демократии на местах, укрепление трансграничного и межрегионального сотрудничества в Европе. В июне 1996 г. обсуждался проект Хартии регионов.

Следует обратить внимание на то, что при СЕ действует группа организаций-сателлитов с самостоятельным бюджетом, правовой основой создания и фунционирования которых служат "Частичные соглашения". К их числу относятся: Фонд социального развития СЕ; Частичное соглашение по социальным вопросам и здравоохранению; Европейская карточка для лиц с серьезными физическими и умственными недостатками; Группа по сотрудничеству в борьбе со злоупотреблением и незаконным оборотом наркотических средств; Частичное соглашение о Европейском фонде поддержки совместного производства и распространения художественных, кинематографических и аудиовизуальных произведений; Европейский центр глобальной взаимозависимости и солидарности (Центр СеверЮг); Европейская комиссия за демократию через право (Венецианская комиссия); Частичное соглашение о молодежной карточке в целях поддержки и содействия молодежным обменам в Европе; Расширенное частичное соглашение, учреждающее Европейский центр современных языков. На основе конвенции действует Фонд европейской фармакопеи.

Отрадно отметить, что СЕ уже принял свыше 160 многосторонних конвенций, соглашений и дополнительных протоколов. К большинству из них могут присоединиться все европейские государства. "Закрытых", предполагающих участие только стран членов СЕ, — 10. Основополагающее значение имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (ЕКПЧ), от соблюдения которой зависит членство в СЕ. Конвенция обеспечена действием таких ее контрольных органов, как Европейская комиссия и Суд по правам человека.

В соответствии с решениями венской встречи глав государств и правительств стран-членов принят Протокол № 11 к ЕКПЧ, предусматривающий слияние Европейской комиссии и Суда по правам


человека в единый Европейский суд прав человека. Подготовлена и открыта к подписанию рамочная Конвенция о защите прав национальных меньшинств, сформирована Комиссия по борьбе с ксенофобией, расизмом, антисемитизмом и нетерпимостью.

С 1989 г. парламентская делегация СССР, а затем Российской Федерации (18 депутатов) на постоянной основе участвует в работе ПАСЕ. С 1993 г. по февраль 1996 г. российские представители работали в качестве наблюдателей в большинстве комитетов межправительственного сотрудничества СЕ. Членство в организации предполагает полноправное подключение к работе комитетов и активизацию деятельности по продвижению национальных интересов России на континенте. В 1995 г. сформирована постоянная делегация России в Конгрессе местных и региональных властей Европы.

Совет Европы активно воздействует на развитие законодательства государств-членов. Его эффективность обеспечивается сходством базовых демократических принципов национальных законодательств, с одной стороны, формированием в общих интересах общеевропейского правового пространства* с другой. В рамках "общего" сохраняется "особенное", которое не противоречит единым принципам правового регулирования и правопорядка. Государства-члены старательно приводят в соответствие с правовыми стандартами СЕ свое законодательство. Примером может служить опыт России и Венгрии.

Как известно, в мае 1992 г. Российская Федерация подала заявку на вступление в Совет Европы. В июне 1992 г. Комитет министров принял резолюцию, в которой обратился к Парламентской ассамблее СЕ с просьбой подготовить заключение по заявке в соответствии с уставной резолюцией. Парламенту Российской Федерации предоставлен статус специально приглашенного в Парламентской ассамблее СЕ. Однако в феврале 1995 г. в связи с конфликтом в Чечне процедура рассмотрения заявки России была прервана. 27 сентября 1995 г. резолюцией 1065 процедура была возобновлена с учетом того, что Россия приступила к поискам мирного решения конфликта и что по фактам посягательств на права человека было начато расследование. Ассамблея отметила, что в России продолжался процесс политических, юридических и экономических реформ. Правовая система страны, как отмечалось в заключении юридических экспертов СЕ в октябре 1994 г., все еще страдает рядом недостатков. Однако наблюдаются рост общего сознания необходимости в установлении верховенства закона и продвижение в этом направлении. В письме от 18 января 1995 г. Президент Российской Федерации, Премьер-министр, Председатели Государственной Думы и Совета Федерации заверили Совет Европы в том, что будут и дальше следовать курсу на проведение реформ.

Принимая во внимание указанные заверения, а также соображения и обязательства, изложенные ниже, Ассамблея считает, что

1 См.: Cauooe A. X. Концепция "европейского правового пространства": проблемы и перспективы// Московский журнал международного права. 1992. № 3.


Россия согласно ст. 4 Устава СЕ имеет четко выраженное желание и в ближайшем будущем будет способна соответствовать критериям членства в СЕ, установленным в ст. 3 его Статута ("каждый член Совета Европы признает принцип верховенства права и принцип, в соответствии с которым любой гражданин, находящийся под его юрисдикцией, должен пользоваться правами человека и основными свободами. Он обязуется активно и искренне сотрудничать для реализации этой цели...").

Положительно оценены следующие события.

С 1992 г. Россия участвует в деятельности СЕ благодаря подключению к межправительственным программам "сотрудничества и содействия" (в частности, в области юридических реформ и прав человека) и вовлеченности ее делегации со статусом специально приглашенной в работу Парламентской ассамблеи СЕ и ее комиссий. 7 мая 1992 г. между Россией и Комитетом министров СЕ установлен "политический диалог". Россия присоединилась к ряду конвенций СЕ, в том числе к Европейской культурной конвенции.

В приоритетном порядке были разработаны: Уголовный, Уголовно-процессуальный, Гражданский, Гражданско-процессуальный и Уголовно-исполнительный кодексы. В их основу положены принципы и стандарты СЕ. Использовались международные консультационные услуги.

Выражено пожелание о том, что будут приняты соответствующие стандартам СЕ законы: о роли, деятельности и организации прокуратуры; о бюро Уполномоченного по правам человека; о защите национальных меньшинств; о свободе собраний и свободе вероисповедания. Статус адвоката будет защищен законом: будет учреждено профессиональное сообщество коллегий адвокатов.

Лица, признанные виновными в нарушении прав человека, в особенности в связи с событиями в Чечне, будут преданы суду.

Будет гарантирована реальное пользование правами, закрепляемыми в ст. 27 Конституции Российской Федерации и Законе о свободе передвижений и выбора места жительства.

В соответствии со стандартами, установленными Рекомендацией СЕ о единых европейских пенитенциарных правилах, будут улучшены условия содержания заключенных, в частности, безотлагательно будут улучшены условия содержания в следственных изоляторах. Ответственность за управление пенитенциарными учреждениями и за исполнение наказаний как можно скорее будет передана Министерству юстиции.

Состояние и ход законодательных реформ позволят в указанные сроки подписать и ратифицировать конвенции СЕ.

Для обеспечения соблюдения перечисленных заверений и обязательств Парламентская ассамблея СЕ принимает решение разработать в тесном сотрудничестве с делегацией Федерального Собрания свою парламентскую программу "рекомендательного и контрольного характера" под эгидой комиссий Ассамблеи, отвечающих за реализацию Директивы относительно соблюдения странами членами СЕ взятых на себя обязательств и обязанностей. Поддержана со


вместная программа Европейского союза и Совета Европы по укреплению федеральных структур, созданию механизмов защиты прав человека и проведению реформы юридической системы как весомый вклад в долгосрочное содействие и сотрудничество.

Парламентская ассамблея принимает к сведению, что Российская Федерация полностью разделяет ее видение и толкование принимаемых на себя обязательств, указанных в п. 6, и что Россия намерена:

при вступлении подписать Европейскую конвенцию о защите прав человека и признать право на подачу индивидуальных заявлений в Европейскую комиссию и обязательную юрисдикцию Европейского суда по правам человека (ст. 25 и 46 Конституции Российской Федерации);

подписать в течение одного и ратифицировать не позже чем через три года с момента вступления Протокол № 6 к Европейской конвенции о защите прав человека, касающийся отмены смертной казни в мирное время, и установить мораторий на исполнение смертных приговоров. Подписать Европейскую конвенцию о предотвращении пыток и бесчеловечного или унижающего достоинство обращения или наказания, Европейскую рамочную конвенцию о защите национальных меньшинств; строить свою политику в отношении меньшинств с учетом принципов, сформулированных в Рекомендации Парламентской ассамблеи 1201 (1993 г.), сделав их частью юридической и административной системы страны и воплотив их в повседневную практику; Европейскую хартию о местном самоуправлении и Хартию региональных языков и языков меньшинств; изучить в целях ратификации Социальную хартию СЕ, и, не дожидаясь этого, проводить свою национальную политику в соответствии с принципами этих Конвенций;

разрешать международные и внутренние споры мирными средствами (что является обязательным для всех стран членов Совета Европы), решительно отказываясь от любых форм угрозы применения силы против своих соседей;

урегулировать пограничные споры с соседними странами в соответствии с принципами международного права при соблюдении существующих международных договоров;

обеспечить, чтобы применение Конвенции СНГ по правам человека никоим образом не препятствовало отправлению процедуры и гарантиям, предусмотренным Европейской конвенцией о защите прав человека;

пересмотреть закон о федеральных органах безопасности. Принять закон об альтернативной военной службе, как это предусмотрено ст. 59 Конституции Российской Федерации.

Особенно важным является пожелание СЕ продолжить проведение правовой реформы с тем, чтобы привести все национальное законодательство в соответствие с принципами и стандартами СЕ. Нужно строго соблюдать положения международного гуманитарного права, в том числе в случаях вооруженных конфликтов на своей территории.


Зимой Российская Федерация стала полноправным членом СЕ.

Теперь предстоят дальнейшие шаги в этом направлении. 13 апреля 1996 г. издано Распоряжение Президента Российской Федерации "О мерах по обеспечению участия Российской Федерации в Совете Европы".

В целях координации деятельности федеральных органов государственной власти, направленной на обеспечение участия Российской Федерации в Совете Европы, образована Межведомственная комиссия Российской Федерации по делам Совета Европы. Назначен председатель Межведомственной комиссии, статс-секретарьпервый заместитель министра иностранных дел Российской Федерации. Председателю Межведомственной комиссии в месячный срок предложено представить на утверждение Президента Российской Федерации проект положения о Межведомственной комиссии Российской Федерации по делам Совета Европы и предложения по ее составу.

Межведомственной комиссии поручено:

представить на утверждение министра иностранных дел кандидатуры представителей Российской Федерации в рабочих органах Комитета министров СЕ и проинформировать о произведенных назначениях СЕ;

представить в Правительство Российской Федерации предложения об участии Российской Федерации в международных органах и организациях, имеющих самостоятельный бюджет и действующих при СЕ;

представить совместно с Министерством юстиции России в Правительство Российской Федерации предложения об участии Российской Федерации в конвенциях СЕ.

В связи с необходимостью приведения правового порядка, действующего в Российской Федерации, в соответствие с международными обязательствами, вытекающими из ее членства в СЕ, поручить Межведомственной комиссии:

образовать рабочую группу по правовому сотрудничеству с СЕ, возложив на нее подготовку проекта федеральной программы совершенствования законодательства и правоприменительной практики в соответствии со стандартами СЕ, а также функции руководящего комитета по осуществлению утвержденной Комиссией Европейских сообществ и Советом Европы 2-годичной программы содействия реформам в Российской Федерации;

внести в Правительство Российской Федерации согласованный с Министерством юстиции России проект федеральной программы совершенствования законодательства и правоприменительной практики в соответствии со стандартами СЕ, подготовленный рабочей группой.

Правительству поручено учредить в г. Страсбурге постоянное представительство Российской Федерации при Совете Европы, сохранив существующее Генеральное консульство Российской Федерации в г. Страсбурге в качестве самостоятельного загранучреждения.


Министру иностранных дел Российской Федерации поручено:

завершить создание в структуре Московского государственного института международных отношений (университета) МИДа России Института европейского права в качестве головного учебного и научного центра по подготовке, переподготовке и повышению квалификации специалистов соответствующего профиля;

представить в Правительство Российской Федерации предложения о создании в структуре Министерства иностранных дел России поста правительственного уполномоченного при контрольных органах Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Механизм приведения законодательства отдельных государств в соответствие с международными правовыми стандартами весьма сложен, и его нельзя искусственно упрощать до простых "текстовых изменений". Интересна в этом плане информация Директора прав человека Совета Европы "Соответствие законодательства Венгрии Европейской конвенции о правах человека: подготовительная работа, предшествующая ратификации", которая была направлена государствам-членам и России в марте 1995 г. Расскажем о ней подробнее.

В информации выделены два раздела.

В разд. I "Методика обеспечения соответствия законодательства Венгрии Европейской конвенции о правах человека" даются пояснения вступления страны в СЕ; технической подготовки; изучения соответствия венгерской системы правопорядка и Конвенции; "проактивного" законодательства; вопросов, требующих безотлагательного решения; поправок, предложенных межведомственным комитетом, но не вступивших в силу до ратификации; "реактивного" прецедентного права Конституционного суда; применения Конвенции и соответствия ее толкования; оговорок при ратификации.

В разд. II содержатся принципиальные выводы венгерских властей по основным положениям Конвенции: право на жизнь, право на свободу и безопасность личности, право на уважение частной жизни, право на свободу выражения, право на свободу проведения мирных собраний и свободу объединений (ст. 11), право на эффективные средства судебной защиты против нарушения прав и свобод, гарантированных Конвенцией (статья 13), право на образование (Протокол № 1, ст. 2).

Венгрия подписала Европейскую конвенцию о правах человека 6 ноября 1990 г. и ратифицировала ее 15 октября 1992 г. Временной разрыв был обусловлен стремлением принять определенные меры в правовом и иных направлениях для приведения в соответствие с Конвенцией своей законодательной базы, пересмотреть определенные аспекты венгерского законодательства в свете положений Конвенции и прецедентного права органов надзора за ее соблюдением, а также внести в него соответствующие корректировки. Было намерение лишь "выявить" наиболее "очевидные" потенциальные противоречия между двумя совокупностями правовых


180

норм и свести их к минимуму для ограничения количества оговорок к Конвенции.

Сопоставление систем прав, гарантированных Конвенцией и законодательством Венгрии, на первый взгляд демонстрирует то, что законодательство содержит аналогичный перечень прав, однако формулировка некоторых из них терминологически отличается от положений Конвенции. Ряд других прав, гарантированных Конвенцией, отсутствует в законодательстве либо вступает с ним в противоречие. Подобные противоречия нужно было свести к минимуму или устранить. В этой связи Правительство создало Межведомственный комитет, возглавляемый заместителем министра юстиции. Комитету было поручено произвести учет прецедентного права, на котором строится практика органов надзора за исполнением Конвенции, проанализировать юридические аспекты его влияния на венгерское законодательство после ратификации Конвенции, а также внести предложения по устранению противоречий. Процесс изучения и анализа продолжался 17 месяцев. Итоговый отчет был представлен Правительству министром юстиции. Последовавшие за этим предложения Правительства парламенту по вопросу ратификации Конвенции основывались на выводах вышеупомянутого отчета. Основные выводы в форме сжатого исследования были опубликованы при финансовой поддержке Совета Европы в специализированном издании, посвященном правам человека, и заблаговременно, до начала процедуры ратификации, предоставлены в распоряжение членов Правительства и парламента в качестве справочного документа.

В процессе подготовки Комитету было необходимо ознакомиться с прецедентным правом, практикуемым органами надзора за исполнением Конвенции. Были собраны необходимые исходные материалы: постановления комиссии, решения суда и различные публикации, касающиеся практики прецедентного права, относящегося к каждой статье Конвенции и определенным положениям Протоколов, определены возможные .области его расхождения с венгерским законодательством и предложены пути устранения подобных расхождений. На основании предложений экспертов и исследований Комитет осуществил двухэтапное изучение потенциальных противоречий между законодательством Венгрии и Конвенцией. Были рассмотрены обязательства, которые будут возложены после ратификации Конвенции на венгерскую систему права в целом, и обязательства, вытекающие из постатейных положений Конвенции. Комитетом были выделены следующие основные принципы: Конвенция должна обладать высшей юридической силой в законодательстве Венгрии по сравнению со всеми национальными законами, и, следовательно, любые выявленные противоречия должны регулироваться таким путем, который базируется на соблюдении приоритета Конвенции. Правительство Венгрии выразило желание ратифицировать все Протоколы к Конвенции и признать право подачи индивидуальных исковых заявлений и обязательного исполнения решений суда.


В ходе изучения соответствия венгерской системы правопорядка и Конвенции позиция Комитета основывалась на фундаментальном положении о том, что Венгрия является одним из государств, правовая система которых препятствует прямому правоприменению международных соглашений в суде после их ратификации. Согласно действующему законодательству, соглашения, ратифицированные парламентом, подлежат промульгированию национальным юридическим документом, что, соответственно, трансформирует их во внутренние правовые нормы. В случае международных соглашений, налагающих на индивидуума права и обязанности общего характера, национальным инструментом реализации подобной трансформации должен быть парламентский акт. В этой связи конституционные акты и акты Конституционного суда обусловливают то положение, что венгерское законодательство не должно вступать в противоречие с ратифицированными международными соглашениями, и, соответственно, таковые соглашения не должны вступать в противоречие с Конституцией страны.

Имеющее место явное несоответствие между приоритетом Конвенции над внутренними нормами, с одной стороны, и ее статусом и формой в национальной правовой системе после обнародования, с другой стороны, может быть разрешено только путем внесения поправок в соответствующие положения законодательства в случае возникновения подобных противоречий.

Далее даны пояснения того, как и каким образом следует применять соответствующие статьи Конвенции в национальном законодательстве, включая толкование, применение актов, решения Конституционного суда, прецедентные решения Европейского суда в Страсбурге, рекомендации о принятии правовых мер, обоснований.


Глава VII. Очерки развития отраслей права в отдельных государствах

Сравнительное правоведение чаще всего делает предметом своего внимания отрасли национального права или законодательства. Сопоставление их полезно в практическом смысле, позволяя законодателям разных стран раздвигать горизонты законотворчества*. Оно помогает в учебно-образовательных целях как студентам, аспирантам, так и всем лицам, изучающим вопросы общей и особенной части сравнительного правоведения.

В предлагаемой читателю главе предметом анализа избраны пять отраслей права конституционное, гражданское, административное, финансовое и уголовное. В пользу такого выбора послужили соображения объективного характера, а именно значимость этих отраслей в общей системе права. Сказались и авторские склонности. Главное же состоит в том, чтобы каждая отрасль национального права умело сопоставлялась с соответствующей отраслью иностранного права.

1. Конституционное право

Данная отрасль занимает ведущее место в системе права каждого государства. Она определяет статус гражданина, права и свободы человека, основы устройства государства и общества, построения и функционирования правовой системы. Общие черты конституционного права, отражающие развитие идей и доктрин конституционализма, современные международные демократические принципы, сочетаются со специфическими особенностями этой отрасли в различных государствах или группах государств2. Ниже подробно рассматриваются эти вопросы.

Российская конституционная доктрина сформировалась довольно поздно. Лишь в начале XIX в. усилиями Сперанского вводятся новые учреждения Государственный Совет и др., начинаются большие работы по кодификации. Влияние Франции выразилось в обсуждениях в кружках декабристов конституционных проектов Пестеля и др. Граф H.H. Новосельцев (1761—1836 гг.) разработал "Государственную Уставную Грамоту Российской империи", которая содержала положения о конституционной монархии. Реформы 60-х гг. дали мощный толчок развитию проектов правовых преобразований. В конце 80-х гг. усилиями министра внутренних дел графа Лорис-Меликова (1825—1888 гг.) был разработан конституционный проект, предусматривающий привлечение к разработке законов выборных от земств. Но и этот проект не был реализован.

1 См.: Правовая реформа: концепции развития российского законодательства. М., 1995. 2 Рекомендуем ознакомиться с учебным изданием "Иностранное конституционное право" под ред. В. В.Маклакова (1996 г.), в котором рассмотрены конституционные институты 15 государств. Интересна книга "Сравнительное конституционное право" авт. колл., отв. ред. В. Е. Чиркин, М., 1996, в которой содержится универсальный анализ институтов конституционного права многих государств. Сравнительно-нормативное сопоставление сочетается с доктриальной оценкой эффективности способов конституционного регулирования. И это позволяет лучше выявить общемировые и локальные, временные тенденции конституционных процессов. Регулярно выходит в свет "Конституционное право: восточноевропейское обозрение , издаваемое Центром исследований восточноевропейского конституционализма Московского отделения Российского научного фонда.


Начало XX в. ознаменовалось введением начал парламентаризма. Создается Государственная Дума, издаются некоторые основные законы. Все это не могло не отразиться на структуре правосознания людей, не привыкших к приоритету конституционных и парламентских идей. Идеи прямого народоправства и безвластия, непослушания закону приобрели более устойчивое значение.

В вихре современной экономической, политической, судебной и других реформ многим кажется возможным начинать с нуля нашу конституционную историю. Дескать, все было не так и очень плохо... Да, России не везло с конституциями, их не было. И революция в России "родила", по сути дела, впервые Конституцию. В Конституции РСФСР 1918 г. была закреплена концепция прав и свобод гражданина, новая концепция власти. В Конституции 1924 г. принципы государственного объединения республик. В Конституции 1936 г. отражено изменение форм организации государственной власти, в Конституции СССР 1977 г. и в Конституциях республик 1978 г.гарантии прав личности, правовые институты регулирования экономики, социальной сферы, звенья политической системы. Во всех случаях конституционные доктрины отражали марксистско-ленинский взгляд на закономерности развития общества и государства как его главного двигателя.

Наука конституционного права не находилась в забвении. В 20-х гг. было немало книг, брошюр, статей, посвященных разъяснению положений конституций, преимущественно о государственных органах. После известного совещания по проблемам юридической науки 1938 г. выходит в свет первый фундаментальный учебник "Советское государственное право", построенный в строгом соответствии с системой действующей Конституции 1936 г. С некоторыми отступлениями от этой схемы был построен учебник по государственному праву, опубликованный в 1948 г. Таков условно первый этап развития науки конституционного права в оболочке "государственного права".

Второй этап начинается с постановки вопроса о конституционном праве с более широким объемом регулируемых отношений1. В одних случаях государственное право, в других конституционное право признавалось ведущей отраслью, содержащей основные положения для других отраслей. Предметом конституционного права считались основные черты социально-экономической системы и политической организации общества, закрепление суверенитета народа и наций. Одновременно продолжалась полемика со сторонниками традиционного взгляда на государственное право как отрасль, предмет которой составляют преимущественно отношения государственного властвования2, в широком смысле регулирование общественного и государственного строя, прав и обязанностей граждан, в узком отношения в связи с организацией государственной власти, государственным устройством и отношениями с гражданами в процессе осуществления власти3.

1 Подробнее см.: Вопросы советского государственного права. М., 1959. С. 51—93;

Конституционное право социалистических стран. М., 1963. 2 См.: Щетинин Б. В. Проблемы теории советского государственного права. Очерк-эссе М.1969.

:j См.: Лепешкин А. И. Курс советского государственного права: В 2 т. Т. 1. М., 1961. С. 24—34.


Шагом вперед был выход в свет в 1975 г. книги "Советское конституционное право", подготовленной ленинградскими юристами, и монографии "Теоретические основы советской Конституции", выпущенной в 1981 г. коллективом Института государства и права. Конституционное право признается как одна из отраслей права с более ощутимым влиянием на другие отрасли и более широким предметом. Продуктивна и постановка вопроса о конституционализме как своего рода конституционном мировоззрении и ценности1. И теперь по классификации Высшего Аттестационного Комитета введена специальность "Конституционное право".

Приведенный очерк развития государственного, конституционного права дает основание сделать вывод о его сложной эволюции и плодотворности ряда разработок. И все же отметим слабость исследований реальных конституционных процессов, их забвение на фоне явно преувеличенного внимания к ритуальным конституционным институтам, невысокий престиж конституции в обществе, государстве, недооценку сравнительно-конституционного анализа.

Это и дало повод к резкому отторжению всех прошлых конституционных разработок и стремлению на расчищенном от них месте строить новое конституционное здание. С исчезновением Союза ССР возникли новые конституционные теории с элементами социал-демократических концепций. Конституционное право, несомненно, выходит на передний план в общей системе права ввиду возрастающей роли конституции и конституционных реформ. Оно приобретает важнейшую социальную роль в качестве главного рычага всех общественных преобразований и основного элемента программ и позиций государственных институтов, партий, национальных движений, общественных организаций, международных организаций. Более широким становится предмет конституционного регулирования. Усиливается влияние конституционного законодательства на все отрасли законодательства. В 1990—1993 гг. появилось несколько проектов российской Конституции, различавшихся и по социальной ориентации, и по конструкциям высших органов.

Конституция Российской Федерации принята путем референдума в 1993 г. Она обладает очевидными демократическими ценностями, особенно ввиду широкого содержания главы о правах и свободах человека и гражданина. Отражены общепризнанные принципы конституционного и международного права. Глава 1 об основах конституционного строя имеет приоритетное и системообразующее значение для всех глав и статей конституции. Конституционная структура государства исходит из принципа разделения властей и сильной роли Президента. Гарантирована самостоятельность местного самоуправления.

В то же время не все конституционные аспекты получили полное и четкое отражение, особенно принципы регулирования экономической и социальной жизни, финансов и бюджета, участия в делах международного сообщества и в составе межгосударственных объединений, контрольных функций парламента, разграничения предметов ведения Федерации и ее субъектов. Дискуссии в стране по этим вопросам продолжаются.

1 См.: Степанов ИМ. Уроки и парадоксы Российского конституционализма. М., 1996.


В последние два-три года появилось немало книг и учебников по конституционному праву России1, с которыми полезно ознакомиться. Отметим, что в них преобладает узкий, преимущественно государствоведческий подход к конституционному праву, содержание которого сводится к оси "власть гражданин". Значительно меньше внимания уделяется месту и роли Конституции в правовой системе, ее соотношению с другими отраслями права, способам конституционного воздействия на общественные процессы.

Стремясь преодолеть эти трудности, автор в ряде своих трудов и в рамках учебной программы "Конституционное право", преподаваемой в Международном университете, дает более широкую панораму конституционного права2.

В сжатом виде можно выделить следующие институты конституционного права, составляющие его содержание:

а) конституционное право как отрасль права. Предмет, метод, конституционные нормы, конституционные отношения, источники конституционного права, конституционные понятия и термины;

б) теория конституции. Природа конституции, ее принятие, изменение и отмена, структура конституции, конституционные нормы, действие конституции и ее охрана;

в) конституция в правовой системе. Высшая юридическая сила конституции, прямое действие конституции, правообразующее значение конституции, критерии конституционности правовых актов и их обеспечение, толкование конституции, конституционные основы соотношения национального и международного права;

г) конституционный строй. Конституционные принципы организации общества и государства, статус гражданина, гарантии стабильности конституционного строя, факторы, влияющие на изменения конституционного строя;

д) конституционный статус человека и гражданина. Конституционный приоритет прав человека и гражданина, гражданство, классификация прав, свобод и обязанностей, конституционное обеспечение статуса гражданина;

е) конституционное закрепление суверенитета народа. Принципы выражения народного волеизъявления и самоуправления, гарантирование свободной и легальной самоорганизации социальных, национальных и иных общностей, недопустимость узурпации власти народа. Первичность института народовластия;

ж) конституционное регулирование федеративного устройства. Устройство Российской Федерации, статус субъекта Федерации, разграничение предметов ведения и полномочий между органами Федерации и ее субъектов, согласительные и коллизионные процедуры, режимы территории, территориальное давление.

з) конституционный статус государственных и общественных институтов. Конституционные характеристики государства как демо-

1 См.: Румянцев О. Г. Основы конституционного строя России. М., 1994; Конституционное право России: лекции. Саратов, 1995. Абдулатипов Р. Г., Болтенкова Л. Ф. Опыты федерализма. М., 1994; Козлова Е. В., Кутафин О. Е. Конституционное право России. М., 1995.

2 См.: Тихомиров Ю. А. Конституционное право: уроки прошлого и взгляд в будущее// Правоведение. 1992. № 6; Конституция, закон, подзаконный акт. М., 1994.


кратического, федеративного, правового, с республиканской формой правления; статуса политических партий, объединений граждан, средств массовой информации, политического многообразия;

и) конституционное регулирование государственной власти. Конституционные основы государственной целостности и взаимодействия органов государственной власти; разделение властей; конституционный статус законодательных, исполнительных и судебных органов; президент; выборы органов государства и должностных лиц;

к) конституционные основы местного самоуправления. Конституционная самоорганизация населения, порядок образования местного самоуправления, компетенция местного самоуправления, гарантии самостоятельности и охраны прав местного самоуправления;

л) конституционные основы развития сфер общественной жизни. Конституционная ориентация на "общее благо", регулирование экономической сферы собственности, предпринимательства, труда, социальных отношений, политической сферы обороны и международных отношений.

В соответствии с научными представлениями и взглядами, программами партий и депутатов в стране развивается конституционное право. Его основными источниками являются Конституции Федерации и республик, устав областей и др., конституционные и федеральные законы, указы Президента, законы субъектов Федерации, а также Декларации о суверенитете республик, государственные договоры, Федеративный Договор, договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между органами Федерации и ее субъектов. Баланс их не всегда соблюдается.

Развивается конституционное законодательство на уровне Федерации и ее субъектов. Приняты конституционные законы о Конституционном суде, об арбитражных судах, о референдуме, об Уполномоченном по правам человека, Законы о выборах, о местном самоуправлении, об общественных объединениях и др. Примечательно, что конституционные аспекты все более отчетливо проявляются в отраслевом законодательстве. На очереди новые законы.

Рассмотрим теперь вопросы развития конституционного права в зарубежных государствах. Ввиду довольно полного освещения их в специальных трудах1 сделаем акцент на тех странах и институтах, актах и нормах, сопоставление с которыми представляет особый интерес для конституционных процессов в России.

В наибольшей степени к конституционному праву России близко конституционное право государств Содружества. Объяснением служит их общая историческая "корневая"система, а также согласование конституционных принципов в рамках единой политики. Различия касаются в основном устройства государственных органов2.

Французское конституционное право является одним из наиболее развитых в общей массе таких отраслей других стран. Объяснение этому следует искать прежде всего в динамичной и многообразной общественно-политической истории страны и ее роли как

1 Подробнее см.: Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Под ред. Б. А. Страшун. Т. l M., 1993; Конституционное (государственное) право зарубежных стран/Под ред. Б. А. Страшун. Т. 2. M., 1995. 2 См., например, Мелащенко В.Ф. Основи конститущйного права Украшы. К1ев, 1995.


"матери" основных демократических и правовых принципов. После Конституции 1971 г. в прошлом веке друг друга сменяли Конституции 1830 г., 1848 г., 1850 г. Во второй половине XX в. наиболее демократической была Конституция Франции 1946 г., затем в 1958 г. была принята Конституция, образовавшая курс на усиление президентской власти. Но все же примечательно, что ее составной частью являются Декларация прав человека и гражданина 1789 г. и преамбула Конституции 1946 г., в этом выражена конституционная преемственность страны, особенно в части стабильного обеспечения прав и свобод граждан.

Действующая Конституция Франции отличается рядом принципиальных положений как сугубо в конституционном плане1, так и применительно к правовой системе. Бесспорно усиление роли Президента и Правительства, с одной стороны, и сужение полномочий парламента с другой. Строго регламентирована сфера за-конодательствования, легализована процедура делегирования Правительству прав на издание законов. Статья 38 Конституции устанавливает, что Правительство может просить парламент о разрешении издавать в течение ограниченного срока ордонансы по вопросам, относимым к сфере закона.

Среди конституционных институтов следует назвать Государственный совет, который участвует в выработке законов и ордонансов, разрешает административные споры. Конституционный совет выполняет функции конституционного контроля, избирательного суда и обладает некоторыми консультативными полномочиями. На основе органического закона действует экономический и социальный совет. Как консультативное собрание при государственных органах Совет представляет основные виды экономической и социальной деятельности, обеспечивает их участие в политике правительства, дает заключения о проектах программных законов и планов, а также консультаций. Подобные институты способствуют укреплению связей между властью и гражданским обществом.

В рамках конституционного права определяются основные элементы национальной правовой системы. В Конституции установлена иерархия правовых актов: Конституция; органический закон;

закон; финансовые и программные законы; законы, принятые на референдуме; акты Президента; ордонансы правительства; международные договоры и соглашения, одобренные или ратифицированные и превышающие силу внутренних законов при условии применения такого договора или соглашения другой страной.

Рассмотрим кратко основные акты конституционного значения2. Их можно разделить на несколько групп. Во-первых, законы о государственных институтах о назначении на гражданские и военные должности государства, о деятельности палат парламента, регламент Национального собрания, о Государственном совете, о Конституционном совете, о Высшем совете магистратуры, о Высокой палате правосудия, Кодексе судоустройства. Во-вторых, законы и иные акты о выборах Президента, Избирательный кодекс, об

1 Подробнее см.: Демишелъ А., Демишелъ Ф., Пикемаль М. Институты и власть во Франции. М., 1977.

2 См.: Французская Республика. Конституция и законодательные акты. М., 1989.


опросах общественного мнения, о финансовой гласности политической жизни, о свободе печати, об информатике, о реформе правового положения прессы и др. В-третьих, законы о принципах регулирования отдельных сфер государственной жизни о реформе планирования, о демократизации государственного сектора, о приватизации и др.

Для норм и актов французского конституционного права характерен ряд особенностей, выражающихся в их структуре, сочетании программных и регламентирующих норм в комбинации норм внутри большого свободного акта, в тщательном согласовании норм материального и процессуального права. В качестве примера сошлемся на Избирательный кодекс (1992 г. Шестое издание).

Вот его содержание.

Книга первая. Выборы депутатов, генеральных и муниципальных советников.

Титул I. "Общие предписания о выборах депутатов, генеральных и муниципальных советников".

Глава I. "Условия, предъявляемые и к избирателю". Глава П. "Избирательные списки". Глава III. "Условия избираемости и неизбираемости". Глава IV. "Несовместимость". Глава V. "Избирательная кампания. Финансирование и предельная сумма избирательных расходов". Глава VI. "Голосование". Глава VII. "Уголовные предписания". Глава VIII. "Споры".

Титул II. "Специальные положения о выборах депутатов".

Титул III. "Специальные положения о выборах генеральных советников".

Титул IV. "Специальные положения о выборах муниципальных советников и членов совета Парижа".

Глава I. "Положения, применимые ко всем коммунам". Глава II. "Специальные положения, применяемые к коммунам с населением менее 3000 жителей". Глава III. "Специальные положения, применяемые к коммунам с населением 3500 и более жителей" Глава IV. "Особые положения, применяемые к Парижу, Лиону и Марселю".

Книга вторая. "Выборы сенаторов". Титул I. "Состав Сената и продолжительность мандата сенаторов". Титул II. "Состав избирательной коллегии". Титул III. "Назначение представителей от муниципальных советов". Титул III-I. "Назначение представителей в Собрание Корсики". Титул IV. "Выборы сенаторов". Титул V. "Условия применения". Титул VI. "Уголовные положения".

Книга третья. Специальные положения о местном коллективе Сен-Пьер и Микелон.

Книга четвертая. "Выборы региональных советников и советников в Собрание Корсики". Титул I. "Выборы региональных советников". Титул II. "Выборы советников в Собрание Корсики".

Приложения даны к избирательному кодексу. Выборы пэра и его заместителей. Выборы Президента Республики. Выборы представителей в Европейский парламент. Финансовая открытость политической жизни. Референдум. Опросы общественного мнения.

Конституционная доктрина Германии исходит из традиционных западных концепций демократии. Принятая Конституция 1949 г. заложила основы ее государственного развития. Были усилены прин


ципы и институты представительной демократии в ущерб плебисцитарным элементам. Ослаблена роль федерального Президента в пользу Федерального канцлера. Были предприняты усилия к возрождению демократических партий, которые постепенно стали основными каналами политического волеизъявления. Серьезное внимание уделяется защите прав и свобод граждан.

Немецкие ученые-юристы связывают действующее конституционное право с конституцией как его предметом. Отсюда широкий спектр конституционно-правовых проблем, для решения которых исходным пунктом является понимание конституции как материального единства, как обеспечения правового порядка процесса государственной интеграции, как правовой основы государства, как средства ограничения и рационализации власти и гарантии свободной политической жизни. Именно в таком контексте дается анализ конституционных проблем в книге К. Хессе "Основы конституционного права в ФРГ"1 Рассмотрение Конституции сочетается с анализом основ конституционного строя (демократия, социальное правовое государство, федеративное государство) и его черт (прав граждан, функций властей, защиты Конституции). Причем конституционное право рассматривается в тех "пересечениях", которые неизбежны с оккупационным правом, международным правом и правом Европейского сообщества.

Примечательно, что понятие "государственное право", конкурирующее с вышеназванным понятием "конституционное право", имеет, по сути дела, тот же смысл. Авторы семитомного исследования "Государственное право Германии", переведенного на русский язык и изданного в двух томах- так же рассматривают конституционное право, как право "политическое", и раскрывают нормативную природу Основного Закона, способы его толкования. В них дана характеристика основ конституционного устройства ФРГ, способов формирования политической воли народа, системы высших государственных органов, федеративного устройства, конституционных основ финансовой системы, прав и свобод граждан.

Рассмотрим теперь ряд основных конституционных актов. Как уже отмечалось, Конституция ФРГ действует с 1949 г. В Конституции есть разделы об основных правах граждан, о Федерации, о землях, о бундестаге и бундесрате, федеральном Президенте, правительстве, законодательстве Федерации, исполнении федеральных законов, правосудии, финансах. За прошедшие годы в ее текст были внесены изменения: отменены ст. 23, 49, добавлены ст. 12", 451, 451, 45е, 53", 80°, 87", 871, 87е, 87d, 9l", 91" (об общих задачах и совместных действиях Федерации и земель), 11511, 115е, 11511 (о состоянии обороны).

В структуре конституционного законодательства заслуживают упоминания две группы законов. Первая охватывает законы о государственных институтах о выборах в бундестаг (1975 г.), о финансовой взаимопомощи Федерации и земель, о выборах федерального Президента, о федеральном Конституционном суде. Рег-

1 См.: Хессе К. Основы конституционного права ФРГ. М., 1981.

2 См.: РАН. Институт государства и права. Государственное право Германии. Сокр. пер. нем. Т. 1 и 2. М., 1994.


ламент федерального правительства. Вторая включает акты об институтах гражданского общества Закон о политических партиях (1967 г.). Закон о процедуре референдума, народной инициативы и народного опроса (1979 г.).

Советуем подробно с ними ознакомиться1.

Конституционное право Великобритании отличается весьма существенными особенностями. В стране не было и нет писаной конституции как единого, нормативно-сисгематизированного акта. Отсутствует и единая процедура принятия конституционных норм. Ее заменяет совокупность правовых правил двоякого рода. В первую группу можно включить статуты как акты парламента, принятые на протяжении столетий. Многие из них сохраняют силу лишь частично. Число парламентских актов конституционного характера превышает четыре тысячи, и они охватывают разные стороны государственной власти и управления.

К этой же группе относятся и судебные решения-прецеденты, особенно палаты лордов как высшей судебной инстанции. Ее решения имеют обязательный характер для всех судов.

Во вторую группу включаются своего рода неписаные нормы, скорее обычаи, сложившиеся в практике государственной деятельности. К ним относятся, например, правила о назначении министров, о коллективной ответственности Кабинета Министров, о роспуске парламента и др. Подобные правила весьма устойчивы, что объясняется глубоко традиционалистским укладом английской жизни и мировоззрения.

Источником английского конституционного права считаются и труды крупных ученых-юристов. В них содержатся описания, обобщения и оценки писаных и неписаных конституционных норм, которые нередко используются при решении конкретных дел.

Публикуется немало книг и учебников, пособий по конституционному праву. Сошлемся на книгу Дж. Албера "Конституционное и административное право", в которой достоинством английской конституции признается ее гибкость и эволюционная приспособляемость к меняющимся условиям. Начиная с XVII в. осью государственного развития является "сбалансированная конституция", сочетающая элементы монархии, аристократии и демократии и обеспечивающая ограничение властей правом. Конституционализм рассматривается не только как сумма "строгих норм", но и как отражение ценностей политических (господство права, разделение властей, парламентское верховенство), юридико-консолидирующих (федеральные и унитарные элементы, образование Британского содружества наций, сочетание национального права и права Европейского сообщества)2.

Приведем некоторые наиболее значительные правовые акты Англии, имеющие конституционное значение. Это Билль о правах (1688 г.), Акт короля о признании парламента (1689 г.), Акт о Союзе с Шотландией (1706 г.), Акт о публичных собраниях (1908 г.),

1 См.: Федеративная Республика Германия. Конституция и законодательные акты. М-, 1991.

2 См.: Constitutional and Administrative Law. Second Edition. London, 1994. P. 3—115.


Акт об управлении Ирландией (1970 г.), статут Вестминстера (1931 г.), Акт об общественном порядке (1936 г.), Акт о публичной регистрации актов (1958), Акт о публичных органах (1960 г.), Акт о местном самоуправлении (1972, 1992 гг.), Акт о Конституции Северной Ирландии (1973 г.), Акт о министрах Короны (1975 г.), Акт о представительстве народа (1983, 1985 гг.), Акт о выборных властях (1989 г.), Акт о Европейских сообществах (1972, 1993 гг.), Акт о Европейском союзе (1994 г.). Примечательно, что краткие извлечения из названных и иных актов регулярно публикуются в сборниках "Статуты публичного права"1.

Помимо очевидной источниковедческой специфики английское конституционное право отмечает и ряд конституционных институтов. Великобритания является монархией, права Короны очень широки и охватывают, по сути дела, все сферы государственной деятельности. Но фактически они намного уже, поскольку большинство полномочий Короны осуществляет Кабинет министров, и особенно Премьер-министр. Последний назначается монархом и является лидером партии, победившей на выборах. Само Правительство состоит как бы из двух частей оно включает всех министров и одновременно более узкую группу министров и иных высоких должностных лиц (Кабинет). По сути дела, Кабинет и ведет все дела государственного управления, его же линия определяется Премьер-министром.

Английские юристы считают эффективным секретом британской Конституции единение исполнительной и законодательной властей. Почти все законопроекты исходят от Правительства.

Парламент состоит из двух палат. Палата общин формируется путем всеобщих выборов, Палата лордов (в ней около 1200 лордов)путем назначений, пожалований и по наследству. Консерватизм второй палаты давно является объектом критики в стране, но до сих пор не преодолен.

Еще одна особенность английского строя отсутствие института конституционного контроля в отличие от большинства стран континентального права.

Своеобразно и государственное устройство Великобритании, построенное на актах-униях. Будучи унитарным государством, оно допускает широкую самостоятельность для Уэльса и особенно для Шотландии. Для них есть квоты мест в палате общин, имеются специальные министерства, ведающие их делами, могут приниматься специальные законы для Шотландии.

Конституционное право Соединенных Штатов Америки представляет собой сложную совокупность правовых идей, концепций, норм и способов толкования. Чтобы разобраться в нем, необходимо прежде всего дать характеристики американской Конституции. Принятая в 1787 г. Конституция США представляет собой краткий и концентрированный документ, посвященный в основном системе государственных органов и их взаимоотношениям между со-

1 См.: Blackstone1s. Statutes on Public Law, 1995—6. Fifth Edition. P.Wallington M. A., LLM, Barrister and. Robert G. Lee L.L.B.


бой, отношениям федерации и штатов, порядку вступления в силу и последующим изменениям. В ней почти отсутствуют статьи о правах и свободах граждан, о ряде важных государственных и общественных институтах, о партиях и т.д.

Поэтому первоначальный текст Конституции изменялся с помощью поправок, уточнений и дополнений, а также путем отмены ряда статей. Двадцать семь поправок служат естественным элементом Конституции, особенно Билль о правах, включавший десять поправок. Процедура внесения конституционных изменений довольно сложная.

В США существует двухуровневая конституционная система. Конституции штатов признают верховенство федеральной Конституции, но отличаются от нее большим объемом и разнообразием. В них полнее закреплены права граждан, а также такие институты прямой демократии, как выборы, народная инициатива, отзыв должностных лиц, референдум.

Государственная власть в США строится на основе доктрины "разделения властей" и четкого правового регулирования как статуса Президента, Конгресса и Верховного суда, так и определения их взаимоотношений. Президент обладает широкими полномочиями, но он не вправе досрочно распускать Конгресс. Его послания к Конгрессу содержат основные цели внутренней и внешней политики страны. Правительство в традиционно-европейском смысле не существует, и действующие министры и государственные секретари напрямую подчиняются президенту. Конгресс состоит из двух палат Палаты представителей и Сената и занят в основном законодательной деятельностью.

Отсутствие конституционного суда с успехом компенсируется функцией Верховного суда развивать право и осуществлять конституционный контроль. Верховный суд вправе объявлять соответствующими или не соответствующими Конституции, недействительными акты Президента, Конгресса и властей штатов. Даваемое при этом толкование Конституции приобретает нормативно-обязательный смысл1.

Интересны правила конституционного толкования штата Нью-Йорк2, сложившиеся в судебной практике.

Правило 1. "Цель толкования писаной Конституции придать силу намерениям народа, принимавшего ее, и эти намерения должны быть обнаружены в самой Конституции, если только слова и выражения ее не являются спорными. Суд должен руководствоваться духом в той же мере, что и буквой Конституции. Она должна истолковываться с учетом ее специальных и общих целей, общего и обычного значения ее предписаний, а не на основе буквального и специализированного значения употребленных в ней слов. Там, где необходимо придать действенность какому-либо положению

1 О роли Верховного суда США в развитии конституционных доктрин прецедентного права. См.: Жидкое О. А. Верховный суд США: право и политика. М, 1985. С. 89—142. 2 Лафитский В. И. Конституционный строй и роль штатов в структуре американского федерализма.М.,1993. С.152—156.


Конституции, независимо от того, предоставляет ли оно права, либо ограничивает или запрещает, следует в самом положении искать, что за ним стоит и какие цели ставит оно. Определяя подходы к толкованию, суд, как утверждается, не должен принимать во внимание какие-либо соображения удобства либо подчинять конституцию требованиям сиюминутного права".

Правило 2. "Основополагающее правило в отношении писаных конституций применение единообразного и неизменного толкования".

Правило 3. "В поисках правильного толкования конституционного положения результат, который станет следствием того или иного толкования, всегда убедительный, а в ряде случаев и решающий фактор. Толкование Конституции должно основываться на указанных целях и не препятствовать политике общего блага. Вместе с тем значение конституционных норм не должно выходить за сформулированные рамки только по той причине, что расширительное толкование целесообразно либо удобно".

Правило 4. "Должное уважение необходимо оказывать тому, как законодательная власть понимает конституционное положение, особенно в том случае, если оно сформулировано одновременно с самим положением и если можно предположить, что оно испытывало воздействие тех же политических взглядов и того же образа мышления, которые господствовали среди авторов обсуждаемого положения. Если толкование, данное законодательной властью, подтверждено многолетней практикой следования ему со стороны исполнительных и административных органов, за ним признается значение основы судебного толкования, и оно имеет силу почти судебного толкования. Но этот источник толкования непригоден, если законодательство не единообразно, если не было указанного подтверждения или его неоднократно ставили под сомнение суды".

Правило 5. "Конституция должна толковаться таким образом, чтобы она воспринималась как целостный и единый документ, различные части которого тесно связаны и взаимодействуют друг с другом. Должно применяться такое толкование, которое признает за каждым положением силу, а не абсолютизирует какое-либо одно из них в ущерб другим положениям, тем самым превращая их в неработающие либо в недейственные. Когда между различными частями Конституции есть очевидное противоречие, необходимо обратиться к духу и целям каждой из них, и если в этом отношении между ними нет противоречия, хотя оно и существует по буквальному смыслу, затруднений в придании силы каждой из частей Конституции, как и было задумано авторами Конституции, возникать не должно. Если общее положение несовместимо с каким-либо отдельным или конкретным положением, последнее должно рассматриваться как исключение из первого и за ним как таковым должны быть признаны полная сила и действие".

Правило 6. "В широком смысле при толковании Конституции применяются те же правила, которые используются при толковании статутов и других писаных источников права. Но формулиров-


ки Конституции считаются отобранными с большей тщательностью и точностью, чем формулировки статутов, и, когда они имеют определенное значение, повода для толкования не возникает, и в функции суда не входит размышлять, что под этим подразумевалось".

Правило 11. "Суды не могут игнорировать конституционное положение по тем мотивам, что прекратили свое действие либо изменились политические цели, послужившие основой его принятия. Однако, если изменение конституционной политики подтверждено убедительным доказательством и по сути никем не оспаривается и не отрицается, и если действие подобного изменения подтверждено формулировками поправок по меньшей мере одного раздела Конституции, и если оказывается, что положение какого-либо иного раздела, хотя и не отменено формально, фактически утратило силу по причине принятия последующих поправок, в подобных случаях изменения или поправки, которые были сделаны с целью политических изменений, на самом деле фактически и косвенно устранили действие либо отменили положение, которое в связи с принятием последующих поправок не имеет дальнейшего основания для существования.

Обстоятельства, касающиеся традиций, изменений в социальных приоритетах и обретенного нового знания, не изменяют Конституцию как таковую, но они изменяют господствующие представления о том, что является обоснованным".

Рассмотрим кратко основные акты американского конституционного законодательства1. Они доступны либо как отдельные законы, либо как органические части Свода законов США, в структуре которого они действуют (с указанием титулов, глав и параграфов). Применительно к федеральным органам можно назвать Постоянные правила Сената Соединенных Штатов, Закон о преемственности должности Президента, Закон о судебной власти, Правила Верховного суда Соединенных Штатов, Закон о регулировании лоббизма, общие положения о правительственных органах и план реорганизации (1977 г., № 1), "исключительный аппарат Президента", акты о национальном чрезвычайном положении и военных полномочиях, Закон о реформе гражданской службы.

Детально регламентирован статус граждан. Действует Закон о гражданских правах. Подробно урегулированы положения об избирательном праве граждан и выборах. Есть Закон о федеральных избирательных кампаниях.

Американская конституционная доктрина и практика уделяют большое внимание механизму согласования правовых актов штатов. Как отмечают специалисты Института законодательства и сравнительного правоведения, федеральное законодательство не может обеспечить должный уровень унификации или единообразия правового регулирования на всей территории США. Сфера действия федерального законодательства ограничена Конституцией США, в которой закреплено жесткое разграничение предметов ведения между федерацией и ее субъектами. Федеральные законы,

1 См.: Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М., 1993.


нарушающие права штатов, могут быть признаны Верховным судом США неконституционными. Решительно противятся вмешательству федерации и органы власти штатов, создавшие специальные институты координации законодательной политики.

Действует Совет правительств штатов как коллективный орган правительств всех штатов, представленных губернатором и двумя законодателями от каждого штата. У него есть четыре региональных представительства. Совет оказывает содействие правительствам штатов в совершенствовании администрации и управления, в выработке общих подходов к решению социально-экономических и политических проблем, в сборе, обработке и распространении информации, представляет интересы штатов в федеральных органах власти. Совет дает рекомендации губернаторам, легислатурам и Верховным судам штатов, которые оказывают влияние на формирование правовой политики в штатах. Издаются периодические обзоры и сборники.

Важную роль играет национальная конференция уполномоченных по унификации законов штатов, которая более ста лет успешно занимается унификацией законодательства штатов. В ее составе назначенные губернаторами штатов крупные американские юристы, ученые и практики. Унифицированные или единообразные, а также типовые законодательные акты разрабатываются комитетами Национальной конференции и рассматриваются на пленарных ее заседаниях. После одобрения унифицированные или типовые законодательные акты передаются легислатурам штатов, которые вправе отклонить предложенные им проекты или внести в их тексты поправки. Национальной конференцией было разработано более 100 актов. Национальная конференция имеет ряд периодических изданий.

Национальная конференция легислатур штатов оказывает содействие легислатурам штатов в повышении эффективности их деятельности, проведении научно-исследовательских работ, координации внутриполитических программ и законотворческой деятельности. Представляет интересы легислатур штатов в федеральных органах власти. Разрабатывает проекты законов по вопросам образования, энергетики, здравоохранения и др. Имеет ряд периодических изданий. Собрания Национальной конференции проводятся ежегодно.

Назовем и Национальную ассоциацию губернаторов, которая действует с 1908 г. и объединяет губернаторов всех штатов и пять территориальных владений США. Национальная ассоциация информирует федеральные власти о требованиях штатов, координирует деятельность правительств штатов по широкому кругу внутриполитических проблем. Имеет семь отраслевых комитетов.

Изложенные кратко основные положения американского конституционного права интенсивно развиваются в труде ученых-конституционалистов. В них заметно тяготение к трем полюсам исследованиям конституционных проблем в широком контексте политологии и политического поведения, в русле конституционной социологии и своего рода "конституционный позитивизм". Примером


последнего может служить фундаментальная книга Л. Трайба "Американское конституционное право", выдержавшая ряд изданий1.

Читателю будет интересно краткое содержание этой книги. В ней раскрыты подходы к конституционному анализу. Модель I — модель отдельных и разделенных властей. Подробно рассматриваются федеральная судебная власть, федеральная исполнительная власть, федеральная законодательная власть (полномочия Конгресса и подразумеваемые прерогативы суверенитета штатов). Поясняются ограничения власти штатов и местной власти, основанные на федерализме: регулирование и налогообложение коммерческой деятельности, федеральное верховенство и проблемы дискриминации между штатами.

Дается анализ прямой защиты индивидов и групп: модели, не охватывающиеся отделением и разделением властей.

Далее рассматривается модель II — модель подразумеваемых ограничений деятельности правительства подъем и упадок договорной свободы. Модель III — модель урегулированных ожиданий: некомпенсируемые реквизиции и договорные нарушения. Модель IV — модель правительственного регулирования законов с обратной силой, парламентские осуждения виновных в государственной измене и процедуры надлежащего судебного разбирательства. Модель V — модель предпочитаемых прав: свобода вне договора. Особое внимание уделено праву коммуникации и выражения. Праву политического участия. Праву религиозной автономии. Праву частной жизни и индивидуальности. Модели равной защиты. Пояснены проблемы действия штатов.

Довольно близка к американской теории и практике конституционализма канадская концепция конституционного права. Конституционный акт действует с 1867 г. Выделим два момента. Первый касается механизма функционирования канадского федерализма, в котором обращают на себя внимание "своего рода остаточные полномочия" федерации, исключительная компетенция провинций в области образования и культуры, их широкие права в финансовой сфере и использование системы "выравнивающих выплат". И все же провинция Квебек настойчиво стремится к выделению из состава федерации.

Второй момент связан со стабильным регулированием конституционных институтов. Назовем в данной связи Закон о парламенте Канады 1985 г., в котором подробно урегулирован статус Сената и Палаты общин, их комитетов, депутатов, аппарата и парламентской библиотеки.

2. Сравнительный анализ гражданского права

Данная отрасль является одной из ведущих и наиболее устойчивых отраслей в системе права любого государства. Регулируемые ею отношения имущественного и неимущественного характера

1 См.: American constitutional Law. Tribe L. H. New York, 1978.


требуют стабильности и большей сопоставимости, сравнимости, даже совпадения. Поэтому применительно к предмету, принципам и методам регулирования наблюдается много общего.

В то же время есть и немало особенностей в гражданском праве различных стран, когда неодинаковы объем отношений, регулируемых гражданскими кодексами, соотношения гражданских кодексов с земельными, трудовыми, брачно-семейными кодексами, не совпадают отдельные институты и подотрасли, правовые решения. Различаются и способы правовой защиты гражданско-правовых норм. Все это можно лучше понять благодаря краткой характеристике гражданского права ряда государств1.

Российское гражданское право прошло весьма длительный и противоречивый путь развития. Введение нэп и принятый в 1922 г. Гражданский кодекс дали мощный толчок развитию гражданско-правовых отношений в стране на классической товарно-денежной основе. Но уже в 20-х гг. развиваются взгляды о возможности широкого огосударствления хозяйства, о тотально-государственном регулировании поведения граждан, особенно в экономической сфере. Даже Е. Б. Пашуканис отдал им дань, утверждая в книге "Общая теория права и марксизм" о преодолении с полной победой планового хозяйства "юридической личности" предприятий, о нарастании технико-целесообразных связей в народном хозяйстве2.

Постепенно административно-правовые методы 30—40-х гг. резко сужают сферу применения гражданско-правовых методов. Интенсивно развиваются положения науки хозяйственного права, воскресшие в 60—70-х гг. Тем не менее цивилистическая мысль активно влияет на развитие теории юридического лица, собственности (преимущественно государственной), договоров и ответственности. Кодификация гражданского законодательства 60-х гг. отразила этот этап вполне отчетливо.

Нарастание кризисных явлений в советской экономике в 80-х гг. потребовало более интенсивных разработок в сфере гражданского права. Принимаются Законы о госпредприятии, кооперации, индивидуальной трудовой деятельности, а в начале 90-х гг. о собственности, предприятиях и предпринимательской деятельности. Новый Гражданский кодекс 1994—1995 гг. открыл новую эру в гражданско-правовом регулировании.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Установлено, что граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав

1 См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993.

2 См.: Пашуканис Е. Б. Избранные произведения по общей теории права и государства. М., 1980. С. 74—130.


и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Причем гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Расширился круг отношений, регулируемых гражданским законодательством. Оно определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке1.

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ.

Четко определены основания возникновения гражданских прав и обязанностей из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, но не противоречащих ему; из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей; из судебного решения, установившего

1 См.: Гражданский кодекс Российской федерации. Ч. I. M., 1994; Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. II. M., 1996.


гражданские права и обязанности; в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом; в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности; вследствие причинения вреда другому лицу; вследствие неосновательного обогащения;

вследствие иных действий граждан и юридических лиц; вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее суд).

Защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Установлено, что ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 Гражданского кодекса.

В данной связи представляет интерес сравнительный анализ способов защиты экономических прав и свобод предпринимателей в России и в иностранных государствах1.

1 См.: Гадясшв Г. А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. M., 1995.


Гражданское законодательство развивается на основе признания равенства участников гражданско-правовых отношений, автономии их воли, широкого применения диспозитивного метода правового регулирования, признания равенства форм собственности, свободы договоров, судебной защиты прав и законных интересов участников гражданско-правовых отношений1. Законы о залоге, ипотеке, о приватизации, об акционерных обществах, о регистрации юридических лиц, сделок с недвижимостью и др. развивают коренные начала гражданского права.

Вместе с тем существует немало сложных проблем, связанных с разграничением государственной собственности между Федерацией и ее субъектами, с режимом муниципальной собственности, с обеспечением прав предпринимателей, с управлением федеральной собственностью, с разграничением норм, содержащихся в "смежных" кодексах, регулированием банковской деятельности. Их решения в повестке дня. Одно из них связано с рекомендациями V Международного банковского конгресса (1996 г.) применительно к России совершенствовать нормативную базу привлечения иностранных инвестиций, вексельного обращения, изменения ряда законов и т. д.

Во Франции длительное время формировалось единое гражданско-правовое мышление. Усилия юристов ученых и практиков дали свои плоды в виде постепенной кристаллизации универсальных правовых принципов. Революция 1789 г. требовала новых правовых решений. И поэтому можно считать, что гражданское право в своем современном облике ведет начало с принятия Гражданского кодекса 1804 г. В нем бережно сохранены некоторые прежние нормы, но сформулированы, по сути дела, новые правила регулирования гражданских отношений. Его предыстория, порядок подготовки и принятие, содержание обстоятельно раскрыты в научной литературе2. Отсылая к ней читателя, приведем лишь краткое содержание Французского гражданского кодекса.

Вводный титул Гражданского кодекса 1804 г. "Об опубликовании, действии и применении законов вообще" (ст. 1—6).

Книга первая "О лицах" (ст. 7—515).

Титул I. О пользовании гражданскими правами

Титул III. Место жительства.

Титул IV. О безвестно отсутствующих.

Титул V. О браке.

Титул VI. О разводе.

Титул X. О несовершеннолетии, об опеке и об освобождении из-под родительской власти.

Титул XI. О совершеннолетии и совершеннолетних, которые находятся под защитой закона.

Книга вторая "Об имуществах и различных видоизменениях собственности" (ст. 516—710).

1 Подробнее см.: Гражданское право России. Курс лекций. Ч. I. M., 1996; Гражданское право/ Под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева Ч. I. СПб., 1996; Гражданское право. Словарь-справочник, составители Тихомиров M. Ю., Тихомирова Л. В., M., 1996. 2 Подробнее см.: Цвайгерт И., Кетц X. Указ. соч. С. 127—183; Сборник нормативных актов: гражданские и торговые кодексы. M., 1986.


Титул I. О различиях имуществ. Титул II. О собственности.

Титул III. Об узуфрукте, пользовании и проживании. Титул IV. О сервитутах или земельных повинностях. Книга третья "О различных способах, которыми приобретается собственность. Общие правила". Титул I. О наследовании.

Титул II. О дарениях между живыми и о завещаниях. Титул III. О договорах или договорных обязательствах вообще. Титул IV. Об обязательствах, которые возникают без соглашения. Титул V. О брачном договоре и о режимах имущественных отношений между супругами. Титул VI. О продаже. Титул VIII. О договоре найма. Титул IX. О товариществе. Титул IX БИС. О соглашениях, относящихся к осуществлению неделимых прав.

Титул X. О займе.

Титул XIII. О поручении. Титул XIV. О поручительстве.

Титул XVI. О третейском соглашении.

Титул XVII. О залоге.

Титул XVIII. О привилегиях и ипотеках.

Титул XX. О давности и о владении.

Торговый кодекс Франции 1807 г. включал Книгу первую "О торговле вообще", в которой были титулы: О коммерсантах, О бухгалтерской отчетности коммерсантов, О торговом реестре, О торговых биржах, биржевых маклерах и куртье, О доказывании торговых сделок, О давности.

Книга вторая посвящена морской торговле. Книга третьянесостоятельности и судебным урегулированиям, реабилитации и банкротству. Книга четвертая торговой юрисдикции.

"Юридическая классика" ГК и победа Наполеона привели к тому, что Французский гражданский кодекс оказал мощное влияние на развитие гражданского права в Европе. В Бельгии, Голландии, Люксембурге, Испании, Италии и других странах он явился основой гражданско-правового регулирования. Даже в Квебеке (Канаде) и Луизиане (США) его воздействие весьма ощутимо. Многочисленные новые редакции лишь придавали новую силу Кодексу Наполеона и подтверждали жизнеспособность и устойчивость его положений.

Дифференциация форм регулирования гражданско-правовых отношений породила серию новых законов. Отметим среди них Закон "О торговых товариществах" от 24 июня 1966 г., в котором урегулированы их виды, порядок издания, управления, доли участия и др.

В Германии своего рода базовым актом стало Германское гражданское уложение 1896 г. В Книге первой "Общая часть" есть разделы о лицах, вещах, юридических сделках, давности, осуществле-


нии права, самозащите, самопомощи. В Книге второй "Обязательственное право" есть разделы Содержание обязательств; Обязательства, возникающие из договоров; Погашение обязательств; Отдельные виды обязательств. ß Книге третьей "Вещное право" есть разделы Владение; Общие положения о правах на земельные участки; Собственность. В Книге четвертой "Семейное право" есть разделы Гражданский брак; Родство. В Книге пятой "Наследственное право" разделы Наследование; Правовое положение наследников.

Германское торговое уложение 1897 г. состоит из Книги первой "Торговое сословие" и разделов Коммерсанты; Торговый реестр; Торговая фирма; Торговые книги; Торговое полномочие;

Торговые представительства; Книги второй "Торговые товарищества и негласное товарищество" Полное товарищество; Коммандитное товарищество; Негласное товарищество; Книги третьей "Торговые сделки".

В 1909 г. принят Закон о недобросовестной конкуренции.

В 1898 г. издается Закон о товариществах с ограниченной ответственностью, в 1965 г. Акционерный закон.

В Испании действует Гражданский кодекс 1889 г. В нем есть вводный титул "О правовых нормах, их применении и действии".

Книга первая "О лицах" включает титулы О возникновении и прекращении гражданской правоспособности; О браке; Об алиментных обязательствах между родственниками; Об отношениях между родителями и детьми; О совершеннолетии и освобождении от родительской власти.

Книга вторая "Об имуществах, собственности и ее видоизменениях".

Книга третья "О различных способах приобретения собственности".

Книга четвертая "Об обязательствах и договорах".

В Кодексе содержится 1976 статей.

Новая редакция: 1981 г.

Торговый кодекс 1885 г. состоит из Книги I "О коммерсантах и торговле вообще", Книги Л "О торговых договорах". Книги IIIморской торговле". Книги ГУ "О приостановлении платежей, несостоятельности и сроках".

Новые редакции даны в 1951, 1953, 1973, 1982, 1984 гг.

В США в сфере гражданско-правовых отношений действуют гражданские кодексы штатов, титулы Свода законов о гарантиях и безопасности потребительской продукции, а также Модельный закон о предпринимательских корпорациях (1984 г.). С конца 30-х гг. применяются Правила гражданского судопроизводства в федеральных районных судах*.

1 См.: Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М., 1993. С. 382—484, 505—576, 702—739.

2 Подробнее см.: Мозолин В. П., Фарневор Е. А. Договорное право в США и СССР. История и общие концепции. М., 1988.


Договоры служат важным регулятором. Их "парное сопоставление" с договорным правом Союза ССР поучительно2.

Весьма своеобразно складываются договорные отношения. Источником правовых норм, применяемых для разрешения договорных споров, является договор, а не общие правовые нормы. Американские юристы принимают активное участие в совершении предпринимательских сделок. Для договорной документации характерны детализация и многословие, она состоит из стандартных условий, подчас заимствованных из других соглашений. Стороны могут использовать путем ссылки стандартную форму, которая уже была составлена юристом для конкретного предприятия либо для отдельного лица. Это повышенное внимание к деталям объясняется стандартизацией общераспространенных сделок или желанием избежать неопределенности, когда в соглашении фигурирует право нескольких штатов. Поэтому юристы предусматривают в договоре все, что касается споров по конкретным вопросам, происшедших в прошлом или могущих возникнуть в будущем.

Как отмечают американские исследователи, в США ежегодно возникает множество договорных споров. Некоторые из них разрешаются неформальным путем, без вмешательства судей, арбитров или в порядке "альтернативного решения споров" (включая арбитраж). Используются и такие способы, как посредничество и примирение, установление фактов и "мини-суды". По этим спорам трудно собрать статистические данные, поскольку никакой документации не ведется. В судах же споры рассматриваются реже: так, в судах штатов ежегодно разрешается около 15 млн гражданских исков, в федеральных судах — 0,25 млн. Свыше 90% исков отзываются, отклоняются судом или заканчиваются соглашением сторон, т. е. разрешаются до судебного разбирательства (после вынесения решения судом первой инстанции или после подачи апелляции).

Гражданские кодексы стран Латинской Америки отражают сильное влияние принципов и норм гражданского права Испании и Португалии. Исторически данное явление вполне объяснимо условиями господства этих стран в Южной Америке. В целом же оказалось очень сильным воздействие принципов континентального права на развитие частного права, в частности гражданского права. Восприятие классических доктрин и норм Кодекса Наполеона и его модификаций сочетается с конкретностью регулирования, отражающей специфику гражданско-правовых отношений на этом континенте1. Так, в Гражданском кодексе Перу (1984 г.) разд. IV посвящен крестьянским и индейским общинам как традиционным, постоянно существующим организациям, отвечающим публичному интересу. Приобретение правосубъектности общинами предполагает помимо регистрации в реестре наличие их официального признания. Общинные земли не подлежат отчуждению (ст. 134—136).

1 Подробнее см.: Гражданское и семейное право развивающихся стран. Гражданские кодексы стран Латинской Америки. М., 1988.


Дополняя "страноведческий" анализ гражданского права институциональным, отметим и ряд примечательных тенденций. Исследователи обращают внимание на такие новые тенденции договорного права, как усиление в нем императивных методов. Это выражается в предписании некоторых принципов заключения договоров, установлении общих или ограничивающих правил, стандартизации целого ряда договоров. Происходит "социализация" договорного права, которая особенно ярко выражается в "праве потребления1".

Можно сослаться и на материалы сравнительного анализа недобросовестной конкуренции2.

Недобросовестные конкурентные действия по законодательству стран романо-германской системы права можно объединить в несколько категорий однотипных противоправных действий, обязательных для стран членов ЕЭС и подлежащих запрету по Парижской конвенции:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов, промышленной или торговой деятельности конкурента;

2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты, промышленную или торговую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению товаров.

Перечисленным категориям актов недобросовестной конкуренции так или иначе соответствует законодательство стран романо-германской системы права.

В упомянутом Законе Российской Федерации о конкуренции такими действиями являются самовольное использование товарного знака, фирменного наименования или маркировки товара, а также копирование фирмы, упаковки, внешнего оформления товара (ст. 10 Закона). Их объединяет способность повлечь за собой смешение на рынке между товарами конкурентов и получить экономический эффект за счет других предпринимателей.

Действия, ведущие к смешению между товарами, предприятиями и услугами конкурентов, проявляются в конкретных актах недобросовестной конкуренции. Законодательство ФРГ, Швейцарии, Италии относит к ним недобросовестное использование различительного знака конкурента.

Так, в соответствии с Законом ФРГ о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. тот, кто в торговом обороте пользуется

* Подробнее см.: Свядосц Ю. И. Тенденции развития договорного права капиталистических стран//Советское государство и право. 1991. 2 См.: Парощук С. Недобросовестная конкуренция по российскому и зарубежному законодательству//Право и экономика. 1995. 12 апр. № 14.


наименованием, фирменным наименованием или особым обозначением коммерческого или промыслового предприятия или использует печатное произведение таким образом, который служит смешению с наименованием, фирмой или особым обозначением, которыми с полным правом пользуется другое лицо, по требованию последнего может быть обязан прекратить такое использование, а также возместить ущерб.

Осуждаются ложные утверждения о предприятии и продукции конкурента. Во Франции прямая дискредитация предполагает недоброжелательную критику в отношении конкурента как в письменной, так и в устной форме (при условии предоставления соответствующих документов). Косвенной дискредитацией считается сравнительная реклама изделий или услуг конкурентов.

Закон Российской Федерации о конкуренции запрещает предпринимателям совершение таких недобросовестных действий, как некорректная сравнительная реклама (п. 3 ст. 10) и распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки конкуренту или нанести ущерб его деловой репутации (п. 1 ст. 10). На недопустимость недобросовестной сравнительной рекламы также направлен Указ Президента Российской Федерации "О защите потребителей от недобросовестной рекламы".

Законодательство некоторых стран романо-германской группы (ФРГ, Японии) содержит перечень недобросовестных конкурентных действий, направленных на дискредитацию конкурента, но, однако, не связанных с распространением ложных заявлений. К ним относятся: разглашение деловых секретов предприятия, подстрекательство к разрыву договорных отношений, сманивание служащих конкурента.

В странах англосаксонской системы права сложилась другая классификация действий, составляющих недобросовестную конкуренцию. Основным противоправным конкурентным действием является "ведение дел под чужим именем". В судебных решениях английских судов указывалось, что никакое лицо не должно продавать свои товары с претензией, что это товары другого лица. Как ведение дел под чужим именем квалифицируется также деятельность лиц, которые претендуют на профессиональную подготовку, которая у них отсутствует, что вводит потребителей в заблуждение. В эту категорию входит и ложное описание товара.

Среди распространенных видов недобросовестной конкуренции в странах англосаксонской группы следует назвать "предумышленную неправду". Вместе с тем в судебной практике Англии, Канады, США не всегда четко разграничивается предумышленная неправда и ведение дел под чужим именем. Различаются разновидности предумышленной неправды: злословие в отношении правового титула и злословие в отношении товаров. В первом случае подвергается сомнению право собственности на товары (услуги), которые реализуются собственником на рынке. Во втором случае


ложные заявления касаются существа самого товара, реализуемого на рынке.

Нормы гражданского права нередко сочетаются с нормами других отраслей права при регулировании комплексных объектов. Примером может быть использование при подготовке проекта российского Закона "О свободных экономических зонах" соответствующих актов иностранных государств, содержащих нормы как гражданского, так и административного и финансового права. Причем сопоставление давалось как с Законами об экономических зонах и зонах свободного предпринимательства государств СНГ Казахстана, Молдовы, Кыргызстана, так и с актами Республики Корея, Китайской Народной Республики и Турции, т. е. стран, где подобные зоны создавались недавно1.

В "Американском журнале сравнительного права" (т. 43,1995. № 4) опубликован ряд статей, знакомство с которыми дает некоторое представление о "правовой мозаике". Это статья В. Эвальда "Сравнительная юриспруденция: логика правового влияния", в которой дается обзор трудов известного американского компаративиста Алана Вотсона о "перенесении" концепций римского права в национально-правовые системы. Статья X. Мотомура посвящена проблемам семьи и иммиграции, статья Дж. Лондбестна влиянию сравнительных процедур в США, статья Д. Гордлел роли сравнительных исследований для развития гармонизированного права, статья Ш. Ванга юридическому объяснению в китайском уголовном праве, Р. Майнера применению иностранного права в судах США (по гражданским делам скорее как третьей категории между фактом и законом)2.

3. Административное право

Каждое государство уделяет большое внимание организации управления. Без управления как целенаправленного воздействия субъекта на объект нельзя обеспечить оперативное и квалифицированное решение государственных дел. Административное право является той отраслью права, которая призвана регулировать управленческие отношения. Их непременными участниками являются администрация, органы исполнительной власти, служащие государственного аппарата. Причем преобладающие императивные методы регулирования сочетаются с методами убеждения и поддержки, создания условий для жизнедеятельности граждан и организаций.

Административное право обладает устойчивым предметом регулирования и обеспечивает строгие принципы государственного

1 См.://Свободные экономические зоны Право и экономика. Специальный выпуск. 1995. № 8. С. 88—125.

2 См.: The American Journal of Comparative Law. Volume 43. Number 4. Yale 1995.


управления — иерархичность, подзаконность и др., построения и деятельности государственного аппарата. В этом, несомненно, заключаются общие моменты, характерные для развития административного права в разных странах. Есть и немало особенностей в объеме регулируемых отношений и структуре исполнительной власти1. Ниже дается краткий обзор развития административного права в ряде стран.

Административное право России регулирует широкий круг общественных отношений. Традиционно к его предмету относят те общественные отношения, которые возникают и развиваются в процессе организации и деятельности исполнительной власти. В первые два десятилетия советской власти речь шла об органах исполнительных и распорядительных, которые в функциональном и структурном отношении были слитны с Советами как органами государственной власти. После Конституции СССР 1936 г. складывается более самостоятельная система исполнительно-распорядительных органов, которая в основном была сохранена по Конституции СССР 1977 г.

Чаще всего в научных трудах ученых-юристов отождествлялась деятельность исполнительно-распорядительных органов и государственного управления. Термин "органы государственного управления" общей и специальной компетенции широко использовался в научной литературе и законодательстве, в практике управления. Вместе с тем государственное управление иногда связывалось и с деятельностью Советов, что вполне отвечало их статусу как полновластных государственных органов.

Изменения в концепции исполнительной власти объясняются ее мощной ролью в государстве и обществе. Гегемония управленческого аппарата, "сращенного" с партийным аппаратом, сказывалась во многих сферах жизни. В последние годы жесткая критика административно-командной системы сопровождалась явной недооценкой аппарата управления и его кадров. Нигилизм привел к ослаблению управленческих связей и рычагов воздействия, что осознается явно с опозданием в условиях формирования рыночной экономики.

Принятие в 1993 г. Конституции Российской Федерации и конституций, уставов ее субъектов, новых законов отразило иные концептуальные подходы. Понятие "органы государственного управления" заменено понятиями "исполнительная власть" и "органы исполнительной власти", которые нельзя отождествлять. Закрепление принципа разделения властей привело к признанию самостоятельности этой ветви власти, к ее большей независимости от представительных органов. Вместо "двойного подчинения" сохранены в основном функциональные связи по вертикали, которые оказались ослабленными. Между тем в соответствии с ч. 2 ст. 77

1 См.: Исполнительная власть: сравнительно-правовое исследование. М., 1995; Правительство, министерства и ведомства в зарубежных странах. М., 1994.


Конституции Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации образуют единую систему исполнительной власти. Но это не универсальная система, ибо ее единство очерчено рамками предметов ведения Федерации и предметов ее совместного ведения с субъектами Российской Федерации. Вне их последние самостоятельны, и данное обстоятельство нужно полностью учитывать.

Признание учеными подобных и иных проблем не привело, однако, к изменению предмета административного права и его структуры. По-прежнему выделяется общая часть, посвященная аппарату управления, актам и госслужбе, и особенная часть, в которой раскрывается деятельность органов исполнительных органов и управление разными сферами экономической, социально-культурной и административно-политической1. Но ведь в этих сферах теперь далеко не все процессы можно воспринять через призму управления, поскольку увеличивается удельный вес самоорганизации, саморегулирования, нормативного режима.

По нашему мнению, для административного права России характерно прежде всего формирование новой исполнительной власти. Здесь нужно раскрыть признаки исполнительной власти, понятие органа исполнительной власти, классификацию органов исполнительной власти, задачи, функции, полномочия, взаимоотношения органов федеральной исполнительной власти, органов исполнительной власти субъекта Федерации, исполнительных органов местного самоуправления, администрации предприятий, учреждений и организаций.

В разделах о государственной службе следует дать понятие службы, принципов государственной службы, прохождения службы, классификации служащих, прав, обязанностей и ответственности, поощрения служащих.

Раздел о правовых актах управления включает понятие и признаки акта органа исполнительной власти, классификацию актов, подзаконный характер актов управления, процесс подготовки и принятия осуществления актов управления; раздел об управленческих договорах особенности договоров в сфере управления, виды договоров, субъекты договорных отношений, предмет договора, ответственность сторон; раздел об обеспечении законности в управлении содержание законности, гарантии законности, приостановление и отмену актов управления, судебный контроль в сфере управления; раздел об административной ответственности понятие и признаки административных правонарушений, виды административных правонарушений, основания применения мер ответственности, виды ответственности, процедуры применения мер ответственности.

Современные методы управления можно понять путем анализа их понятия и видов, показа методов убеждения, организации,

1 См.: Вихрах Д. Н. Административное право. М., 1993; Алехин А. П., Козлов Ю. М. Административное право Российской Федерации. Ч. II. М., 1995.


регистрации и разрешения, регулирования, пресечения, контроля, надзора, принуждения. Особо следует выделить административный процесс, показав административно-процессуальные отношения и нормы, регламенты и процедуры, стадии административного процесса.

Далее нужно охарактеризовать управление в разных сферах. Государственное управление в сфере экономики означает анализ предметов ведения и полномочий Российской Федерации и ее субъектов в сфере управления, полномочий органов исполнительной власти в сфере экономики, их взаимоотношений, программ, государственного заказа, управления федеральной собственностью, методов регистрации, разрешений, стандартизации, лицензирования, регулирования, статус предприятий и иных хозяйствующих субъектов законодательства в сфере управления экономики.

Государственное управление в социально-культурной сфере включает разграничение предметов ведения и полномочий Российской Федерации и ее субъектов, систему органов исполнительной власти в социально-культурной сфере, их полномочия и взаимоотношения, виды управленческих действий, государственную поддержку стимулирования, правовое положение социально-культурных учреждений, отраслевое законодательство.

Государственное управление в политической сфере требует анализа полномочий Российской Федерации и ее субъектов в политической сфере, компетенции федеральных органов исполнительной власти в области международных отношений, обороны, охраны государственных и таможенных границ, компетенции органов субъектов Федерации в области охраны правопорядка, статуса специальных структур и должностных лиц, отраслевого законодательства. Наконец, таможенное регулирование. Законодательство в административно-правовой сфере развивается по четырем направлениям. Первое охватывает статутные законы о правительстве, о федеральных органах исполнительной власти, об общих принципах организации представительных и исполнительных органов субъектов Федерации, положения конституций и уставов субъектов Федерации об органах исполнительной власти и специальные акты об этих органах, иные акты. 10 января 1994 г. издан Указ Президента Российской Федерации "О структуре федеральных органов исполнительной власти".

В рамках второго направления действуют законы о государственной и муниципальной службе, Кодекс административных правонарушений (на уровне Федерации лучше готовить "Основы"), Закон об обжаловании в суд действий и актов должностных лиц, нарушающих права граждан. Нужен административно-процессуальный кодекс.

Третье направление охватывает законодательные акты, содержащие набор средств административно-правового регулированияо стандартизации, о лицензировании, о порядке регистрации юридических лиц, сделок с недвижимостью и т. п. Действует Таможенный кодекс Российской Федерации.


Четвертое направление связано с административно-правовыми нормами, включаемыми в тематические и иные законы (о культуре, о недрах, об охране здоровья и др.).

Издаются и другие акты, касающиеся управления. Таковы, например, Указы Президента Российской Федерации "О передаче субъектам Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ, образованных в процессе приватизации, от 27 февраля 1996 г., "О Министерстве Российской Федерации по делам национальностей и федеративным отношениям" от 4 марта 1996 г., "О сокращении численности работников федеральных органов исполнительной власти и государственных органов при Президенте Российской Федерации" от 9 марта 1996 г., Постановления Правительства Российской Федерации "О правительственных координационных и консультативных органах" от 20 марта 1996 г., "Вопросы Государственного комитета Российской Федерации по поддержке и развитию малого предпринимательства" от 19 февраля 1996 г., "Об утверждении Положения о лицензировании лизинговой деятельности в Российской Федерации" от 26 февраля 1996 г.

Вместе с тем предстоит существенное улучшение деятельности всех звеньев исполнительной власти.

Система исполнительных органов существенно изменилась в связи с общими экономическими и социальными преобразованиями. Исчезли или видоизменились многие прежние органы, появились другие структуры. Новые регулятивные функции управления привели к созданию органов по управлению госимуществом, налоговых, таможенных органов. Правда, специализация иногда оказывается чрезмерной. Наряду с этим заметна тенденция большего взаимодействия исполнительных органов с инфраструктурой экономики. Стало необходимым укрепить партнерство с банками, фондами, институтами предпринимательства, государственными акционерными обществами. Здесь еще предстоит многое сделать.

В то же время многочисленные перестройки системы исполнительных органов не устранили некоторых ее пороков. Это отсутствие или игнорирование четких критериев построения органов с учетом объема и характера функций, объектов управления. Этодробление и множественность органов, в частности комиссий, советов при Президенте, Правительстве, министерствах, проистекающее из-за неверного определения типов органов и их задач. Этонедооценка схем и процедур управления в отраслях, комплексах и т. д., которые помогли бы упорядочению управленческих "сигналов" и "действий".

Не отработаны до конца взаимоотношения органов исполнительной власти "по уровням". В конституциях республик урегулированы лишь некоторые вопросы организации исполнительных органов, преимущественно кабинетов министров. В уставах краев, областей подробнее регулируется статус губернатора, правительства и администрации. Им "на откуп" отдано определение функций отраслевых департаментов, управлений и отделов, и нередко это


делается вне связи с положениями об одноименных федеральных министерствах, ведомствах. К тому же обилие территориальных органов последних осложняет управление на территории края, области. Тут возможны разные варианты межрегиональные координационные органы, укрупнение органов (например, в Калмыкии действует единое Министерство социальной политики), регламенты взаимодействия органов разных уровней (как в Тверской области), согласительные процедуры.

От органов исполнительной власти во многом зависит эффективность управления государственными делами. Она достижима, если верно определены их функции, четко разграничены полномочия, установлены процедуры взаимодействия, основания и виды ответственности. Пока же картина иная, во многом зависящая от понимания содержания управления в новых условиях. То сводят его к оперативному руководству, то к жесткой регламентации, то к регулированию, то к контролю, то к пассивному наблюдению. Главным для государственного управления является нормативное регулирование и стимулирование, а в конкретных отраслях и сферах возможны различные "наборы функций" и режимы регламентации, поддержки, информационного обеспечения, распорядительства. На каждом уровне следует точно определить полномочия органов в решении общих и "своих" задач, меры их взаимодействия с партнерами, основания и виды ответственности. Тогда можно будет реально управлять процессами, "владеть информацией" и заранее предотвращать критические ситуации.

Важно переломить старую традицию и реально добиться того, чтобы органы исполнительной власти были реально заняты реализацией законов. Собственно, в этом и заключается главный смысл их деятельности, выраженный в самом наименовании и предназначении этих органов. Пока же ситуация остается почти такой же, как и в прошлые годы, когда управление развивалось по формуле "усмотрение и целесообразность", а не путем применения закона. Между тем деятельность на основе и во исполнение закона служит не только формальным ориентиром, но и важнейшим фактором оптимизации управленческой деятельности.

Административное право Франции является одной из наиболее развитых отраслей среди аналогичных отраслей других стран. Строго следуя доктрине публичного права, французские административисты детально разработали многие аспекты администрации и осуществления исполнительной власти в широком контексте государственной власти. И здесь к предмету административного права относят ряд вопросов, которые в России являются частью предмета теории государства и права и конституционного права. Это государство как юридическое лицо, территориальные коллективы, судебная ответственность. В качестве иллюстрации сошлемся на ряд оригинальных трудов.

Ж. Ведель в книге "Административное право Франции" рассматривает конституционные основы административного права и


управления в контексте осуществления публичной власти. Административное право регулирует деятельность администрации, включая административную юстицию. Подробно раскрываются соотношение административных и судебных властей, процедуры обеспечения законности, административный режим, режим административных актов и публичная ответственность. Большое внимание уделено структуре администрации, центральным органам и местным коллективам, включая департаменты. В рамках административной деятельности дается характеристика административной полиции и публичной службы1.

Некоторые особенности в трактовке административного права можно обнаружить в книге Г. Брэбана "Французское административное право". Область его применения государство, это территориальные коллективы, государственные учреждения. Раздел об основных принципах административного права включает в себя полномочия право принятия решений, правовую защиту служащих и имущества, принцип законности, принцип ответственности. Подробно характеризуется государственная служба. Большая часть книги посвящена юрисдикционному контролю за аппаратом управления, т.е. административной юстиции и процедурам ее деятельности и решениям2.

Отметим и издание "Общие сведения об административном праве Франции", которое вышло в свет в 1995 г. в российско-французской серии "Информационные и учебные материалы" (распространяется Посольством Франции в России). И здесь акцент сделан на анализе административной организации, децентрализации и деконцентрации, административных спорах, административных актах и контрактах. Обзор публичных служб административных, промышленных, коммерческих, коммунальных, департаментских и районных дает картину "вторжения" административного права в разные сферы общественной жизни.

Доктрина французского административного права повлияла на развитие законодательства в данной сфере. Его структура отличается тщательным регулированием административных отношений и хорошим сочетанием материальных и процессуальных норм, отработкой процедур принятия решений и ответственности. Много принято статусных и тематических актов и среди них органический Закон об экономическом и социальном совете (1984 г.), Закон, уполномочивающий Правительство принимать различные меры экономического и социального характера (1986 г.), Закон о мерах, направленных на улучшение отношений между органами управления и общественностью (1978 г.), Закон о мотивации административных актов и улучшении отношений между органами управления и общественностью (1979 г.).

Особого внимания заслуживает Административный кодекс, который к 1992 г. выдержал 22 издания. Часть первая посвящена Конституции и публичным властям, местным коллективам, административной юстиции. Часть вторая регулирует 45 видов деятельно-

См.: Ведель Ж. Административное право Франции. М., 1973. См.: Врэбам Г. Французское административное право. М., 1988.


сти афиширование, вооруженные силы, бега, бухгалтерия, энергетика, образование, иностранцы, информатика (есть Закон 1978 г. "Об информатике, картотеках и свободах"), полеты, полиция, реквизиция, собрания, спасатели и т. д. Примечательно включение в текст Административного кодекса соответствующих положений "отраслевых кодексов". В разделе "Имущество" есть положения Кодекса государственного имущества, в разделе "Государственные служащие" Уголовного, Трудового и Семейного кодексов, в разделе "Шахты и карьеры" Горного кодекса и других актов и т.д., в разделе "Зрелища" Кодекса кинематографической промышленности. Всего извлечения из 12 кодексов.

Такая двухслойная структура административного кодекса обеспечивает полную кодификацию всех административно-правовых норм и того, что у нас относится к Общей части, и того, что относится к Особенной части.

Административное право США включает две основные группы правовых актов. Это законы и иные акты, посвященные статусу государственных органов (общие положения о правительственных органах, правила административной процедуры, законы и акты об этике служащих государственных органов и др.). В 1993 г. принят Закон о внедрении "управления по результатам", ориентирующего органы на оптимизацию их деятельности.

Периодически издается "Руководство по управлению", содержащее сведения о структуре и функциях министерств и департаментов, правительственных служб и агентств.

Значительная роль Президента США находит выражение в его многочисленных распоряжениях, посвященных исполнительным органам. Следует упомянуть в данной связи о распоряжении "О стандартах обслуживания потребителей органами федерального Правительства" от 11 сентября 1993 г., в котором этим органам предписывалось идентифицировать своих потребителей и определить характер их требований, опубликовать перечень выполняемых услуг и обеспечить к ним легкий доступ, повысить уровень обслуживания в ведомствах до уровня лучших фирм.

Функционирует служба высших руководителей, основанная на политической ответственности в отличие от законодательной системы1.

В американских университетах широко преподается административное право. Для студентов периодически выпускаются сборники "Административное право. Случаи и комментарии", в которых раскрываются конкретные административно-правовые ситуации и способы разрешения коллизий.

Административное право Италии развивается применительно к широкому спектру задач государственного управления. Оно располагает как специальными источниками, так и теми, которые есть в других отраслях права2.

1 См.: Лобанов В. В. Служба высших руководителей в США// Государство и право. 1996. № 6. ,, _ 2 Подробнее см.: Колибаб А. К. Источники административного права Италии// Государство и право. 1996.


В нем встречаются нормы административного права. К первым же можно отнести прежде всего конституционные нормы, закрепляющие общие начала функционирования государственного управления как полномочий Президента и Правительства, так и государственной администрации (государственные учреждения) и вспомогательных органов. Предусмотрено, что закон устанавливает организацию бюро Совета Министров, а также число, функции и организацию министерств.

Королевский декрет 1901 г. "О полномочиях Совета Министров" был заменен в 1988 г. Законом о деятельности правительства и организации Президиума Совета Министров. Правительство может издавать законодательные декреты, декреты-законы, собственно декреты. Королевские декреты почти полтора столетия регулируют статус ряда министерств. Но все это не сдерживает частые правительственные кризисы.

Закон "Полномочия исполнительной власти издавать юридические нормы" от 31 января 1926 г. ввел иерархию норм, регулирующих исполнение законов, осуществление полномочий исполнительной власти, организацию и деятельность административных органов, структуру персонала в этих органах, устройство государственных учреждений и институтов. Действуют Национальный совет экономики и труда как консультативный орган, Государственный совет, Счетная палата. Закон-рамка о государственной службе от 29 марта 1983 г. определяет порядок ее регламентации, нормативные принципы унификации, охрану профсоюзами прав государственных служащих.

Административная децентрализация в Италии отчетливо выражается в статутах областей, отличающихся особой автономией. В них закреплена широкая самостоятельность областных органов в решении вопросов собственности, финансов, областных предприятий, построения местных органов.

Административное право Польши характеризуется тщательной правовой регламентацией всех сторон деятельности администрации. По мнению польских юристов, детальная законодательная регламентация полномочий и структур административных органов, процедур их деятельности и отношений с гражданами намеренно ограничивает сферу административного усмотрения. Четко очерчены границы издания административных актов.

Для российского читателя особенно интересен комплекс актов и норм административно-процессуального законодательства, объединенных как бы в административно-процессуальный кодекс. Речь идет о Законе "Административно-процессуальный кодекс" от 14 июня 1960 г., о Законе от 24 мая 1990 г. об изменении Закона "Административно-процессуальный кодекс", о Постановлениях Совета Министров об организации приема, рассмотрения и разрешения жалоб и заявлений (1980 г.), о Книгах жалоб и предложений в торговых точках, предприятиях общественного питания и обслуживания, о территориальной сфере деятельности налоговых органов по делам о некоторых налоговых обязанностях и пошлинах, по жалобам на


административные решения, о Законе от 17 июня 1966 г. об административном исполнительном производстве, о Законе от 11 мая 1995 г. о Высшем административном суде, о ряде распоряжений министра финансов и министра внутренних дел и др. Всего 23 акта имеют отношение к данной сфере.

Административное право Австрии можно охарактеризовать как хорошо развитое регламентарное право. Среди его источников выделим те два, которые представляют особый интерес для России. Это Федеральный закон от 11 июля 1973 г. о федеральных министерствах, сфере их деятельности и структуре, в котором дан перечень министерств (их 15), определены их сферы и полномочия (в частности, изучать и комплексно рассматривать вопросы координации долгосрочного планирования сферы), распределение функций между структурными подразделениями, порядок разрешения вопросов, связи с зарубежными странами. Это Федеральный закон от 12 октября 1945 г. об организации, компетенции и производстве Административного суда, переопубликованный федеральным Правительством 17 ноября 1964 г. как Закон об Административном суде 1965 г.

4. Развитие финансового права

Данная отрасль приобретает в современный период важнейшее значение не только для обеспечения национальных экономик, но и для внешнеэкономических отношений в мировом сообществе. Речь идет о правилах ведения денежных операций, взаимных расчетов, уплаты налогов, платежей и сборов, их аккумуляции на государственные нужды, о финансировании государственных и региональных программ, о механизме принудительного обеспечения финансовых обязательств. Это общие моменты для финансового права государств.

Финансовое право как комплексная отрасль включает ряд подотраслей бюджетную, валютную, налоговую, учетно-отчетную, отчасти кредитную, страховую, отчасти таможенную. Но степень их развитости и дифференциации неодинакова в разных странах, равно как средства обеспечения сбора и использования денежных средств. В этом заключается специфика развития финансово-правовых институтов в разных странах1. Ниже кратко рассматривается развитие финансового права в ряде государств.

Финансовое право России в прежние десятилетия не было достаточно развитым. Советское финансовое право рассматривалось как отрасль права, регулирующая общественные отношения, возникающие в процессе планомерного осуществления советским государством финансовой деятельности. Это отношения по поводу образования, распределения и использования денежных средств, необходимых для решения задач коммунистического строительства2.

1 Подробнее см.: Бюджетный процесс в зарубежных государствах. М., 1996.

2 См.: Советское финансовое право. М., 1985. С. 5—36.


Жесткое огосударствление всей финансовой деятельности и ее сугубо централизованное осуществление выражались в источниках финансового права. Среди них почти не было законов, кроме ежегодно утверждаемых законов о государственном бюджете. Преобладали подзаконные акты и особенно инструкции Министерства финансов СССР. Тем самым права другой стороны финансовых правоотношений всегда определялись в ведомственном порядке.

В период громадных экономических преобразований в России возникла острая потребность в стремительном и масштабном развитии финансового права. Социально ориентированная рыночная экономика с широкой самостоятельностью хозяйствующих субъектов требовала строгих правил их финансовой деятельности и соблюдения обязательств перед государством. Происходят крупные изменения не только в объеме и содержании финансового права, но и в его понимании.

Во-первых, финансовое право существенно расширилось по своему объему. В Номенклатуре отраслей юридических наук, утвержденной Министерством науки и технической политики Российской Федерации в 1995 г., среди юридических наук выделена под шифром 12.00.12 наука "Финансовое право, бюджетное право, налоговое право, банковское право, валютно-правовое регулирование, правовое регулирование выпуска и обращения ценных бумаг, правовые основы аудиторской деятельности". Тяготение названных отраслей к финансовому праву как к "материнскому" объяснимо, хотя требуется более точно определить его собственный предмет. К нему относятся отношения, связанные с государственным бюджетом и бюджетным правом; налоговым правом; кредитными органами; внебюджетными фондами; финансовой санкцией предприятий, включая процедуры банкротства, правовое регулирование денежного обращения; ведением и обслуживанием государственного долга, страхованием, финансовым контролем1.

Во-вторых, среди источников финансового права значительно возрос удельный вес законов. Причем наряду с федеральными принимаются и законы субъектов Российской Федерации в сфере бюджета и налогов. Закон становится основным регулятором финансовых отношений, хотя еще многие их стороны регламентируются ведомственными актами. Законодательная программа должна быть обширной на основе научных концепций отрасли финансового права и его подотраслей2.

Рассмотрим некоторые подотрасли финансового права.

Развивающееся бюджетное законодательство посвящено установлению основ бюджетной системы, правовому регулированию государственных доходов и расходов Федерации и ее субъектов, местного самоуправления, нормативам формирования бюджета, бюджетному процессу, правам и обязанностям субъектов бюджетно-

1 См.: Жданов А. А. финансовое право РФ. М., 1995. 2 Подробнее см.: Правовая реформа: концепции развития российского законодательства. М., 1995.


правовых отношений, ответственности за невыполнение бюджетных обязательств, гарантиям бюджетного самообеспечения, дотациям, механизму регулирования бюджетного дефицита, субвенциям и бюджетным кредитам. На уровне Федерации действует Закон о бюджетной системе и бюджетном процессе. Аналогичные законы есть в республиках и областях.

В области налогового законодательства важнейшими являются Законы: об основах налоговой системы в Российской Федерации, о подоходном налоге с предприятий, о налоге на прибыль предприятий и организаций, о налоге на имущество предприятий, об инвестиционном налоговом кредите, о налоге на операции с ценными бумагами, о налогообложении доходов банков, о налогообложении доходов от страховой деятельности, о налоге на добавленную стоимость, об акцизах, о подоходном налоге с физических лиц, о налогах на имущество физических лиц, о государственной пошлине.

Вводятся и развиваются основные институты налогового законодательства система налогов, обязанности и права налогоплательщика, объекты налогообложения, полномочия налоговых органов, налоговый процесс и др.

Налоговые законы пока весьма подвижны, и в них часто вносятся изменения. 23 мая 1996 г. издан Указ Президента Российской Федерации "Об основных направлениях налоговой реформы в Российской Федерации и мерах по укреплению налоговой и платежной дисциплины". На очереди Налоговый кодекс Российской Федерации.

Назовем и другие законы, относящиеся в том или ином объеме к сфере финансового права. Это Закон " О страховании", Закон "О банках и банковской деятельности"1, Закон "О Центральном Банке России", Закон "О валютном регулировании и валютном контроле". В законодательных и иных актах (указах Президента и постановлениях Правительства Российской Федерации) установлен статус контрольных органов в данной сфере Государственной налоговой службы, органов налоговой полиции, Федерального казначейства, аудиторских структур, Федеральной службы по надзору за страховой деятельностью.

Финансовое право США представляет собой разветвленный массив правовых актов, регулирующих разные стороны финансово-денежной деятельности в стране. Федеральная компетенция в данной сфере весьма широкая и означает отнесение к ведению Конгресса налогообложения и взимания налогов, пошлин, сборов и акцизов; занятия денег под гарантию США; чеканку монеты и регулирование ее ценности; выпуск ценных бумаг. Штатом закреплены действия такого рода, кроме иных финансовых действий (введение и сбор местных налогов и др.).

Большое внимание уделяется обеспечению устойчивости бюджетной системы. Закон о сбалансированном бюджете и чрезвычайном контроле за дефицитом (1985 г.) установил график утверждения бюджета Конгрессом в каждом финансовом году. Последовательность подготовки и рассмотрения бюджета сочетается с рег-

1 См.: Госукян Г. Банковское дело и банковское законодательство в России: опыт, проблемы, перспективы. М., 1995.


ламентацией порядка утверждения законопроекта об ассигнованиях на следующий финансовый год. Утверждающая резолюция Конгресса по бюджету включает общие суммы расходов, выплаты по долговым обязательствам и займам, общие суммы бюджетных поступлений, остаток или дефицит бюджета, государственный долг. Процедура бюджетного процесса считается одной из важнейших и неукоснительно соблюдается палатами Конгресса, министрами и Президентом.

Американцы не любят платить налоги, размер которых ниже, чем в других странах. Меньше полагаются на помощь государства, чем в Европе. И тем не менее много внимания уделяется развитию и эффективному воздействию норм налогового законодательства на экономическую и научно-техническую деятельность.

Акты общего характера типа Кодекса подоходного налога (1954 г.) сочетаются с более конкретными актами, которые гибко влияют на стимулирование хозяйственной инициативы. В 1981 г. был принят Закон "О налогах в целях оздоровления экономики", содержавший налоговую скидку для расходов на исследования и разработки. Более тридцати лет действует инвестиционный налоговый кредит. В 80-х гг. принят Закон "О справедливом налогообложении и финансовой ответственности", сокративший сроки амортизации материальных активов НИОКР. В 1982 г. принят Закон о развитии мелких инновационных фирм, который действует в системе мер поддержки мелкого бизнеса.

США отличаются высокоразвитой системой законодательных актов о банках и банковской деятельности. Специалисты насчитывают их свыше 300, выделяя Закон о деятельности национальных банков 1864 г., Закон о Федеральном резерве 1913 г., Закон Эджа 1919 г. о внешних операциях банков, Закон Макфэддела 1927 г. о деятельности иностранных банков, Законы о финансовой деятельности 1933 и 1935 гг., Закон о кредитовании собственников жилья 1933 г., Законы о слиянии банков 1960 и 1968 гг., Закон о достоверной информации в кредитовании 1968 г., Закон о равных кредитных возможностях 1974 г., Закон о международных банковских операциях 1978 г.

Основные положения банковских законов включены в Свод законов (разд. 12 "Банк и банковская деятельность"). Они относятся к контролю за денежным обращением, национальным банкам, системе федерального резерва, налогообложению, зарубежной банковской деятельности1.

В сфере финансового права обеспечивается специализация юристов по налоговым, банковским делам, ценным бумагам и т. д.

Финансовое право Германии занимает видное место в общей системе права. Основой его является разд. Х "Финансы" федеральной Конституции, в котором в ст. 104а, 105, 1061, 1071, 108—115 закреплены начала и принципы финансовой деятельности в стране. К ним относятся раздельные расходы Федерации и земель для решения своих задач, финансовая помощь землям, исключительная федеральная компетенция по таможенному делу и финансовым

1 См.: Основы законодательства капиталистических стран о банковской системе. М., 1992. С. 46—48.


монополиям, перечень федеральных доходов и налогов, о выравнивании финансовых потенциалов земель, независимость Федерации и земель в ведении своего бюджетного хозяйства.

Урегулирована процедура рассмотрения и утверждения бюджета Федерации на один финансовый год или на несколько лет. Установлены элементы Закона о бюджете и полномочия Правительства в случае его непринятия, порядок одобрения сверхбюджетных и внеплановых расходов, представления в палаты парламента отчета о всех доходах и расходах, о состоянии государственного имущества и о государственном долге.

Закон о финансировании стабильности и роста экономики (1967 г.) определил цели бюджетной политики Федерации и земель. Речь идет о стабильности уровня цен, высокой степени занятости, внешнеэкономической сбалансированности, постоянном и соразмерном росте экономики. Совет финансового планирования занят согласованием бюджетов всех уровней.

Налогообложение и сбор налогов регулируются комплексом законов. Всего более 20 важнейших налогов. Вот их важнейшие виды: налог на трудовые доходы; подоходный налог, взимаемый с заявленного дохода; налог с оборота; налог на нефтепродукты; табачный налог. Налоговые поступления в 1992 г. распределены следующим образом: Федерация — 48,1%, земли — 34,2%, общины — 12,1%. Успешно действует механизм межземельного финансового балансирования, а также балансирования между землями и общинами. Это позволяет смягчать региональные финансовые различия. С 1991 г. существует фонд "Германского единства".

Все общие правила, касающиеся налогов, объединены в так называемом общем законодательстве о налогах или Положении о налогах, принятом в 1977 г. Это положение включает установления оснований для налогообложения, процесс сбора налогов, а также приведение в исполнение положений данного акта в случае нарушения налогового законодательства в виде денежного штрафа.

В то время как отдельные законы о налогах регулируют, в каких случаях какие именно налоги надлежит платить, Положение о налогах 1977 г. определяет, каким образом это происходит. Это Положение касается всех налогов, в том числе таможенных пошлин и сельскохозяйственных выплат, которые определяются законодательством Федерации или законодательством ЕЭС и осуществляются соответствующими инстанциями Федерации или земель. Кроме того, это Положение применяется на основании законодательных положений земель для сбора многочисленных выплат.

Положение о налогах 1977 г. разделено на девять частей. Первые части содержат вводные предписания и положение о налоговых задолженностях, в них освещаются основные положения, касающиеся всех налогов. Здесь имеется общее определение понятия о налоге: "Налоги это денежная повинность. Это невыполненная работа в обмен на другую работу. Эта денежная повинность возлагается по общественному праву для получения дохода на общую пользу на тех, у кого имеется состав поступков, подлежащих по закону этой повинности. Получение дохода может быть побочной целью".


В Положении поясняется, кто является налогоплательщиком и какие требования вытекают из долговых налоговых обязательств. Перечисляются причины и условия, при которых возможен арест задолжавшего налогоплательщика, правила установления или продления сроков уплаты налогов. В Положении подчеркнуто, что необходимо соблюдать тайну налога, так как налогоплательщик в рамках своих отношений с налоговыми службами полностью раскрывает свое финансовое положение, поэтому тайна его сообщений должна полностью сохраняться.

Положение о налогах 1977 г. содержит основные принципы процесса налогообложения. Особенно подчеркивается необходимость соблюдения принципа соразмерности при обложении налогом. Сведения о платежеспособности отдельных персон, привлечение к участию в работе авторитетных специалистов, правила предоставления документов и ценных бумаг все это регулируется в данном Положении. Говорится и о том, при каких условиях персона вправе уклониться от дачи сведений о своих доходах, в каких случаях финансовые инстанции помогают налогоплательщикам советами и должны предоставить им необходимую информацию.

Основу Положения о налогах 1977 г. составляют предписания о процессе налогообложения и установлении налогов. Дается подробное изложение прав и целей финансовых инстанций и налогоплательщиков. Особо регулируется выяснение цели налогов и их учета, причем весь путь использования налогов открыт для ознакомления всем желающим (предлагаются микрофильмы). Далее устанавливается, в какой форме, при каких условиях и в какой срок может быть опубликована информация о налогах.

Банковское законодательство Германии ориентировано на либерализацию правового регулирования. Универсальные банки действуют мягче, чем в США. Среди банковских законов можно назвать Закон о Немецком федеральном банке (1957 г.), Закон о кредитном деле (1976, 1985 гг.), Закон о Немецком кооперативном банке (1975 г.), Закон о Немецком компенсационном банке1.

В Канаде систематически издаются справочники и пособия по налоговому делу с указанием системы и видов налогов федерации и штатов, структуры расходов, порядка определения налогооблагаемых доходов, имущества и др., способов защиты прав налогоплательщиков.

Для понимания тенденций развития финансового права в России и зарубежных странах важно иметь в виду три тенденции. Первая связана с укреплением правовых основ бюджетной системы, вторая с децентрализацией финансов, третья с увеличивающейся "долей" международно-правового регулирования в данной сфере.

В зарубежных государствах уделяется серьезное внимание бюджетному праву и бюджетному процессу как его составной части. Полномочия парламентов, президентов и правительств в данной сфере имеют немало общего, но есть и особенности. Тщательная регламентация прав и обязанностей участников, их взаимоотношений, жесткие контрольные механизмы представляют интерес

1 См.: Указ. соч., С. 48—49.


для российского читателя. Рекомендуем ознакомиться с некоторыми специальными материалами по данному вопросу1.

В 1995 г. был опубликован доклад "Реформа местных финансов в Центральной и Восточной Европе", подготовленный Центром информации и документации Совета Европы в России. Сошлемся на него.

Местные органы власти в Венгрии предоставляют более широкий круг услуг, чем местные власти в большинстве государствчленов СЕ. Конкурентный характер их функций определен в ст. 8 Закона от 1990 г.

Из этих функций следующие считаются обязательными: обеспечение чистой питьевой водой; начальное школьное образование;

основные виды медицинских и социальных услуг; освещение улиц;

содержание местных дорог и кладбищ.

Доход местных органов власти можно разделить на прямые источники дохода (собственные ресурсы) и доход, общий с государственными властями (делимые налоги). Местные налоги составляют пока 1% всего дохода местных органов власти, но могут значительно возрасти в течение следующих нескольких лет. Местное налогообложение состоит из следующих четырех основных налогов:

земельный налог; налог на строения; коммунальный налог (альтернативный двум вышеуказанным налогам); налог на туризм; налоги на предприятия (налог с оборота).

Другой важный источник местных доходов это плата за услуги, продажу лицензий на строительство и доход от хозяйственной деятельности предприятий, ранее принадлежавших местному совету. В будущем источником дохода станет налог на новое местное имущество. Создание такого имущества очень трудная задача для местных властей, ибо они не имеют права владеть предприятиями, приносящими прибыль, и должны ограничить свою деятельность предприятиями бытового обслуживания, но этого на практике нет. В любом случае возможности местных властей приобретать предприятия ограничены вследствие экономического кризиса.

Еще одна острая проблема это муниципальное жилищное строительство, которое "парализует" местные власти. Квартплаты, а также различные сборы и тарифы за общественные услуги устанавливаются центральным правительством на таком уровне, что это вынуждает местные власти предоставлять их по сильно дотированным ценам.

Другой основной источник местных доходов, помимо дотаций государства, это налоги, делимые между местными и центральной властью (делимые налоги определяются в ст. 83 Закона от 1990 г.). В Законе установлено два вида делимых налогов: "определенная часть личного подоходного налога" и "другие делимые налоги", которые могут "переводиться парламентом отдельным актом". На практике единственным делимым налогом является личный подоходный налог, который составляет 13% дохода местных властей.

1 См.: Лафитский В. И. Бюджетный процесс в США//Право и экономика 1995. № 3—4;

Трещетенкова H. Ю. Бюджетный процесс в Польше//Право и экономика. 1995. № 5—6;

Троценко И. Д. ФРГ. Правовая база бюджетно-финансовой политики//Право и экономика. 1995. № 15—16; Касаткина H. M. Бюджетный процесс в Канаде//Право и экономика. 1994. № 1—2.


Доля от этого подоходного налога передается местным властям на основе домицилия плательщика. Хотя он определен как делимый налог, в метод его распределения входит большая мера по уравниванию. На практике для обеспечения баланса между местными доходами правительство решило выплачивать только половину налога, причитающегося местным властям по душевому показателю на основе домицилия плательщика. Другая половина этой части личного подоходного налога распределяется между местными органами власти так, чтобы обеспечить каждому из них средний доход.

Еще один источник прямого финансирования местных бюджетов это заемные средства. Местные власти по закону имеют право "брать займы и выпускать облигации". Утверждается, что в целях инвестиций местным властям в будущем придется использовать динамичную финансовую стратегию и быть готовыми брать займы. На данном этапе можно сделать вывод, что успех политики займов местных властей зависит от финансовых возможностей местных властей и наличия подходящих кредитных учреждений.

При рассмотрении расходов видно, что свыше 50% идет на здравоохранение и образование, которые финансируются главным образом за счет дотаций на специальные цели центрального правительства и частично за счет государственных нормативных дотаций. Другими расходами являются строительство и содержание дорог, общественный транспорт, культура и спорт и другие коммунальные услуги. Нынешние бюджеты местных властей ограничены и не позволяют им удовлетворять все потребности.

Владение государственным жилым фондом, который был недавно передан центральным правительством местным властям, можно назвать еще одной важной статьей расходов местных органов власти.

Дотации государства составляют половину дохода органов власти в Венгрии. Они делятся на дотации общего назначения, распределяемые по всей стране по нормативным критериям, и дотации на специальные цели (или дотации специального назначения), которые выплачиваются на осуществление специального проекта или деятельности каждому местному органу власти. Дотация общего назначения является главной из дотаций государства, составляющей 43% дохода местных властей, а дотации специального назначения составляют лишь 7% местного дохода.

Структура доходов и расходов местных органов власти в Польше показывает, что уровень их расходов относительно низкий по сравнению с полными затратами на общественные нужды. Расходы местных властей в совокупности составляют 20% от всех расходов на общественные нужды. Областные бюджеты, бюджеты воеводств и госпредприятий включаются в долю правительства в госбюджете. Упор делается на финансовую политику центрального правительства, и относительно мало внимания уделяется финансовой автономии местных властей и уравниванию ресурсов между ними.

Закон 1990 г. предусматривает для польских местных властей четыре основные категории дохода: местные налоги, долю в общегосударственных налогах, дотации специального назначения и дотации общего назначения. Местные налоги включают налоги на имущество, на автомобили, на собак, на наследство и подарки и на


хозяйственную деятельность. Многие местные власти имеют также поступления от сельскохозяйственного налога, от муниципальной собственности и от местных сборов и пошлин. Одной из проблем местных властей в Польше является множество льгот при уплате местных налогов. Существенным примером является освобождение фермеров от уплаты местных налогов на имущество на том основании, что они платят сельскохозяйственный налог. Поэтому у некоторых местных органов власти в сельских районах Польши нет значительных налоговых ресурсов, поскольку уровень сельскохозяйственного налога может быть очень низким.

Местные власти получают также долю от общегосударственных налогов. Например, они получают 5%-ную долю поступлений от государственного подоходного налога на заработную плату и уравнительного налога, который платят предприниматели, и 50%-ную долю поступлений от государственного личного подоходного налога, который платят граждане, имеющие "независимый" источник дохода (такие, как люди, имеющие свои коммерческие предприятия, или лица свободных профессий, такие, как адвокаты, архитекторы и т.п.).

Местные органы власти имеют право брать займы у коммерческих банков для финансирования своей деятельности. Законом ограничивается объем кредитов и займов, которые сможет получить местный орган власти. В отношении текущих расходов займы ограничиваются 8% от запланированных расходов в первой половине года и 4% — во второй половине. В отношении капитальных расходов годовой кредит не должен превышать 5% от запланированных расходов.

Местные органы власти получают от центрального правительства дотации общего назначения. Такие дотации содержат два элемента: элемент, по формуле связанный с количеством населения, и элемент, цель которого достичь определенной степени финансового уравнивания между местными властями с разными налоговыми потенциалами. Элемент финансового уравнивания дотации общего назначения связан с налоговым потенциалом и идет местным властям, у которых менее 85% среднегосударственных налоговых поступлений на душу населения. Сама дотация для финансового уравнивания составляет 90% от разницы между налоговыми поступлениями на душу населения отдельного местного органа власти и среднегосударственным уровнем. Местные власти с большими финансовыми возможностями обязаны вносить средства в фонд финансового уравнивания, только если их налоговые поступления на душу населения превышают 150% от среднегосударственного уровня.

Местные власти также получают дотации специального назначения от центрального правительства для обеспечения выполнения обязанностей, переданных им центральным правительством. Как и в случае с дотациями общего назначения, есть определенная свобода принятия решений о выплате дотаций специального назначения отдельным местным органам власти.

Заметно усиливается влияние международно-правовых норм на финансовое право различных государств. Образуется своего рода согласованное или унифицированное "поле финансовых действий",


которое можно рассматривать как часть национального финансового права. Таков смысл "Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов" (1983 г.), а также "Унифицированных правил по инкассо" (редакция 1978 г.). В рамках ЕС принимаются предписания о гармонизации налогов внутри ЕС. Большую часть международного налогового права составляют соглашения государств об избежании двойного налогообложения (доходов и имущества). ФРГ заключила около 60 таких соглашений.

Следует отметить и большое значение "Базового мирового налогового кодекса и Комментария", подготовленного в 1992 г. специалистами Гарвардского университета в рамках международной налоговой программы. В этом документе особенно полезны типовые дефиниции и процедуры налогообложения.

5. Уголовное право

Выделение данной отрасли права для сравнительного анализа объясняется ее устойчивостью и важной ролью в системе права всех государств. Для нее характерны четко фиксированные правовые нормы с присущим им трехэлементным составом, преимущественная концентрация норм в уголовных кодексах.

Уголовное право с древних времен выполняет охранительную функцию в сфере взаимоотношений государства и граждан и острого противоборства выражаемых ими публичных и частных интересов Оно впитывало в себя исторические доктрины права, обогащаясь в XX в. новыми идеями. Демократические принципы уголовного права получают общее признание и поддержку международных организаций. Активно влияют модельно-нормативные принципы справедливых приговоров, защиты прав обвиняемых, осужденных и др. Межпарламентская Ассамблея СНГ одобрила модельный уголовный кодекс для государств-участников.

Как отмечают российские исследователи, первым фундаментальным компаративистким трудом в области уголовного права является книга французского профессора Ж. Праделя "Сравнительное уголовное право", изданная в Париже в 1995 г.1 Автор выделяет две модели уголовной юстиции авторитарную и либеральнуюна основе такого критерия, как понятие "репрессия".

В введении дается анализ понятия " сравнительное уголовное право", соотношение его со смежными дисциплинами, методологии исследований. В общей части изложены источники материального и процессуального права (обратим внимание на их объединение), классификация уголовно-правовых моделей. Особенная часть посвящена трем проблемам сравнительного анализа преступлениям (классификация, элементы, субъекты), процессу (органы, доказательства, стадии, показания) и порядку исполнения решений.

1 Подробнее см.: Головко Л.В. Рецензия на книгу Ж. Праделя "Сравнительное уголовное право"// Государство и право. 1996. № 6.


Учитывая сравнительно-аналитическую разработанность проблем уголовного права в юридической литературе1, как применительно к его источникам, структуре, институтам, так и отдельным составам преступлений, мы ограничиваемся сжатой характеристикой.

Российское уголовное право развивалось в соответствии с доктринами и политическим курсом государства. В начале XX в. оно оформилось с учетом традиционных принципов уголовного права, характерных для стран континентальной системы права. После Октябрьской революции формируется по сути дела новое уголовное право, которое "отторгало" ранее существовавшие принципы, институты и нормы. Уголовный кодекс РСФСР 1922 г. отразил идеи социалистического права с его классовыми и государственными приоритетами, жесткостью карательных санкций.

С дополнениями и поправками УК существовал до конца 50-х гг., когда в СССР развивается концепция "двухуровневого" законодательства. Основы уголовного законодательства заложили юридическую базу для принятия в союзных республиках новых похожих уголовных кодексов. В России более тридцати лет действовал уголовный кодекс, "залатанный" множеством поправок, дополнений и изменений.

Концепция уголовного права тех десятилетий развивалась довольно интенсивно, и в системе юридической науки оно считалось наиболее популярным и развитым. На фоне других наук проблемы уголовного права активно разрабатывали сотни и тысячи юристов, выходили в свет многочисленные книги и статьи, были защиты диссертаций. В научном плане можно выделить несколько крупных теоретических проблем уголовного права, которые были предметом научных исследований.

Во-первых, плодотворные изучения проблем преступности, пределов неправомерного поведения и профилактики правонарушений2. Во-вторых, разработка принципов и институтов уголовного права, особенно признаков преступлений и типологии наказаний3. В-третьих, аналитическое изучение отдельных составов преступлений и разработка предложений об объеме Особенной части. В-четвертых, анализ соотношения преступлений и иных правонарушений, тенденции декриминализации деяний.

В конце 80-х гг. в стране развернулись работы по подготовке концепции и проекта нового уголовного кодекса. Уголовное законодательство согласно п. "о" ст. 71 Конституции России было отнесено к исключительному ведению Федерации. После многотрудной подготовительной работы, в ходе которой рассматривались вопросы приоритетной охраны прав личности, равной защиты всех форм собственности, учета международно-правовых актов, отражения новых составов преступлений, изменения санкций, 24 мая 1996 г.

1 Подробнее см.: Уголовное право буржуазных стран. Общая часть. Сборник законодательных актов. М., 1990.

2 См.: Кудрявцев В. Н. Причины правонарушений. М., 1976; Его же. Закон, посту-пок.ответственность. М., 1986.

3 В 1970-1971 гг. в издательстве "Наука" был выпущен в свет шеститомник "Курс советского уголовного права". Особенная часть открывалась томом III "Государственные преступления против социалистической собственности", том V посвящен преступлениям против личности, хозяйственным преступлениям.


Государственной Думой был принят и 13 июня подписан Президентом новый Уголовный кодекс Российской Федерации.

В Общей части определены задачи и принципы Уголовного кодекса. Важно подчеркнуть, что уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса. Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс. Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Его задачи: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений.

Для осуществления этих задач Кодекс устанавливает основания и принципы уголовной ответственности, определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и устанавливает виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений.

Закреплены принцип законности, принцип равенства граждан перед законом, принцип вины, принцип справедливости, принцип гуманизма.

Дано понятие преступления. Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания. Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности, то есть не причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу или государству.

В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, предусмотренные настоящим Кодексом, подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления. Преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает двух лет лишения свободы-Преступлениями средней тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы. Тяжкими преступлениями признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

Определены понятие и цели наказания. Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в соверше


нии преступления, и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод этого лица.

Оно применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Видами наказаний являются:

а) штраф;

б) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

в) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград;

г) обязательные работы;

д) исправительные работы;

е) ограничение по военной службе;

ж) конфискация имущества;

з) ограничение свободы;

и) арест;

к) содержание в дисциплинарной воинской части;

л) лишение свободы на определенный срок;

м) пожизненное лишение свободы;

н) смертная казнь.

Особенная часть начинается с раздела VII "Преступления против личности", в чем выражается конституционный приоритет прав и свобод человека и гражданина. В разделе VIII "Преступления в сфере экономики" выделены преступления против собственности, безотносительно к ее формам. Раздел IX посвящен преступлениям против общественной безопасности и общественного порядка.

Предстоит глубокое изучение нового уголовного кодекса и масштабная и последовательная работа по его правильному применению. На очереди УПК, законы о борьбе с организованной преступностью, с коррупцией и другие.

Уголовное право США развивалось весьма противоречиво. С получением независимости отдельные штаты подтверждали в своих конституциях и ордонансах продолжение действия старого, английского права. Допускалась его переработка и включение отдельных положений в новые акты. В течение XIX в. многие штаты принимают свои уголовные кодексы, и тем самым формируется "двухуровневое" уголовное право США и штатов. Две уголовно-право-вые системы до сих пор развиваются параллельно.

В федеральном уголовном законодательстве базовая роль принадлежит положениям Конституции 1787 г., имеющим уголовно-правовой характер. Но их некоторая неопределенность позволила расширять сферу регулирования. В 1948 г. Конгресс издал акт, которым нормы уголовного права были переработаны и включены в виде закона в раздел 18 (ч. 1) Свода законов США. Первая глава посвящена общим положениям, остальные главы расположены в алфавитном порядке. Часть уголовно-правовых норм находится в других разделах Свода.

Исследователи американские и отечественные отмечают сложность юридических формулировок и отсутствие терминологического единообразия. Попытки реформ уголовного законодатель-


ства в 60—70-х гг. не завершились каким-либо общим результатом. Принимались лишь отдельные федеральные законы, в частности Закон о реформе системы назначения наказаний (1984 г.). По-прежнему заметна роль подзаконных актов Президента, министерств и ведомств.

Наиболее мощным федеральным правотворческим фактором явился Примерный уголовный кодекс 1962 г., подготовленный Комиссией Института американского права. Многие штаты при обновлении своих уголовных кодексов восприняли полностью или частично его положения. И в настоящее время уголовный кодекс штата обычно включается в Свод законов штата (в виде его раздела или главы). Например, уголовный кодекс штата Огайо отчасти включен в разд. 29 пересмотренного Свода законов. Глава 2901 — это общие положения (в ней содержатся определения, классификация посягательств, нормы о неприменении общего права, правила толкования, бремя и степень доказывания). Другие главы посвящены отдельным составам преступлений, наказаниям, вынесению приговора, обжалованию (их 32).

Исследователи дали подробный анализ общей и особенной части уголовного права США. Воспользовавшись их трудами1, кратко выделим лишь ряд положений. Отмечается, что в новых уголовных кодексах содержатся нормы либо о целях УК, либо уголовного законодательства, либо уголовного правосудия. Это либо "вред личным или публичным интересам", либо охране "основных социальных институтов", либо интересам "всего общества".

Определение преступления содержится чаще всего в статьях, посвященных разъяснению понятий, терминов. Оно характеризуется такими признаками, как запрещенность деяния уголовным законом и наказуемость. Сохранено прежнее деление преступлений на фелонии как наиболее тяжкие и мисдиминоры со своими классами. Обновлена классификация основных форм виновности, их четыре ("с целью", "с сознанием", "неосторожно", "небрежно"). В американской доктрине и праве особо выделяется "строгая ответственность". Привлекает внимание институт уголовной ответственности корпораций наряду с физическими лицами. Речь идет об их имущественной ответственности.

Цели наказания воздаяние (кара), устрашение, лишение возможности совершать преступления, исправление. Их баланс колеблется в связи с ростом преступности.

Специфичный дуализм уголовного права США обусловливает необходимость разграничения норм уголовного законодательства федерации и штатов. Федеральные акты непосредственно действуют на всей территории страны при определенных условиях (при посягательствах с "федеральным элементом") и в отношении всех , преступлений на федеральных территориях (в национальных парках, кораблях, самолетах и т. п.). И тем не менее не всегда удается избежать "двойного наказания".

1 См.: Никифоров Б. С., Решетников Ф. М. Современное американское уголовное право. М., 1990. С.6—105.


Французское уголовное право последних двух столетий развивалось под воздействием Декларации прав человека и гражданина 1789 г. В ней были такие принципиально важные положения, как равенство граждан перед законом, нет преступления и нет наказания, не указанных в законе, презумпция невиновности и др. В Конституции Франции 1958 г. есть ссылка на эту Декларацию, что придает конституционный смысл названным положениям. Заметим попутно, что в Конституциях ФРГ и Италии содержатся положения уголовно-правового характера.

Уголовный кодекс Франции 1810г. был классическим источником уголовного права, защищавшим от посягательств право частной собственности. В дальнейшем УК подвергался пересмотрам и уточнению, изменению целого ряда его положений в 1832, 1863 годах. Изменения вносились и подзаконными актами декретами, ордонансами, декретами-законами. Такая практика сохранилась и после Конституции 1958 г., хотя именно новые законы демократизировали содержание уголовного законодательства. К их числу можно отнести Закон "Безопасность и свобода" 1981 г., Закон 1986 г. об отмене смертной казни, Закон 1983 г. о возможности замены тюремного заключения выполнением "общественно необходимой работы".

Крупнейшая реформа уголовного права произошла в июле 1992 г., когда были утверждены четыре Закона: об изменениях общих положений уголовного кодекса, об изменениях положений У К, относящихся к наказанию за преступления и проступки против человека, об изменениях Положений УК, относящихся к наказанию за преступления и проступки против собственности, об изменениях положений УК, относящихся к наказанию за преступления и проступки против нации, государства и общественного порядка.

Таким образом, после 180 лет во Франции появился новый уголовный кодекс. Авторы предисловия к изданию УК на русском языке отмечают четыре основные идеи уголовного кодекса: защита прав человека, его жизни, здоровья, благоприятной окружающей природной среды, безопасности труда (Особенная часть начинается с раздела о преступлениях против человечества), строгое следование принципу законности в правовом государстве, обновление кодекса в связи с современными потребностями борьбы с преступностью (организованная преступность, терроризм, наркомания и др.), гуманизация уголовной ответственности и наказания1.

Приложением к первому закону является книга I "Общие положения", в которой в разделе I "Об уголовном законе" главы I "Общие принципы" преступные деяния классифицируются, в зависимости от их тяжести, как преступления, проступки и нарушения. Уголовный закон имеет точное толкование. Главы П и III посвящены действию уголовного закона во времени и пространстве. Раздел П "Об уголовной ответственности", раздел III "О наказаниях" включают нормы об исполнении наказания.

Книга IV "О преступлениях и проступках против нации, государства и общественного порядка" содержит положения Уголовно-

1 См.: Новый Уголовный кодекс Франции. М., 1993.


го кодекса применительно к данной сфере, т. е. посягательствах на институты Республики или на неприкосновенность национальной территории. В частности, выделены посягательства на секреты национальной обороны, содержащиеся в документах, в памяти ЭВМ.

Уголовное право Англии является отражением доктрины общего права. Статуты и судебные прецеденты являются его основными источниками. В стране отсутствует уголовный кодекс, и в этом заключается наиболее примечательная особенность английского уголовного законодательства. Оно развивалось и развивается преимущественно путем издания законов, регулирующих Особенную часть уголовного права. К ним можно отнести Закон об убийстве 1957 г., Закон об уголовном праве 1967 г., Закон об уголовном праве 1977 г. (ответственность за сговор), Закон об уголовно наказуемом покушении 1981 г., Закон о преступном причинении вреда имуществу 1971 г. (формула неосторожности), Законы о краже 1968 г. и 1978 г., Закон о ложных сообщениях 1988 г.

И в законах, относящихся к другим отраслям права, нередко содержатся уголовно-правовые нормы. Ими устанавливается ответственность за те или иные виды преступлений. Специалисты отмечают также наличие норм материального уголовного права в законах уголовно-процессуального характера1.

В содержательном плане интересны следующие положения. Во-первых, в последние годы отменено деление преступных деяний на фелонии и мисдиминоры, которое было установлено законом об уголовном праве 1967 г. Введена новая классификация преступных деяний: "арестные" и "неарестные". Во-вторых, преступные деяния различают по процессуальным основаниям (преступления, преследуемые по обвинительному акту, в порядке суммарного производства магистратами, смешанная юрисдикция). В-третьих, к основным видам наказания отнесены лишение свободы, пробация (испытание), штраф2.

1 Подробнее см.: Уголовное право буржуазных стран. Общая часть. С. 6—18. 2 См.: Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира. М., 1993. С. 32—36.


Глава VIII. Международное право в фокусе сравнительного правоведения

1. Соотношение национального и международного права

Каждое государство стремится соотносить свое право и законодательство с международным правом. Его роль стремительно возрастает, и для этого есть объективные причины. Дело в том, что в современном мире усиливаются тенденции взаимозависимости и взаимовлияния государств. Созданные с этой целью международные организации и сообщества государств способствуют согласованному разрешению общих проблем для мирового содружества. Осознание необходимости их решений становится доминантой общественного поведения во многих странах. Отсюда неизбежное изменение соотношения внутреннего и международного права. Причем процесс протекает противоречиво в аспекте и сочетания их норм, и преобразования, и взаимовлияния, и преодоления коллизий. Ведь мы имеем дело с двумя правовыми системами, у которых есть общее и особенное. Их надо сравнивать1.

Пониманию природы международной правовой системы и национальной правовой системы помогает учет исторического опыта их развития и соотношения. Долгие годы их параллельного существования в связи с условиями изоляции СССР и "холодной войны" двух миров дали основание советским международникам отрицать примат международного права над внутригосударственным. Не признавалась их взаимозависимость. Поэтому поддерживались положения трудов иностранных международников о самостоятельности этих систем, о том, что внутригосударственные и международные нормы не являются производными друг от друга. Отсылки же первого ко второму рассматривались не более как применение отдельных международных норм в системе внутригосударственного права. Отмечалось, что они не входят в состав внутригосударственного права2. Как видно, доктрина государственного суверенитета была щитом против внешнего давления.

Зарубежные доктрины и раньше, и теперь признают международное право либо "включенной" частью национального права, либо его как бы "внешний" приоритет. И в том и другом случае допускается прямое применение международных норм и даже изменение с их помощью юрисдикции федерации и ее субъектов3.

1 Данная проблема обстоятельно освещена в научной литературе, с которой советуем ознакомиться читателю. См.: Даниленко Г. М. Применение международного права во. внутренней правовой системе России: практика Конституционного суда// Государство и право. 1995. № 11; Тихомиров Ю. А. Национальное законодательство и международное право: параллели и сближения//Московский журнал международного права. 1993. № 3; Российская правовая система и международное право:

проблемы взаимодействия. Государство и право. 1996. № 2—3. 2 См.: Миронов Н. В. Международное право: нормы и их юридическая сила. М., 1980. С. 40—41.

3 См.: Гинзбурге Дж. Американская юриспруденция о взаимодействии международного и внутреннего права//Государство и право. 1994. № 11.


Последние четверть века отчетливо выявили тенденцию сближения международного и национального права на фоне нарастающих интеграционных процессов в современном мире. Универсализация экономических, транспортных, информационных связей, обострение масштабных экологических проблем, массовое перемещение людей создают прочную объективную базу для данной тенденции. Новый правопорядок в мире требует сближения национальных правовых решений, с одной стороны, и формирования механизмов выработки согласованных и общих решений в мировом сообществе с другой.

Доминанта мирового сообщества усиливается и благодаря все большему осознанию людьми разных стран необходимости действовать сообща и жить в мире. Общие гуманитарные и нравственные принципы приобретают все большее значение. Но при их очевидном положительном смысле нельзя не заметить стремления обосновать право мирового сообщества вмешиваться в некоторые внутригосударственные аспекты развития и регулировать их. В ООН часто говорят о легитимации "права вмешиваться" во имя более высоких интересов мирового сообщества и его ценностей. Защита прав человека, контроль за производством оружия массового уничтожения, сохранение планетарной среды стали "поводами"для вмешательства международного сообщества во внутренние дела государств. Неоднозначно толкуется объем мандатных полномочий и статус миротворческих сил в разных регионах мира.

Возникают острые вопросы: как совместить суверенные права государств и права международных организаций, допустимо ли ограничение первых и отказ от признания абсолютного суверенитета, каким образом обеспечить учет интересов сторон, как оценивать нормы и процедуры международного права, которые служат этой цели? Ответы могут быть, естественно, и политическими, и юридическими1.

Утверждение приоритета международного права для национального права сопровождается использованием международных принципов, норм и понятий в национальном праве. Оно должно сочетаться с механизмом участия государств в выработке международно-правовых норм и решений, ответственности за их выполнение и одновременно с обеспечением суверенитета народов и государств. Конфликтные ситуации требуют специального механизма, не ущемляющего прав отдельных стран. Ведь в международной политической системе усиливается "разнополюсность"и расширяется вектор интересов и их столкновений. Поэтому требуется еще более углубленное понимание граней соприкосновения международной и национальной правовых систем. Нужно четко представить их сложную структуру. Тогда удастся находить эти грани с учетом внутренней иерархии каждой системы и их целостных проявлений.

Как известно, национальная правовая система включает в себя принципы права, правотворчества и правоприменения, всю совокупность правовых актов и норм. Строгая ее системность означает четкое соотношение актов между собой конституции и закона,

1 Сошлемся на труды украинских юристов. См., например: Суверенитет Украины и международное право, Киев, 1995; опришко В. Ф. Международное экономическое право. Киев, 1995.


закона и подзаконного акта и т. п. Все акты являются продуктом деятельности органов государственной власти и обеспечены их авторитетом, властными и иными средствами воздействия.

Международная правовая система также является многозвенной2. Она строится на основе общих принципов, закрепленных в Уставе ООН, суверенное равенство государств, самоопределение народов и наций, добросовестное выполнение обязательств, всеобщее уважение прав человека, разрешение международных споров мирными средствами и др. Эти и другие принципы международного права являются универсальными и общепризнанными как для других "слоев" международного права, так и для национальных правовых систем. Далее можно выделить "право международных организаций" с их конвенциями, пактами, декларациями и резолюциями, действующими в той или иной сфере (например, ЮНЕСКО, МОТ).

Выше отмечалась заметная роль межгосударственных объединений, в рамках которых формируется и действует "право сообщества". Таковы принципы, акты и нормы, например, в рамках Европейского союза, Содружества Независимых Государств, Совета Европы, обладающие как признаками норм международного права, так и признаками "уставного права сообщества" с более жесткими регулятивными воздействиями.

Накоплен большой исторический опыт унифицированных актов и норм, способствующих гармонизации национальных правовых систем. Рост терроризма во многих странах потребовал принятия в июле 1996 г. на международной конференции комплекса мер, в частности выдачи террористов2, даже если нет межгосударственных соглашений. Совет Европы за 46 лет принял более 160 европейских конвенций, которые служат своеобразным эквивалентом более 75000 двусторонних соглашений и содействуют гармонизации национальных законодательств.

Международно-правовые акты весьма разнообразны по форме, содержанию, субъекту и порядку принятия. Это учредительные документы (Устав ООН, Соглашение о создании СНГ и др.), конвенции и хартии тематического характера в сфере публичного права (Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка; Правила ООН, касающиеся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы; Руководящие принципы, касающиеся роли лиц, осуществляющих судебное преследование; Конвенция СЕ о защите прав человека перед лицом автоматизированной обработки данных личного характера; Европейская хартия о местном самоуправлении и др.), типовые правила, конвенции в сфере частного права (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи, типовой Закон о международных кредитных переводах, Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли, Конвенция о правах ребенка, Евразийская патентная конвенция и др.), регламенты, директивы, модельные законы сообществ государств.

Нетрудно заметить, как схожи эти акты с национальными актами. Сходство можно обнаружить и применительно к системам

1 См.: Международное право. 1995. С. 13—55.

2 См.: Законодательство и экономика. 1996. № 7/8. С. 38—83.


международного и внутреннего права. Международное право все более отчетливо "членится" на международное публичное, частное (торговое) право, международное экономическое, морское, воздушное, космическое, гуманитарное право. Формируется международное образовательное и экологическое право, "на подходе" и другие нормативно-правовые подотрасли в рамках международного права. В этом процессе проявляется влияние системы внутреннего права, у которого появляется больше схожих с международным правом предметов правового регулирования. В круг источников отраслей внутреннего права можно с полным основанием включать и общепризнанные принципы, и одобренные международные акты и договоры.

Отсюда насущные задачи более глубокого изучения комплекса проблем на стыке международного и внутреннего права. Общие проблемы предмет внимания теории государства и права, конституционные процессы признания международных норм конституционного права, сопряжение отраслевых норм обеих правовых систем отраслевых наук. Особо выделим проблемы коллизионного права, формируемого как особая отрасль права, сочетающая в правовом механизме средства предотвращения и преодоления юридических коллизий как между нормами внутреннего права, так и между ними и нормами международного права1.

Интересно в этом плане решение Ученого совета Института законодательства и сравнительного правоведения "Проблемы соотношения российского и международного права", состоявшегося 13 мая 1996 г. в Государственной Думе с участием депутатов, представителей правительственных органов, специалистов. Одним из важнейших направлений развития научных исследований признана масштабная разработка общих теоретических проблем соотношения российского права и международного права, сближения сфер их регулирования, согласования их институтов применительно к разным отраслям права, оценки конституционных и международных приоритетов. Отмечена необходимость более последовательного осуществления законов "О международных договорах", "О государственной границе", "О регулировании внешнеторговой деятельности" и др.; разработки и принятия новых законов в сфере внешней политики и внешнеэкономических связей; совершенствования процедур реализации ст. 79 Конституции Российской Федерации об участии России в межгосударственных объединениях; процесса ратификации международных договоров; отражения в кодифицированных актах, в Своде законов действующих на территории России международно-правовых договоров и иных актов.

Рекомендовано уделить серьезное внимание реализации международно-правовых норм в российском законодательстве путем:

определения механизма прямого применения международных норм и трансформации их в законодательных и иных актах; установления порядка преодоления противоречий между актами международными и актами российского законодательства; корректной реализации признанных и одобренных международно-правовых актов в субъектах Российской Федерации; решения по обобщениям су-

См.: Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия. М., 1994. С. 97—130.


дебной практики в области применения международно-правовых норм.

Намечено улучшить информацию о международно-правовых актах, увеличить тираж "Бюллетеня международных договоров" и приступить к изданию "Сборника международных договоров и соглашений Российской Федерации", обеспечить широкое пользование соответствующими банками данных.

Конституционные положения служат своего рода "мостом" между национальным и международным правом, открывая путь второму к первому. Важнейшими являются нормы ст. 79 Конституции Российской Федерации о том, что Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий. Сделана оговорка если это не противоречит основам конституционного строя России. В ч. 4 ст. 15 определено соотношение норм российского и международного права, в о "г" ст. 106 — субъект ратификации и денонсации международных договоров.

Для оказания воздействия на отношения внутри каждого государства нормы международного права должны получить "национальное признание" и найти отражение во внутреннем праве. Включение международно-правовых норм в национальное право означает их трансформацию, которая осуществляется разными способами. Во-первых, прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов.

Во-вторых, инкорпорация, когда нормы международного права, в том числе договорные, непосредственно включаются во внутреннее право. При этом прямая трансформация может предусматриваться для определенного вида международных норм, например для общепризнанных норм международного права (ФРГ, Португалия, Австрия), или для должным образом заключенных и опубликованных международных договоров (Испания).

В-третьих, опосредованная трансформация означает, что международно-правовые нормы приобретают силу норм внутреннего права лишь в результате издания законодательным органом специального акта. Часто такая процедура предусматривается для наиболее важных международных договоров (Португалия, Франция). Если при прямой трансформации прекращение или изменение международного договора или иного акта немедленно влечет соответствующие изменения во внутреннем праве, то при опосредованной трансформации такие изменения являются результатом определенной внутренней процедуры.

В некоторых странах (ФРГ, Италия) применяется смешанная трансформация, в которой присутствуют меры как прямой, так и опосредованной трансформации.

Значительное воздействие на внутреннее право европейских стран оказывают решения органов ЕС.

В целях реализации положений Римского договора некоторые государства члены ЕС закрепили в своих конституциях положе-


ния о возможности ограничения в определенном объеме их суверенных прав и передаче этих прав международной организации (например, Конституции ФРГ, Италии, Испании).

Согласованность международно-правовых актов и действий государств, сочетаемая с признанием конституционных принципов, дает обнадеживающие результаты. Вот пример. После Второй мировой войны Саарская область отошла от Франции к Германии в русле правовых актов. Статья 23 Конституции ФРГ, референдум в Сааре в 1955 г., Договор о Сааре, сохранение норм французского права в течение переходного периода (5 лет), Закон об интеграции, решения Конституционного суда ФРГ, распространение действия Конституции ФРГ на Саар с 1 января 1957 г. таков согласованный правовой путь, который может действительно служить примером1.

Важное значение придается процедуре признания международных обязательств. Федеральный закон "О международных договорах Российской Федерации" предусматривает такие виды, как выражение согласия на обязательность для нее международного договора, как его подписание, обмен документами, образующими договор, ратификация, утверждение, принятие, присоединение, иной способ выражения согласия по договоренности сторон (ст. 6). В отношении международных договоров России установлено: ратификация и денонсация их отнесены к ведению Государственной Думы, принимающей по этому поводу законы, и Совету Федерации (п. "г" ст. 106 Конституции Российской Федерации). В упомянутом Законе урегулированы процедуры подготовки, подписания и ратификации международных договоров. А в Регламентах палат порядок их "внутреннего движения".

В конституциях зарубежных государств чаще всего определяется процедура заключения международных договоров. В Конституции Франции есть раздел VI "О международных договорах и соглашениях". Согласно ст. 53 мирные, торговые, финансовые, договоры, относящиеся к международной организации, к положению личности, могут быть ратифицированы или одобрены только на основании закона и вступают в силу только после ратификации или одобрения. В Конституции Испании в главе третьей " О международных договорах" предусмотрено, что органический закон может разрешать заключение договоров для участия в международных организациях или учреждения наднациональных организаций, которым передается соответствующая компетенция. Предварительное разрешение парламента требуется для заключения политических, военных, финансовых договоров, а также для договоров, соглашений, влияющих на отмену или принятие законов (ст. 93—94).

Для государств участников СНГ примечательно участие конституционных судов. Например, в России Конституционный суд вправе разрешать дела о соответствии Конституции Российской Федерации не вступивших в силу международных договоров (п. "г" ч. 2. ст. 125 Конституции Российской Федерации), а в Республике Беларусь Конституционный суд дает заключения о соответствии меж-

1 Гутен Таг. 1990. № 5. С. 4—6.


дународных договорных обязательств Конституции, международно-правовым актам, ратифицированным Республикой Беларусь (ст. 127 Конституции).

Как отмечалось в юридической литературе, нормы международного права выражают не властные предписания, а договорное волеизъявление государств, это координационные, согласительные, рекомендательные, диспозитивные правила. Чаще всего им присущ один элемент диспозиция, реже гипотеза и диспозиция, поскольку международные нормы выражают более высокие обобщающие тенденции развития. Иерархичность норм специфична и означает соответствие нового договора императивным нормам международного права, совместимость норм с обязательствами по другим договорам. Отсылочные нормы нередко являются нормами поручениями нижестоящим государственным органам договаривающихся стран решить в международно-правовом порядке те или иные вопросы на уровне этих органов подписать соглашения, провести согласования и т. п.1

Довольно сложным является вопрос о соотношении норм внутригосударственного и международного права. Данный вопрос решается прежде всего на конституционном уровне, где пролагается главное русло сочетания названных правовых систем. Ему посвящена ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации. В нем можно выделить три положения: а) установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Здесь выделено три основных источника международного права принципы, нормы, договоры. Впервые используемое понятие правовой системы позволяет считать эти источники ее составной частью; б) отмечается такой признак одобрения международных документов российским государством, как "общепризнанные". Не все документы, а лишь те, с которыми согласно государство и обязательство по которым оно берет на себя добровольно; в) установлен принцип приоритета международного договора, правила которого применяются, если в законе содержатся другие правила. Актуален вопрос, кто и в каком порядке определяет наличие юридической коллизии и дает необходимое заключение. Пока здесь существует немало пробелов и неясностей.

Надо учитывать некоторую специфику отражения международно-правовых норм в отраслях публичного и частного права. В первой группе их мало, поскольку ими регулируются публичные институты и способы обеспечения публичных интересов. Во второй, лишенной ярко выраженного тяготения к вопросам власти и суверенитета, эти нормы представлены гораздо полнее и шире. Причем заметны два способа их закрепления.

Во-первых, в ряде законов есть специальные нормы о международном сотрудничестве в соответствующей сфере. Так, ст. 65 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граж-

1 См.: Миронов Н. В. Указ соч. С. 24—50.


дан устанавливает, что сотрудничество Российской Федерации с другими государствами осуществляется на основе международных договоров. Соглашения, заключаемые органами здравоохранения, предприятиями и учреждениями, не должны ограничивать права и свободы граждан, закрепленные основами и другими актами. В случае противоречия правил международного договора и основ применяются первые.

В Законе "Об образовании" признается роль международных договоров и соглашений, не противоречащих данному Закону. Органы управления образованием всех уровней, образовательные учреждения вправе устанавливать прямые связи с партнерами. По прямым договорам осуществляется подготовка кадров как в России, так и в зарубежных странах (ст. 57). Статья 58 посвящена внешнеэкономической деятельности, осуществляемой самостоятельно органами управления и образовательными учреждениями. Они могут иметь валютные счета и использовать полученные валютные средства, находящиеся в их собственности.

Специфичен раздел XV "Международное сотрудничество в области охраны окружающей природной среды" Закона "Об охране окружающей природной среды". В ст. 92 закреплены девять принципов, которыми руководствуется Российская Федерация в сфере международного природоохранного сотрудничества, в ст. 93 — приоритет международных договоров, в ст. 94 — обязанности иностранных юридических лиц и граждан, лиц без гражданства по соблюдению природоохранного законодательства.

Во-вторых, во многих законах как бы воспроизводятся конституционные нормы. Например, в ст. 7 ГК установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Оговорено, что международные отношения применяются к отношениям, указанным в п. 1 и 2 ст. 2 ГК (о защите нематериальных благ и т.д.), непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

В Семейном кодексе есть раздел VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства". Но особенно интересны две статьи.

Статья 166 посвящена установлению содержания норм иностранного семейного права. При применении норм иностранного семейного права суд или органы записи актов гражданского состояния и иные органы устанавливают содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления содержания норм иностранного семейного права суд, органы записи актов гражданского состояния и иные органы могут обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснениями в Министерство юстиции Российской Федерации и в другие компетентные органы Российской Федерации либо привлечь экспертов.


Заинтересованные лица вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду или органам записи актов гражданского состояния и иным органам в установлении содержания норм иностранного семейного права.

Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на предпринятые в соответствии с п. 1 настоящей статьи меры, не установлено, применяется законодательство Российской Федерации.

Статья 167 об ограничении применения норм иностранного семейного права гласит: "Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае применяется законодательство Российской Федерации".

2. Реализация международно-правовых норм в национальном праве

Рассмотрим роль международно-правовых норм в сближении норм национального права. Первые выступают как "общий знаменатель" норм права различных государств, и в этом проявляется новая функция международного права в рамках сравнительного правоведения.

В Итоговом документе Венской встречи представителей государств участников Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе можно выделить несколько правовых способов влияния на национальное государственно-правовое развитие. Они различаются по характеру и степени воздействия, по возможной реакции государств, по сфере действия. Это:

а) подтверждение приверженности всем десяти принципам, изложенным в заключительном акте Декларации принципов, и уважения права друг друга свободно выбирать и развивать свои политические и иные системы, устанавливать свои законы и административные правила в соответствии с обязательствами по международному праву и положениями Декларации принципов;

б) нормативная ориентация на те уровни правового регулирования в области прав человека, экономики, науки и техники, образования и др., которые отвечают общим интересам;

в) признание конституционных рамок и процедур государств и роли их законов в регулировании тех или иных вопросов.

В доктрине и практике международных отношений принято выделить "мягкое международное право". По своей форме к нему относятся итоговые документы, декларации, заявления и т.п. Содержащиеся в них положения весьма многообразны, причем часть из них носит ярко выраженный характер политических нормопределение курса политики, выявление намерений, принятие обя-


зательств, дача оценок ситуаций и т.п. Другие же в большей мере "юридизированы", но не сводятся к одномерной регуляции. К тому же с их помощью регулируются не только межгосударственные, но и внутригосударственные отношения и явления. Приведем иллюстрации.

Признанные и одобренные принципы поддержания международного мира и безопасности, развития сотрудничества государств служат как наиболее общие нормативно-ориентирующие регуляторы. Таковы принципы, положенные в основу ООН согласно ее Уставу, суверенное равенство всех членов, добросовестное выполнение принятых по Уставу обязательств, разрешение споров мирными средствами, взаимопомощь и др. (ст. 2). Они являются теми основными началами, которые пронизывают все иные разновидности международно-правовых норм и объединяют все "уровни" международной правовой системы.

В этом смысле указанные принципы сближаются и даже сливаются с общими принципами внутреннего права. Речь идет о своего рода стратегической программе правового развития мирового сообщества, которая служит целеполагающей для всех актов и действий государств и их объединений "внутри" и "вовне". Она не связывает жесткими рамками, а дает выбор правовых средств. Отступления же от них пагубно отражаются не только на состоянии международных отношений, но и на развитии отдельных государств. Снижается ценность их отдельных актов и действий.

Обеспечивается соблюдение в практике государств принятых в ООН правовых стандартов и модельных актов (Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, минимальных стандартных правил обращения с заключенными, типового Закона о международном торговом арбитраже и др.).

Весьма эффективно влияет Европейская Хартия о местном самоуправлении на соответствующие законы государств. Так, содержание ст. 2 о том, что принцип местного самоуправления должен быть признан в законодательстве страны и, по возможности, в конституции, отражено в ст. 12, 130—133 Конституции Российской Федерации, в ст. 1, 2, 3 латвийского Закона "О самоуправлении" (1994 г.). Статья 4 Хартии о сфере компетенции местного самоуправления, содержащая шесть ее принципов, трансформирована в ст. 6, 28—42 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" и в ст. 6—17 упомянутого латвийского Закона. Но объем функций в этих законах неодинаков.

Новая разновидность права межгосударственное право складывается в сообществах государств. Оно ближе по своей природе к международному праву, но обладает и чертами, сближающими его с внутригосударственным правом. Напомним, что правовые источники образования Европейского союза стали основой для права, создаваемого органами Сообщества (Союза). Виды правовых актов различаются не только по содержанию, субъекту и процедуре их принятия, но и по степени воздействия и восприятия их в законодательстве государств-членов. Есть акты, которые не являются для


них обязательными, есть правила опосредованного воздействия права ЕС на национальные правовые системы, есть нормы права ЕС, заменяющие нормы внутреннего права.

Так, регламенты (учредительные договоры) и общие решения отличаются от норм международного права тем, что обладают одинаковой юридической силой на всей территории Сообщества (Союза) и применяются полностью. Они не трансформируются в национальный закон и наделяют правами или возлагают обязанности на всех граждан ЕС непосредственно. Директивы (рекомендации) требуют от адресата принять меры, необходимые для достижения целей Сообщества, устанавливают задачи, подлежащие разрешению в конкретные сроки. Как их решить определяет адресат.

Наиболее ярким выражением структурного сближения норм международного и внутреннего права являются модельные законодательные акты. Их появление и существование свидетельствуют о своеобразной роли международного права в механизме сравнительного правоведения. Сопоставление национальных правовых систем и анализ их сходства и различий происходят теперь во все большей степени с помощью модельных, примерных актов. Как отмечалось выше, модельные акты, как рекомендательные по своей природе, содержат правовые стандарты, которые полностью или частично воспринимаются государствами в процессе законотворчества. Ориентируют их на типичные правовые решения и тем самым способствуют сближению национальных законодательств. По своей внутренней структуре модельные акты схожи с национальными законами и могут выступать в трех формах модельный акт, полностью воспроизводящий будущий национальный акт, модельный акт, содержащий регуляторы некоторых отношений, которые станут предметом будущих национальных законов, модельный акт, содержащий общие, согласованные принципы законодательного регулирования. Выбор этих форм не может быть произвольным, поскольку в противном случае плохо учитываются как специфика состояния национальных законодательств, так и самих модельных актов. К сожалению, в практике СНГ такие случаи встречаются.

Своеобразны нормы международных договоров, содержащие взаимные обязательства сторон. Их типологические особенности определены в Венской Конвенции о праве международных договоров. Речь идет прежде всего о правоспособности государств заключать договоры, о полномочиях их представителей, о разных способах подписания, одобрения договора, об оговорках государств. Особенно важны положения ст. 26 — каждый действующий договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно выполняться, ст. 27 — участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора. Примечательна и ст. 64 — если возникает новая императивная норма общего международного права, то любой противоречащий ей договор становится недействительным и прекращается.

Это и другие положения Венской Конвенции отражены в Федеральном законе "О международных договорах Российской Федерации". Причем часть положений Конвенции отражена в качестве


принципов регулирования международных договоров, часть конкретизирована применительно к субъектам конституционного права, часть касается национальных процедур их "движения", часть "оставлена "без нормативной трансформации в качестве норм "внешнего соблюдения".

Выделим три важных положения указанного Закона. В ст. 15 дан перечень международных договоров, подлежащих ратификации, в том числе договоров, исполнение которых требует изменения действующих или принятия новых федеральных законов, а также устанавливающих иные правила, чем предусмотренные Законом. Статья 17 регулирует порядок принятия решений о ратификации международных договоров. Теперь принимаются федеральные законы, правда, иногда с большим опозданием, особенно применительно к договорам, заключенным бывшим СССР.

В ст. 31—32 Закона регулируется порядок выполнения международных договоров. Президент и Правительство Российской Федерации принимают меры по их реализации в соответствии со своими полномочиями.

Федеральные органы исполнительной власти, в компетенцию которых входят вопросы, регулируемые международными договорами Российской Федерации, обеспечивают выполнение содержащихся в них обязательств России и осуществление ее прав, вытекающих из этих договоров. Наблюдают за выполнением другими участниками договоров их обязательств. Могут создаваться и специальные комиссии по наблюдению за реализацией договоров. К сожалению, министерства и ведомства, регионы, предприятия и организации плохо выполняют свои обязательства, не отменяют устаревших и не принимают новых актов. В конечном счете это разрывает "цепь взаимодействия" норм международного и национального права. Примечательно, что органы государственной власти соответствующих субъектов Федерации обеспечивают в пределах своих полномочий выполнение международных договоров.

Примечательно и то, что целый ряд международных договоров содержит положения, непосредственно связанные или отсылающие к национальному законодательству. Например, в заключенном в 1995 г. между Россией и Казахстаном Соглашении об упрощенном порядке приобретения гражданства гражданами Российской Федерации, прибывающими для постоянного проживания в Республику Казахстан, и гражданами Республики Казахстан, прибывающими для постоянного проживания в Российскую Федерацию, в ст. 5 устанавливаются три нормы. Во-первых, вопросы, не затрагиваемые в Соглашении, решаются Сторонами в соответствии с их внутренним законодательством. Во-вторых, если внутреннее законодательство сторон устанавливает для какой-либо категории лиц более льготные условия. В-третьих, стороны будут принимать меры к сближению своих законодательств о гражданстве.

В ряде законов есть специальные нормы о международном сотрудничестве. Так, ст. 65 Основ законодательства об охране здоровья граждан устанавливает, что сотрудничество Российской Федерации с другими государствами осуществляется на основе между


народных договоров. Соглашения, заключаемые органами здравоохранения, предприятиями, учреждениями, не должны ограничивать права и свободы гражданина, закрепленные Основами и другими актами. В случае противоречия правил международного договора и основ применяются первые.

В ст. 92 разд. XV "Международное сотрудничество в области охраны окружающей природной среды" Закона "Об охране окружающей природной среды" закреплены девять принципов, которыми руководствуется Российская Федерация в сфере международного природоохранного сотрудничества, в ст. 93 — приоритет международных договоров, в ст. 94 — обязанности иностранных юридических лиц и граждан, лиц без гражданства по соблюдению природоохранного законодательства.

Реализация международно-правовых актов сопряжена как с многообразной практической политической, дипломатической, экономической деятельностью государств, так и с приведением в действие собственных механизмов национальной правовой системы. Причем универсальный принцип их выполнения имеет свою специфику применительно к разным их видам.

Известный с древних времен принцип "договоры должны соблюдаться" нашел полное выражение в положениях Венской Конвенции о праве международных договоров. Их дальнейшим развитием и конкретизацией служат раздел III "Регистрация и официальное опубликование международных договоров Российской Федерации" и раздел IV "Выполнение международных договоров Российской Федерации", раздел V "Прекращение и приостановление действия международных договоров Российской Федерации" Закона "О международных договорах". Весь этот процесс можно разделить на несколько стадий, причем на каждой из них действуют и применяются нормы субъектов национального права.

Первая ведение в Министерстве иностранных дел единой государственной системы регистрации и учета международных договоров, регистрация их в международных организациях. Втораяхранение в Министерстве иностранных дел текстов международных договоров, рассылка их копий соответствующим федеральным органам исполнительной власти и органам государственной власти субъектов Федерации. Третья осуществление Министерством иностранных дел функций депозитария. Четвертая официальное опубликование международных договоров в "Собрании законодательства Российской Федерации", договоров и соглашений в "Бюллетене международных договоров". Пятая обеспечение выполнения международных договоров.

Президент и Правительство Российской Федерации принимают необходимые меры. Федеральные органы исполнительной власти, в компетенцию которых входят вопросы, регулируемые международными договорами Российской Федерации, обеспечивают выполнение содержащихся в них обязательств России и осуществление ее прав, вытекающих из этих договоров. Наблюдают за выполнением другими участниками договоров их обязательств. Могут


создаваться и специальные комиссии по наблюдению за реализацией договоров. Примечательно, что органы государственной власти соответствующих субъектов Федерации обеспечивают в пределах своих полномочий выполнение международных договоров.

Правительство Российской Федерации в последнее время более регулярно принимает решения в связи с выполнением международных договоров, конвенций и соглашений1. К сожалению, министерства и ведомства, регионы, предприятия и организации плохо выполняют свои обязательства, не отменяют устаревших и не принимают новых актов. В конечном счете это разрывает "цепь взаимодействия" норм международного и национального права.

Полезны парламентские слушания. Так, 22 ноября 1994 г. Комитет по делам национальностей Государственной Думы провел парламентские слушания по вопросу ратификации Конвенции № 169 Международной организации труда "О коренных народах и народах, ведущих племенной образ жизни в независимых странах". Участники слушаний поддержали ратификацию Конвенции и рекомендовали разработать правовые нормы ее поэтапной реализации.

Получает развитие практика судебного применения международно-правовых норм. В иностранных государств накоплен большой опыт, причем одни юристы считают возможным прямо их применять при принятии судебных решений, другие их большинство после инкорпорации. Решение суда может быть основано на принципах международного права лишь при отсутствии регулирующего данный вопрос национального акта. Признается значение трудов ученых-юристов2.

И все же процесс реализации международно-правовых актов не всегда протекает ритмично, нередки задержки в их ратификации, случаи неисполнения. Отрадно поэтому отметить постановление Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ "Об усилении парламентского влияния на исполнение межгосударственных обязательств в рамках Содружества в области безопасности и военного сотрудничества". Ассамблея обратилась к парламентам с просьбой осуществить в соответствии со своими конституционными процедурами ратификацию межгосударственных актов Содружества в области обороны и безопасности и ускорить разработку и принятие законодательных актов, необходимых для их реализации. Признано целесообразным систематически представлять в Секретариат МПА информацию об учете в законотворческой дея-

1 Таково, например: Постановление Правительства Российской Федерации "О первоочередных мерах по выполнению Венской Конвенции об охране озонового слоя и Монреальского протокола по веществам, разрушающим озоновый слой" от 24 мая 1995 г. Одобрены первоочередные меры по выполнению обязательств Российской Федерации по охране озонового слоя на 1995—1996 гг. Координация работ поручена Министерству охраны окружающей среды и природных ресурсов. Намечено предусмотреть целевое финансирование работ по реализации первоочередных мер в области охраны окружающей среды и природных ресурсов. 2 Подробнее см.: Лукашук И. И. Международное право в судах государств. СПб., 1993. С. 80—102.


тельности рекомендаций МПА и принятых обязательств в данной сфере. Парламентские делегации должны информировать Совет МПА о нарушениях межгосударственных обязательств. Намечены рабочие встречи руководителей профильных комитетов парламентов для содействия реализации межгосударственных обязательств.

Наиболее эффективно влияют подобные акты органов содружеств государств в случаях принятия или реализации программ сближения национальных законодательств. Как уже отмечалось, в 1992 г. две программы одобрены МПА и Советам глав государств и правительств СНГ, когда были определены направления, объекты и процедуры сближения законодательств. Об этом же нередко делаются записи в многосторонних и двусторонних договорах и соглашениях государств СНГ.

Показателен и другой канал влияния на российское законодательство. Готовясь вступить в СЕ, Россия принимала меры по приведению своего законодательства в соответствие с его правовыми стандартами. А они строги и неумолимы, и нечего удивляться неготовности наших национальных нормативных массивов. Пытаясь решить данную проблему, Россия обратилась 9 1995 г. с "Посланием Парламентской Ассамблее Совета Европы о совершенствовании российского законодательства и правоприменительной практики в соответствии со стандартами СЕ". На конкретные вопросы докладчиков Парламентской Ассамблеи СЕ даны ответы о состоянии и планах совершенствования правового порядки, о времени принятия новых ГК, УК и других актов, об актах по реализации конституционного права на свободу передвижения, по улучшению содержания заключенных, о введении административной юстиции и др.

Заслуживают поддержки меры, осуществляемые международными организациями для обеспечения выполнения своих актов. Интересна в этом плане деятельность Международного Комитета Красного Креста в сфере международного гуманитарного права. Так, в целях выполнения Резолюции V Двадцать пятой международной конференции МККК разослал в апреле 1988 г. письма правительства с запросом информации о мерах к выполнению обязательств по Конвенции. В ответ на 160 писем 30 июня 1^89 г. были получены лишь 27 ответов. Но, как отмечается, в некоторых из них отсутствует информация о соотношении международного гуманитарного права и внутреннего права каждого государства. В 1991 г. подготовлены "предложения, направленные на оказание помощи государствам по принятию ими мер на национальном уровне по выполнению международного гуманитарного права". Признано полезным готовить типовые законы (в региональных рамках или среди государств со сходными правовыми системами).

Совет Европы и Министерство иностранных дел России в 1995— 1996 гг. провели ряд конференций и семинаров по приграничному сотрудничеству. Региональные и местные власти являются партнерами приграничного сотрудничества строго в рамках своего конституционного статуса и приобретают одновременно некоторые новые полномочия и режимы взаимодействия в силу специфики своего положения. Такой подход соответствует идеям и положениям


Европейской Рамочной конвенции о приграничном сотрудничестве территориальных сообществ и властей, открытой для подписания с 1980 г. Одиннадцать типовых и рамочных соглашений облегчают учет внутреннего законодательства. Отсылки в конвенции ко внутреннему законодательству создают тот "правовой мост", который обеспечивает взаимодействие сторон. В нем отражены роль государства в международных отношениях, в международно-правовых документах и в законодательстве поддержка и стимулирование активного сотрудничества региональных и местных властей с аналогичными органами иностранных государств. Отсутствие запретов и содействие служат прочными юридическими гарантиями.

Базовые нормы содержатся в п. "и" ст. 71 и п. "о" ст. 72 Конституции Российской Федерации. К ведению Федерации отнесены определение статуса и защиты государственных границ, территориального моря, воздушного пространства, исключительной экономической зоны и континентального шельфа, а также координация международных и внешнеэкономических связей субъектов Федерации. Часть 1 ст. 132 открывает простор для органов местного самоуправления решать иные вопросы местного значения, кроме перечисленных. К ним можно отнести и вопросы приграничного сотрудничества.

В Конституции Республики Карелия, в конституциях ряда республик в составе Российской Федерации, по сути дела, воспроизводится упомянутое положение федеральной Конституции. В некоторых конституциях содержатся более развернутые положения. Таковы, например, ст. 16, 62 Конституции Республики Татарстан. В уставах краев, областей и других субъектов Федерации есть нормы о сотрудничестве с иностранными государствами.

Наиболее близкими к рассматриваемой теме являются своего рода специализированные законы. Например, в Федеральном законе "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" определены предметы совместного ведения Федерации и ее субъектов в данной сфере. К ним относятся формирование и реализация региональных и межрегиональных программ внешнеторговой деятельности, получение иностранных кредитов под гарантии бюджетных доходов субъектов Федерации, их использование и погашение и др. (ст. 7). Субъекты Федерации вправе осуществлять координацию и контроль за внешнеэкономической деятельностью российских и иностранных лиц, предоставлять дополнительные финансовые гарантии участникам внешнеторговой деятельности, зарегистрированным на их территории, гарантии и льготы участникам в части выполнения их обязательств перед бюджетами и внебюджетными фондами субъектов Федерации, создавать страховые и залоговые фонды для привлечения иностранных займов и кредитов.

В качестве особого режима в законе выделена приграничная торговля. Она осуществляется в рамках международных договоров России с сопредельными государствами исключительно для удовлетворения местных нужд в отношении товаров, производимых в пределах приграничной территории, и товаров, предназначенных для потребления в пределах соответствующей приграничной территории (ст. 22).


Заключение. Право на рубеже тысячелетий

Каждому периоду человеческой истории свойственно сохранение правового наследия и его приумножение. Правопреемственность внутри и вовне государства обеспечивает непрерывность действия права и ту связь явлений и процессов, которая необходима для устойчивости общества, государства и нормальной жизнедеятельности граждан. В то же время динамизм права означает его ориентацию на регулирование возникающих общественных явлений, реагирование на смену государственной политики и перестройку институтов государства. Экономические процессы требуют подвижности методов регулирования и стимулирования и их своевременного обновления.

Все это подтверждает сохранение закономерностей правового развития, охарактеризованных в книге. Потенциал права выявляется все более мощно, и этому способствует отражение и закрепление в нем проявлений как национально-государственных, так и общемировых процессов. Можно без колебаний утверждать: право в гражданском обществе и в мировом сообществе становится еще более эффективным и авторитетным регулятором многообразных общественных отношений. Конец XX в. дал этому убедительные свидетельства. Вопрос заключается в том, какие можно предвидеть изменения "правовой картины" мира в начале третьего тысячелетия.

"Взрослея" и приобретая большую самостоятельность, право сохраняет прочные связи с государством как "старшим братом". Едва ли можно сомневаться в том, что существующие и могущие возникнуть государства откажутся или будут игнорировать важные функции права. Национально-государственные различия не утратят значения, и их надо рассматривать, как и ранее, в качестве вклада наций и государств в общеправовую кладовую. Многообразие общественных отношений, несомненно, повлечет за собой сохранение или видоизменение специфики правового регулирования собственности, власти, социальной сферы, ресурсных богатств.

Общеправовые источники и принципы будут вести к сближению "правовых семей", но все же их роль в обозримом будущем едва ли уменьшится. Наблюдаемое сближение правовых системпо принципам, институтам, правовым формам пока не сопровождается адекватными изменениями правового сознания людей, их правовых ценностей и мотивов. Ведь они более устойчивы, поскольку связаны с внутренним миром людей, наций и т. д. Остаются неодинаковыми способы и процедуры правореализации. Ведь инвариантность поведения людей и в дальнейшем будет влиять на их реальное, а не внешнеритуальное отношение к праву.

Но столь же очевидна и генеральная закономерность усиления сотрудничества и взаимодействия государств как производная от интеграции их экономик и общепланетарных забот (экология и т. п.). Соответственно сближение правовых систем будет выражаться в


сходстве объектов регулирования, в согласовании целей и программ правового воздействия на социально-экономические процессы.

Правовые институты могут и далее сближаться по своим элементам.

Повышение роли международного права будет влиять не только на сферы национального права, но и на его обеспечение. Уже в конце XX в. заметно усиление международно-правового обеспечения тех национально-правовых принципов и институтов, которые являются общепризнанными. Это касается прежде всего прав и свобод граждан, демократических ценностей, суверенитета, нерушимости границ и т. п.

Развитие общемирового правопорядка может, однако, либо усиливаться, либо ослабляться региональными правовыми процессами. Правовые образования в рамках межгосударственных объединений могут отличаться своей структурой и степенью унификации и даже "закрытости" И тем не менее правовой регионализм вряд ли будет разрушать "правовые семьи", состав которых может меняться.

Несомненно, и далее будет расти престиж юридических профессий. Общая и специальная правовая подготовка граждан, студентов, аспирантов, депутатов, служащих, предпринимателей в лоне сравнительного правоведения, несомненно, обогатит их культуру и профессионализм.

Все более отчетливо выявляется общая закономерность обеспечения правопреемственности как в национально-государственном, так и мировом масштабах. "Правовая цепь" не разрывается, а несет в себе ценности прошлого, настоящего и будущего.

Как видно, право живет в современном мире. Но оно развивается при этом весьма противоречиво. Подвергается то критике, то противодействию, то обструкции. Во всем этом нет и намека на близкое или отдаленное отмирание права как одной из основ любого общества. Оно будет и похожим, в силу тенденций общеправового развития, но сохранит в разных странах и свои особенности. Изучение многообразия права станет в третьем тысячелетии еще более масштабной и увлекательной задачей науки сравнительного правоведения.

Уже давно, в течение почти двух столетий высказываются мысли о будущем "всемирном обществе". В XX веке не раз обосновывалась идея интернационализации жизни и создания всемирных парламента, правительства, суда и т. п. Недавно французский политолог Ги Сорман провозгласил курс от идей национальной конституции к конституции международной, сначала на европейском, потом на мировом уровне. Вряд ли это близкое будущее. Новые общепризнанные императивы права еще долго будут опираться на национальные и региональные правовые системы, и его полная универсализация пока не предвидится. Правовая культура - достояние каждого народа и всего человечества.


Приложение. Нормативные акты и документы

Общеправовой классификатор отраслей законодательства

(Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, № 1, cm. 46)

010.000.000 Основы конституционного строя

020.000.000 Гражданское законодательство

030.000.000 Законодательство о браке и семье

040.000.000 Гражданско-процессуальное законодательство

050.000.000 Арбитражно-процессуальное законодательство

060.000.000 Законодательство о трудоустройстве и занятости населения

070.000.000 Законодательство о труде

080.000.000 Законодательство о социальном страховании и социальном обеспечении

090.000.000 Законодательство о финансах и кредите

100.000.000 Законодательство по общим вопросам хозяйственной деятельности

110.000.000 Законодательство о предприятиях и предпринимательской деятельности

120.000.000 Законодательство о промышленности

130.000.000 Законодательство о строительстве

140.000.000 Законодательство о градостроительстве и архитектуре

150.000.000 Законодательство о сельском хозяйстве

160.000.000 Законодательство о торговле, общественном питании и бытовом обслуживании населения

170.000.000 Жилищное законодательство, законодательство о жилищно-коммунальном хозяйстве

180.000.000 Законодательство о транспорте и связи

190.000.000 Законодательство об образовании

200.000.000 Законодательство о научной деятельности

210.000.000 Законодательство о культуре

220.000.000 Законодательство об охране здоровья населения

230.000.000 Законодательство о физической культуре и спорте

240.000.000 Законодательство об охране окружающей среды

250.000.000 Законодательство о земле

260.000.000 Законодательство о недрах

270.000.000 Законодательство об охране лесов

280.000.000 Законодательство об охране вод

290.000.000 Законодательство об охране животного мира

300.000.000 Законодательство об охране атмосферного воздуха

310.000.000 Законодательство о геодезии и картографии

320.000.000 Законодательство о гидрометеорологии

330.000.000 Законодательство о государственной службе

340.000.000 Законодательство об обороне

350.000.000 Законодательство о безопасности

360.000.000 Таможенное законодательство

370.000.000 Законодательство об охране общественного порядка и общественной безопасности

380.000.000 Законодательство о суде и судоустройстве


385.000.000 Законодательство о прокуратуре

387.000.000 Законодательство об адвокатуре

389.000.000 Законодательство о нотариате

390.000.000 Уголовное законодательство

400.000.000 Уголовно-процессуальное законодательство

410.000.000 Уголовно-исполнительное законодательство

420.000.000 Законодательство об административных правонарушениях

430.000.000 Внешняя политика и международные отношения. Международные договоры

440.000.000 Международное право и процесс. Внешнеэкономические отношения

450.000.000 Межгосударственные отношения стран участников СНГ

600.000.000 Решения по кадровым вопросам (назначения и освобождения)

620.000.000 Решения о присвоении почетных и иных званий отдельным лицам

640.000.000 Решения по вопросам награждения отдельных лиц орденами и медалями

660.000.000 Решения по вопросам помилования

680.000.000 Решения по вопросам гражданства

010.000.000 Основы конституционного строя

010.010.000 Конституции

010.010.010 Конституция Российской Федерации

010.010.020 Конституции республик в составе Российской Федерации

010.010.030 Конституции других государств

010.020.000 Уставы краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов

010.025.000 Договоры (соглашения) между органами государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации

010.030.000 Государственный герб, гимн, флаг. Государственные символы субъектов Российской Федерации. Столицы

010.040.000 Государственный язык

010.040.010 Государственный язык Российской Федерации

010.040.020 Государственные языки республик в составе Российской Федерации

010.050.000 Государственная граница

010.060.000 Административно-территориальное деление

010.070.000 Национальные меньшинства

010.070.010 Малочисленные народы

010.070.020 Национально-культурная автономия

010.080.000 Права и свободы человека и гражданина (см. 430.050.010)

010.080.010 Реабилитация репрессированных и депортированных народов (см. 080.110.070)

010.080.020 Реабилитация лиц, подвергшихся незаконным политическим репрессиям (см. 080.110.060)


010.080.030 Беженцы и вынужденные переселенцы (см. 080.110.050)

010.080.040 Миграция

010.090.000 Гражданство

010.100.000 Референдумы

010.110.000 Выборы. Избирательная система

010.110.010 Центральная избирательная комиссия Российской Федерации

010.115.000 Федеральные органы государственной власти

010.120.000 Президент Российской Федерации

010.120.010 Порядок избрания

010.120.020 Компетенция

010.120.025 Президентский совет

010.120.030 Администрация Президента Российской Федерации

010.130.000 Органы при Президенте Российской Федерации

010.130.010 Комитеты

010.130.020 Советы

010.130.030 Комиссии

010.130.040 Агентства, центры и др. органы

010.135.000 Счетная палата Российской Федерации

010.140.000 Федеральное Собрание (парламент) Российской Федерации

010.140.010 Совет Федерации

010.140.020 Государственная Дума

010.150.000 Депутат (избрание, статус, обеспечение деятельности)

010.150.010 Помощник депутата

010.150.020 Депутатский запрос

010.150.030 Депутатские группы и фракции

010.155.000 Федеральные органы исполнительной власти

010.160.000 Правительство Российской Федерации

010.160.010 Порядок формирования

010.160.020 Состав Правительства

010.160.030 Компетенция

010.160.040 Организация деятельности

010.160.050 Аппарат Правительства

010.170.000 Органы и организации при Правительстве Российской Федерации

010.170.010 Комитеты

010.170.020 Советы

010.170.030 Комиссии

010.170.040 Межведомственные комиссии

010.170.050 Организации при Правительстве Российской Федерации

010.180.000 Министерства, госкомитеты, комитеты, федеральные службы Российской Федерации и др.

010.180.010 Общие вопросы

010.180.020 Министерства Российской Федерации

010.180.030 Государственные комитеты Российской Федерации

010.180.040 Комитеты Российской Федерации


010.180.050 Федеральные службы

010.180.060 Российские агентства

010.180.070 Федеральные надзоры

010.180.075 Федеральные центры

010.180.077 Федеральные инспекции

010.180.080 Другие органы исполнительной власти

010.185.000 Органы государственной власти субъектов Российской Федерации

010.190.000 Органы законодательной (представительной) власти республики в составе Российской Федерации

010.190.010 Порядок избрания

010.190.020 Компетенция

010.190.030 Регламент

010.200.000 Органы исполнительной власти республики в составе Российской Федерации

010.200.010 Порядок формирования

010.200.020 Компетенция

010.200.030 Организация деятельности

010.210.000 Органы законодательной (представительной) власти края, области, автономной области, автономного округа, городов Москвы и Санкт-Петербурга

010.210.010 Порядок избрания

010.210.020 Компетенция

010.210.030 Организация деятельности

010.220.000 Органы исполнительной власти края, области, автономной области, автономного округа, городов Москвы и Санкт-Петербурга

010.220.010 Порядок формирования

010.220.020 Компетенция

010.220.030 Организация деятельности

010.230.000 Местное самоуправление

010.230.010 Местные представительные органы. Порядок избрания. Компетенция

010.230.020 Местная администрация. Порядок формирования. Компетенция

010.230.030 Органы территориального общественного самоуправления населения

010.240.000 Порядок рассмотрения предложений, заявлений и

жалоб граждан в органах представительной и исполнительной власти

010.250.000 Увековечение памяти выдающихся людей, исторических событий

010.250.010 Присвоение имен

010.260.000 Государственные награды. Высшие степени и знаки отличия

010.270.000 Почетные звания

010.270.010 Знаки. Значки

010.280.000 Государственные и иные премии

010.290.000 Праздники. Памятные дни. Юбилеи


010.300.000 Порядок наименования и переименования городов и других населенных пунктов, государственных предприятий, учреждений, организаций, а также физико-географических объектов и т. п.

010.310.000 Нормотворческая деятельность органов государственной власти

010.310.010 Порядок подготовки и обсуждения проектов нормативных правовых актов

010.310.020 Порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов

010.310.030 Учет нормативных правовых актов

010.310.040 Систематизация нормативных правовых актов

010.315.000 Законодательство об информации и информатизации

010.315.010 Общие вопросы информации и информатизации

010.315.020 Информация

010.315.030 Информатизация

010.320.000 Законодательство об общественных объединениях

010.320.005 Общие вопросы регулирования деятельности общественных объединений

010.320.010 Создание и порядок регистрации общественных объединений (организаций)

010.320.020 Политические партии и массовые политические движения

010.320.030 Профессиональные союзы

010.320.040 Общественные фонды

010.320.050 Научные общества и ассоциации

010.320.060 Творческие союзы

010.320.070 Молодежные, женские, детские организации, организации ветеранов и инвалидов

010.320.080 Ассоциации территорий, городов

010.320.090 Союзы предпринимателей

010.320.100 Законодательство о религиозных культах, объединениях

010.320.110 Иные объединения, движения и союзы

010.330.000 Порядок организациии проведения собраний, митингов, шествий, демонстраций и других массовых мероприятий

010.335.000 Межнациональные отношения

010.340.000 Законодательство об отдельных регионах

010.340.010 Субъекты Российской Федерации

010.340.020 Договоры (соглашения) между субъектами Федерации

010.340.030 Республики в составе Российской Федерации

010.340.040 Края, области, автономная область, автономные округа

010.340.050 Дальний Восток. Сибирь. Урал

010.340.060 Районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности

010.340.070 Нечерноземная зона

010.340.080 Центрально-Черноземный район

010.340.090 Северный Кавказ

010.340.100 Арктика. Антарктика


010.340.110 Закрытые административно-территориальные образования

020.000.000 Гражданское законодательство

020.010.000 Общие положения

020.020.000 Субъекты гражданских прав

020.020.010 Граждане (физические лица)

020.020.020 Юридические лица

020.030.000 Исчисление сроков. Исковая давность

020.040.000 Сделки

020.045.000 Представительство. Доверенность

020.050.000 Право собственности и другие вещные права

020.050.010 Приобретение и прекращение права собственности. Защита права собственности и других вещных прав

020.050.020 Приватизация государственного и муниципального имущества

020.050.025 Фонд федерального имущества

020.050.030 Государственная собственность

020.050.040 Муниципальная собственность

020.050.050 Частная собственность граждан

020.050.060 Частная собственность юридических лиц (товариществ, обществ и т. д.)

020.050.070 Собственность общественных объединений

020.050.080 Собственность совместных предприятий, иностранных граждан и организаций (см. 110.080.080; 440.040.000)

020.050.090 Доверительная собственность (траст)

020.055.000 Право хозяйственного ведения, право оперативного управления

020.058.000 Ограничение права собственности (сервитут)

020.060.000 Обязательное право. Договоры

020.060.010 Общие положения

020.060.020 Способы обеспечения исполнения обязательств (залог, задаток, поручительство, неустойка)

020.060.030 Купля-продажа

020.060.040 Поставка

020.060.050 Контрактация

020.060.060 Договор снабжения энергией и газом

020.060.065 Дарение

020.060.070 Мена

020.060.080 Заем

020.060.090 Имущественный наем

020.060.100 Аренда

020.060.110 Подряд. Подрядные торги (тендеры)

020.060.120 Договор подряда на капитальное строительство

020.060.130 Страхование (см. 090.050.000)

020.060.140 Перевозка

020.060.150 Договор о совместной деятельности

020.060.160 Договор о выполнении научно-исследовательских, проектных и опытно-конструкторских работ

020.060.170 Кредитные договоры


020.060.180 Поручение

020.060.190 Хранение

020.060.200 Комиссия

020.060.210 Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда

020.070.000 Ответственность за нарушение обязательств

020.080.000 Правовая охрана интеллектуальной собственности

020.080.010 Авторское право и смежные права

020.080.020 Изобретения

020.080.030 Полезные модели

020.080.040 Промышленные образцы

020.080.050 Товарные знаки и знаки обслуживания

020.080.060 Наименование мест происхождения товаров

020.080.070 Секреты производства (ноу-хау)

020.080.080 Топология интегральных микросхем

020.090.000 Патентное право

020.100.000 Наследственное право

030.000.000 Законодательство о браке и семье 030.010.000 Общие вопросы семейно-брачных отношений

030.020.000 Порядок и условия заключения и расторжения брака

030.030.000 Права и обязанности супругов

030.040.000 Установление происхождения детей

030.050.000 Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязанности

030.060.000 Усыновление (удочерение)

030.070.000 Опека и попечительство

030.080.000 Органы гражданского состояния

030.090.000 Акты гражданского состояния

030.100.000 Изменение фамилий, имен и отчеств

030.110.000 Охрана семьи, материнства, отцовства и детства (см. 220.060.000)

040.000.000 Гражданско-процессуальное законодательство

040.010.000 Общие положения

040.020.000 Подведомственность. Подсудность

040.030.000 Участники гражданского процесса. Представительство в суде

040.040.000 Государственная пошлина. Судебные расходы и штрафы

040.050.000 Процессуальные сроки

040.060.000 Гражданское производство

040.070.000 Исполнительное производство

050.000.000 Арбитражно-процессуальное законодательство 050.010.000 Общие положения

050.020.000 Подведомственность. Подсудность арбитражных споров

050.025.000 Претензионный порядок урегулирования споров

050.030.000 Участники арбитражного процесса. Представительство в суде

050.040.000 Государственная пошлина. Судебные расходы и штрафы


050.050.000 Процессуальные сроки

050.060.000 Арбитражное производство

050.070.000 Исполнение арбитражных решений и решений третейских судов

060.000.000 Законодательство о трудоустройстве и занятости населения

060.010.000 Трудоустройство

060.020.000 Занятость населения

060.020.005 Общие вопросы занятости населения

060.020.010 Службы занятости (биржи труда)

060.020.020 Безработные (статус)

060.020.030 Государственный фонд занятости населения Российской Федерации

060.020.040 Другие фонды содействия занятости

060.030.000 Ответственность за нарушение законодательства о трудоустройстве и занятости населения

070.000.000 Законодательство о труде

070.010.000 Общие вопросы трудового законодательства

070.020.000 Трудовой коллектив и его представители

070.030.000 Трудовой договор (контракт)

070.030.010 Прием на работу (перевод)

070.030.020 Прекращение трудового договора (контракта)

070.030.030 Выходное пособие

070.030.040 Совмещение профессий. Совместительство

070.030.050 Трудовые книжки и другие документы о работе

070.040.000 Коллективный договор

070.050.000 Соглашения (генеральные, отраслевые (тарифные), специальные)

070.055.000 Рабочее место

070.060.000 Рабочее время

070.070.000 Время отдыха

070.070.010 Выходные и праздничные дни

070.070.020 Отпуска

070.080.000 Оплата труда

070.080.010 Формы, системы оплаты труда. Тарифные сетки

070.080.020 Минимальная заработная плата

070.080.030 Надбавки, доплаты и коэффициенты

070.080.040 Вознаграждение за труд (премирование)

070.080.050 Оплата труда отдельных категорий работников

070.090.000 Трудовая дисциплина

070.090.010 Дисциплинарная ответственность

070.090.020 Поощрения за успехи в работе

070.100,000 Материальная ответственность работников за причиненный ущерб

070.110.000 Гарантии и компенсации

070.110.010 Гарантии и компенсации при командировках

070.110.020 Гарантии и компенсации при переводах, увольнении

070.110.030 Гарантии и компенсации для лиц, работающих в районах Крайнего Севера и местностях, приравненных к районам Крайнего Севера


070.110.040 Другие гарантии и компенсации

070.120.000 Льготы в сфере труда для отдельных категорий работников

070.130.000 Вредные условия труда

070.140.000 Охрана труда

070.150.000 Возмещение предприятиями, учреждениями, организациями ущерба, причиненного рабочим и служащим увечьем либо иным повреждением здоровья, связанным с исполнением ими трудовых обязанностей

070.160.000 Подготовка, переподготовка и повышение квалификации работников

070.170.000 Аттестация работников (см. 200.030.000)

070.180.000 Трудовой стаж (см. 080.020.030)

070.180.010 Выслуга лет

070.190.000 Трудовые споры

070.190.010 Рассмотрение индивидуальных трудовых споров

070.190.020 Рассмотрение коллективных трудовых споров (конфликтов)

070.210.000 Особенности регулирования труда отдельных категорий работников (см. 070.080.050)

070.220.000 Ответственность за нарушение трудового законодательства

080.000.000 Законодательство о социальном страховании и социальном обеспечении

080.005.000 Общие вопросы социального страхования и социального обеспечения

080.010.000 Финансирование государственного социального обеспечения

080.010.010 Пенсионный фонд Российской Федерации

080.010.020 Страховые тарифы

080.010.030 Негосударственные пенсионные фонды

080.010.040 Фонды социальной защиты

080.020.000 Пенсионное обеспечение

080.020.010 Общие вопросы пенсионного обеспечения

080.020.020 Выплата пенсии (средства на выплату, порядок выплаты пенсии и др.)

080.020.030 Исчисление трудового стажа для назначения пенсии (см. 070.180.000)

080.020.040 Исчисление пенсии и заработка. Надбавки. Перерасчет пенсий

080.020.050 Пенсии по старости

080.020.060 Пенсии по инвалидности

080.020.070 Пенсии по случаю потери кормильца

080.020.080 Пенсии за выслугу лет

080.020.090 Социальные пенсии

080.020.100 Пенсии на льготных основаниях

080.030.000 Пенсии военнослужащим, лицам начальствующего и рядового состава органов внутренних дел и их семьям

080.030.010 Пенсии за выслугу лет


080.030.020 Пенсии по инвалидности

080.030.030 Пенсии по случаю потери кормильца

080.040.000 Пожизненное содержание

080.045.000 Финансирование государственного социального страхования

080.045.010 Фонд социального страхования Российской Федерации

080.045.020 Страховые тарифы

080.050.000 Пособия по государственному социальному страхованию

080.050.010 Пособия по временной нетрудоспособности

080.050.020 Пособия по беременности и родам

080.050.030 Пособия при рождении ребенка, по уходу за ребенком и др.

080.060.000 Пособия на детей (одиноким матерям, на детей военнослужащих срочной службы, на детей, находящихся под опекой (попечительством) и др.)

080.080.000 Ритуальное пособие

080.090.000 Единовременные пособия. Материальная помощь

080.100.000 Пособия иные

080.110.000 Льготы. Компенсации

080.110.010 Льготы для инвалидов

080.110.020 Участники ВОВ, инвалиды ВОВ, воины-интернационалисты. Семьи погибших военнослужащих. (Статус, льготы)

080.110.030 Льготы и компенсации при авариях, катастрофах и стихийных бедствиях (см. 100.090.000)

080.110.040 Льготы для других категорий граждан, нуждающихся в социальной защите

080.110.050 Льготы и компенсации беженцам, вынужденным переселенцам (см. 010.080.030)

080.110.060 Льготы и компенсации лицам, подвергшимся незаконным политическим репрессиям (см. 010.080.020)

080.110.070 Социальная реабилитация репрессированных народов (см. 010.080.010)

080.110.080 Социальное обслуживание граждан пожилого возраста, инвалидов

080.120.000 ВТЭК. Установление инвалидности

090.000.000 Законодательство о финансах и кредите

090.010.000 Общие положения финансовой системы

090.020.000 Основы бюджетного устройства и бюджетного процесса

090.020.010 Федеральный бюджет

090.020.020 Бюджеты субъектов Федерации

090.020.030 Местный бюджет

090.020.040 Иные виды бюджетов

090.020.050 Бюджетная классификация

090.020.060 Бюджетное регулирование (субвенции, дотации, ссуды, субсидии, ассигнования)

090.020.070 Бюджетный процесс

090.020.080 Исполнение бюджетов (секвестр расходов)


090.020.090 Финансовые нормативы

090.020.100 Целевые фонды

090.020.110 Резервные фонды

090.020.120 Внебюджетные фонды

090.020.130 Казначейство

090.030.000 Налоговая система Российской Федерации

090.030.005 Общие положения налоговой системы

090.030.010 Федеральные налоги и сборы

090.030.020 Налоги и сборы субъектов Федерации

090.030.030 Местные налоги и сборы

090.030.040 Льготы по налогам

090.030.050 Прочие неналоговые поступления

090.040.000 Государственные расходы Российской Федерации,

субъектов Федерации и расходы местного самоуправления

090.040.010 Финансирование отраслей хозяйственной деятельности (в том числе конверсии, на инновационную и инвестиционную деятельность)

090.040.020 Финансирование предпринимательства (см. 110.030.000)

090.040.030 Средства предприятий и организаций

090.040.040 Финансирование аппарата управления

090.040.050 Финансирование социальной сферы (см. 080.010.010;

080.010.020; 220.030.040)

090.040.060 Индексация доходов населения (см. 090.070.000)

090.045.000 Инвестиции

090.045.010 Инвестиционные фонды

090.050.000 Страхование

090.050.005 Общие вопросы страховой деятельности

090.050.010 Органы, осуществляющие страховую деятельность

090.050.020 Обязательное страхование

090.050.030 Добровольное страхование

090.050.040 Личное страхование

090.050.050 Имущественное страхование

090.050.060 Страхование ответственности

090.050.070 Надзор за страховой деятельностью

090.060.000 Банковская деятельность

090.060.005 Общие вопросы банковской деятельности

090.060.010 Банки

090.060.015 Иные кредитные учреждения

090.060.020 Лицензирование банковской деятельности

090.060.030 Кредиты иностранным государствам и странам СНГ

090.060.035 Кредиты иностранных государств

090.060.040 Кредитование отраслей хозяйства

090.060.050 Кредиты предпринимателям (см. 110.030.000)

090.060.060 Кредиты населению

090.060.070 Гарантии под кредит

090.060.075 Льготный кредит

090.060.080 Банковские расчеты


090.060.090 Расчеты с государствами участниками СНГ

090.060.100 Иные расчеты (задолженность)

090.070.000 Сберегательное дело

090.080.000 Займы, лотереи и др.

090.090.000 Денежная система Российской Федерации

090.090.010 Валюта Российской Федерации (рубль)

090.100.000 Приватизационные чеки

090.110.000 Акции, облигации, векселя и другие ценные бумаги

090.110.010 Федеральная вексельная палата

090.120.000 Валютное регулирование

090.120.010 Общие вопросы

090.120.020 Иностранная валюта

090.120.030 Валютные фонды и счета

090.120.040 Валютные биржи (см.